ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/5066/22 Справа № 932/11095/20 	  	Головуючий у першій інстанції: Цитульський В. І. Суддя-доповідач: Красвітна  Т. П.	

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 жовтня 2022 року колегія суддів Судової палати з розгляду цивільних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого –                        Красвітної Т.П., 
суддів:                                Єлізаренко І.А., Свистунової О.В., 
за участю секретаря                 Сахарова Д.О., 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро цивільну справу по апеляційній скарзі  ОСОБА_1 на рішення Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська від 10 травня 2022 року по справі за позовом ОСОБА_1  до Дніпровської міської ради, Комунального підприємства «Теплоенерго» Дніпровської міської ради, Національної металургійної академії України, треті особи: Національний технічний університет «Дніпровська політехніка», Товариство з обмеженою відповідальністю «Павєл», про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії,– 

ВСТАНОВИЛА:

У вересні 2020 року ОСОБА_1 звернулась до суду з даним позовом, посилаючись на те, що вона зареєстрована та постійно проживає у квартирі АДРЕСА_1 . Вказаний будинок є історичною забудовою, знаходиться в межах історичного ареалу №1 «Історичний центр міста» та в охоронній зоні пам`яток культурної спадщини. Будинок було прийнято у комунальну власність територіальної громади м. Дніпра у складі цілісного майнового комплексу ОЖКП «Центральний» рішенням міської ради від 19.11.2003. Будинок знаходиться на балансі Комунального виробничого житлового ремонтно – експлуатаційного підприємства Жовтневого району Дніпропетровської міської ради. Управителем будинку визначено ТОВ «Павєл». Будинок обслуговує котельня, яка перебуває на балансі Національної металургійної академії України. Будинок знаходиться у кінцевій точці теплотраси. Тому послуги із централізованого теплопостачання не надаються належним чином, у приміщеннях будинку холодно. Крім того, встановлений Національною металургійною академією України тариф на постачання теплової енергії втричі вище ніж тариф, який встановлено у КП «Теплоенерго». ТОВ «Павєл» повідомило, що внутрішньо будинкові мережі перебувають в задовільному стані, причиною неналежного опалення є неякісна подача теплоносія. Позивач зверталася до ДМР із проханнями підключити будинок до мереж КП «Теплоенерго». Проте Департамент благоустрою та інфраструктури ДМР та Департамент житлового господарства ДМР запропонувало розглянути можливість індивідуального опалення. Тому, уточнивши свої позовні вимоги, позивачка просила визнати протиправною бездіяльність Дніпровської міської Ради яка полягає у не здійсненні заходів розширення та вдосконалення мережі КП «Теплоенерго» ДМР та підключення будинку АДРЕСА_2 до теплових мереж КП «Теплоенерго», забезпечення ОСОБА_1 можливості отримувати теплову енергії за тарифами, встановленими для інших мешканців м. Дніпро; зобов`язати Дніпровську міську Раду здійснити заходи щодо розширення та вдосконалення мережі КП «Теплоенерго» ДМР та підключення будинку АДРЕСА_2 до теплових мереж КП «Теплоенерго», забезпечення ОСОБА_1 можливості отримувати теплову енергії за тарифами, встановленими для інших мешканців м. Дніпро; визнати протиправною бездіяльність КП «Теплоенерго» ДМР щодо невиконання робіт з підключення будинку АДРЕСА_2 до теплових мереж КП «Теплоенерго»; зобов`язати КП «Теплоенерго» ДМР виконати роботи з підключення будинку АДРЕСА_2 до теплових мереж КП «Теплоенерго»; визнати протиправними дії Національної металургійної академії України, які полягають у нарахуванні сум за опалення житла за 2017- травень 2021 року, яке фактично не здійснювалося.
Рішенням Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська від 10 травня 2022 року у задоволенні позову ОСОБА_1 до Дніпровської міської ради, Комунальне підприємство «Теплоенерго» Дніпровської міської ради, Національна металургійна академія України, треті особи Національний технічний університет «Дніпровська політехніка», Товариство з обмеженою відповідальністю «Павєл» про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії – відмовлено.
В апеляційній скарзіОСОБА_1 посилаючись на неповне з`ясування обставин справи, що мають значення для справи, порушення норм процесуального та неправильне застосування норм матеріального права, ставить питання про скасування оскаржуваного рішення та ухвалення нового судового рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Колегія суддів звертає увагу, що про час та місце слухання даної справи апеляційним судом сторони повідомлені належним чином у відповідності до вимог ст. 128-130 ЦПК України, що підтверджується письмовими матеріалами справи. Від представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 надійшла заява про відкладення розгляду справи у звязку з хворобою представника; до заяви долучено копію довідки огляду лікаря. Проте, зазначена довідка не завірена належним чином, а тому не може бути прийнята як належний доказ наявності поважних причин неявки у судове засідання.
Місцезнаходженням позивачки  ОСОБА_1  є АДРЕСА_2 , а місцезнаходженням звідповідачів та третіх осіб є м. Дніпро. На день розгляду даної справи на території м.Дніпро не ведуться активні бойові дії, що свідчить про те, що поточна обстановка у даному населеному пункті є стабільною. Також, колегія суддів зауважує, що в матеріалах справи відсутні докази неможливості за об`єктивних обставин, брати участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції за допомогою технічних засобів, визначених ЦПК України. 
У даній справі питання права не становлять особливої складності. Судовий захист повинен відповідати умовам процесуальної економії, враховуючи, що пунктами 10, 11 частини 2 статті 2 ЦПК України визначено, що одними із основних принципів цивільного судочинства є розумність строків розгляду справи судом та неприпустимість зловживання процесуальними правами. З урахуванням викладеного вище, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутності учасників процесу. 
Розглянувши матеріали справи, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених позовних вимог, колегія не знаходить підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного рішення, виходячи з наступного. 
Встановлено судом та стверджується зібраними у справі доказами, що ОСОБА_1 зареєстрована за адресою у АДРЕСА_3 з 30.03.1998, що підтверджується копією паспорта серії НОМЕР_1 , виданого Жовтневим РВ ДМУ УМВС України в Дніпропетровській області (а.с. 6).
01 серпня 2018 року між співвласниками багатоквартирного будинку АДРЕСА_2 в особі уповноваженої ними особи співвласників ОСОБА_1 та ТОВ “Павєл” укладено договір про надання послуг з управління багатоквартирним будинком (а.с. 23).
Згідно листа Департаменту по роботі з активами Головного архітектурно-планувального управління ДМР №8/21-440 від 11.11.2018 будівля за адресою по АДРЕСА_2 є цінною історичною забудовою, знаходиться в межах історичного ареалу №1 — “Історичний центр міста” та в охоронній зоні пам`яток культурної спадщини (затверджена наказом Міністерства культури і туризму України від 18.02.2009 №100/0/16-09) (а.с. 9).
Згідно листа Департаменту благоустрою та інфраструктури ДМР №У15/3 від 16.11.2018 КП «Теплоенерго» не здійснює постачання теплової енергії до будинку. Будинок обслуговує котельна, яка перебуває на балансі Національної металургійної академії України. Можливість підключення будинку до мереж КП «Теплоенерго» відсутня. Тариф на постачання теплової енергії академії встановлено на підставі рішення ДМР від 14.02.2017 №47 відповідно до постанови КМУ від 01.06.2011 №269 (а.с. 20).
Додатком до рішення ДМР від 14.02.2017 №47, визначено тарифи, встановлені Національній металургійній академії України, на централізоване опалення для споживачів без засобів обліку: 5 поверх і більше 33,16 грн. за 1 кв.м.; 3, 4 поверхи – 49,25 грн. за 1 кв.м.; 1, 2 поверхи 85,58 за 1 кв.м. (а.с. 28).
Відповідно до Наказу Національної металургійної академії України від 21.09.2015 №67, з 28.09.2015 встановлено тарифи на постачання теплової енергії за кв.м.: 1, 2 поверхи 40,72 грн.; 3, 4 поверхи – 23,43 грн., 5 та вище – 15,78 грн. (а.с. 88).
Згідно рахунку на оплату послуг з теплопостачання за період грудень 2018 року – березень 2019 року позивачу, із відрахуванням 25% та із врахуванням субсидії нараховано до сплати 3 961,08 грн. (а.с. 89).
Листом від 20.11.2018 №57/1 ТОВ «Павєл» повідомило, що внутрішньо будинкова система опалення знаходиться у задовільному стані. Причиною являється неякісна подача теплоносія (а.с. 19).
Згідно листа Комунального виробничого житлового ремонтно – експлуатаційного підприємства Жовтневого району Дніпропетровської міської ради від 03.07.2019 вказаний будинок знаходиться на балансі КВЖ РЕП Жовтневого району, згідно рішення ДМР від 25.07.2012 №21/26 (а.с. 15).
Відповідно до листа Національна металургійна академія України від 12.07.2019 будинок знаходиться на кінцевій точці теплотраси НТУ «Дніпровська політехніка». Документи, що підтверджують підключення будинку до котельні академії відсутні (а.с. 17).
Відповідно до листа Департамент благоустрою та інфраструктури ДМР від 17.07.2018 на технічній нараді КП «Теплоенерго» було встановлено, що мережі підприємства відсутні біля будинку, для його підключення необхідно виконати реконструкцію вбудованої підвальної котельні по АДРЕСА_4 та прокласти нову теплову мережу (орієнтовна вартість 5, млн. грн.). Запропоновано розглянути можливість облаштування в будинку індивідуальні джерела опалення (а.с. 21).
Згідно відповіді Департаменту благоустрою та інфраструктури ДМР від 26.07.2019, в будинку послуги з теплопостачання не надається жодним комунальним підприємством, які підпорядковані ДМР. Для вирішення питання стосовно належного надання послуги теплопостачання необхідно звернутися до управителя та організації, з якою укладено договір на надання послуг із теплопостачання (а.с. 22).
Згідно відповіді Національного університету «Дніпровська політехніка» №05-05/83 від 12.09.2019, НТУ “Дніпровська політехніка” забезпечує транзит теплопостачання до будинку, опалення будинку забезпечує Національна металургійна академія України (а.с. 16).
Відповідно до листа Департаменту житлового господарства ДМР від 02.10.2019 будинок прийнято у комунальну власність територіальної громади м. Дніпра у складі цілісного майнового комплексу ОЖКП «Центральний» відповідно до рішення міської ради від 19.11.2003 №11/13. Управителем будинку визначено ТОВ «Павєл» (а.с. 10).
       Відповідно до ст. 1 Закону України “Про житлово-комунальні послуги”, житлово-комунальні послуги це результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та перебування осіб у жилих і нежилих приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил.
       Згідно з п. 12 ч. 1 ст. 1 Закону України “Про житлово-комунальні послуги” послуга з управління багатоквартирним будинком - результат господарської діяльності суб`єктів господарювання, спрямованої на забезпечення належних умов проживання і задоволення господарсько - побутових потреб мешканців будинку шляхом утримання і ремонту спільного майна багатоквартирного будинку та його прибудинкової території відповідно до умов договору.
       Згідно п.2 ч.1 ст.5 Закону України “Про житлово-комунальні послуги” до житлово-комунальних послуг відносяться: комунальні послуги - послуги з постачання та розподілу природного газу, постачання та розподілу електричної енергії, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, поводження з побутовими відходами.
       Пунктом 1 ч.1 ст.7 Закону України “Про житлово-комунальні послуги” передбачено право споживача одержувати своєчасно та належної якості житлово-комунальні послуги згідно із законодавством і умовами укладених договорів, при цьому такому праву прямо відповідає визначений п.5 ч.2 ст.7 Закону України “Про житлово-комунальні послуги” обов`язок споживача оплачувати надані житлово-комунальні послуги за цінами/тарифами, встановленими відповідно до законодавства, у строки, встановлені відповідними договорами.
       Відповідно до ст.24 Закону України «Про теплопостачання» споживач теплової енергії має право на: вибір одного або декількох джерел теплової енергії чи теплопостачальних організацій, якщо це можливо за існуючими технічними умовами; отримання обсягів теплової енергії згідно з параметрами відповідно до договорів, а також норм і правил.
       Згідно ст.25 Закону України «Про теплопостачання» вказаного закону теплопостачальні, теплотранспортні і теплогенеруючі організації зобов`язані: забезпечувати надійне постачання обсягів теплової енергії відповідно до умов договору, а також норм і правил; здійснювати перерахунок за спожиту теплову енергію із споживачами з урахуванням авансового платежу та показань вузлів обліку теплової енергії протягом місяця після закінчення опалювального періоду.
       Теплопостачальні організації, які здійснюють діяльність із постачання теплової енергії з використанням власних теплових мереж, зобов`язані забезпечити рівноправний доступ до цих мереж усіх суб`єктів господарської діяльності відповідно до укладених договорів.
       Проектування, будівництво, реконструкція об`єктів у сфері теплопостачання здійснюються на основі схем теплопостачання, державних будівельних норм та нормативно-правових актів на проведення будівельних робіт. Проектування, будівництво, реконструкція об`єктів у сфері теплопостачання здійснюються спеціалізованими організаціями, які мають відповідні дозволи та ліцензії. Реконструкція (розширення, технічне переоснащення), нове будівництво та модернізація теплогенеруючих об`єктів і теплових мереж здійснюються на основі оптимального поєднання централізованого та автономного теплопостачання. Фінансування капітального будівництва, реконструкції та обслуговування об`єктів у сфері теплопостачання, призначених для спільних потреб теплогенеруючої організації та підприємств інших галузей, проводиться за рахунок замовників. Замовником можуть бути власники зазначених об`єктів або уповноважені ними особи (стаття 26 ЗУ «Про теплопостачання»).
       Відповідно до ч.1 ст.9 Закону України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку» управління багатоквартирним будинком здійснюється його співвласниками. За рішенням співвласників усі або частина функцій з управління багатоквартирним будинком можуть передаватися управителю або всі функції - об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку (асоціації об`єднань співвласників багатоквартирного будинку).
       Згідно вимог ч. 2 наймачі, орендарі та інші користувачі квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку можуть брати участь в управлінні багатоквартирним будинком виключно за дорученням власників таких квартир та приміщень.
Відповідно до ст.27 Закон України «Про житлово-комунальні послуги» від 09.11.2017 у разі ненадання, надання не в повному обсязі або неналежної якості комунальних послуг споживач має право викликати виконавця комунальних послуг (його представника) для перевірки кількості та/або якості наданих послуг (ч.1).
       Порядок перевірки якості надання комунальних послуг та якості послуги з управління багатоквартирним будинком встановлюється Кабінетом Міністрів України, якщо інше не передбачено законом (ч.3).
       За результатами перевірки якості надання комунальних послуг або якості послуг з управління багатоквартирним будинком складається акт-претензія, який підписується споживачем та виконавцем комунальної послуги або управителем (щодо послуги з управління багатоквартирним будинком) (ч.4).
       Акт-претензія складається виконавцем комунальної послуги або управителем (щодо послуги з управління багатоквартирним будинком) та споживачем і повинен містити інформацію про те, в чому полягало ненадання, надання не в повному обсязі або неналежної якості комунальної послуги або послуги з управління багатоквартирним будинком, дату (строк) її ненадання, надання не в повному обсязі або неналежної якості, а також іншу інформацію, що характеризує ненадання послуг, надання їх не в повному обсязі або неналежної якості (абз.2 ч.5).
       Відповідно до ст.28 вказаного закону у разі ненадання, надання не в повному обсязі або неналежної якості комунальних послуг, що надаються у багатоквартирному будинку на підставі індивідуальних договорів, виклик виконавця для перевірки кількості та якості наданих комунальних послуг, підписання акта-претензії, відібрання проб здійснюються співвласником - стороною договору або його представником. На вимогу співвласника - сторони договору в перевірці кількості та якості наданих комунальних послуг беруть участь представник об`єднання співвласників багатоквартирного будинку або управитель, якщо управління багатоквартирним будинком здійснює відповідно об`єднання співвласників багатоквартирного будинку або управитель, які в такому разі також підписують акт-претензію. За письмовою заявою співвласника управитель має право діяти від імені та в інтересах співвласника як його представник у відносинах з виконавцями комунальних послуг. У такому разі застосовуються положення Цивільного кодексу України про доручення (ч.1).
       У разі ненадання, надання не в повному обсязі або неналежної якості комунальних послуг, що надаються у багатоквартирному будинку на підставі колективного договору про надання комунальних послуг, укладеного між виконавцем таких послуг та управителем або іншою уповноваженою співвласником особою, виклик виконавця для перевірки кількості та якості наданих послуг, підписання акта-претензії, відібрання проб здійснюються таким управителем або іншою уповноваженою співвласником особою. Співвласники або представники об`єднання співвласників багатоквартирного будинку беруть участь у перевірці за бажанням. За письмовою заявою співвласника управитель має право діяти від його імені та в інтересах співвласника у відносинах з виконавцями комунальних послуг. У такому разі застосовуються положення Цивільного кодексу України про доручення (ч.4).
       У разі ненадання, надання неналежної якості послуг з управління багатоквартирним будинком виклик управителя для перевірки якості наданих послуг, підписання акта-претензії здійснюється стороною договору про управління багатоквартирним будинком (ч.5).
       Виходячи з викладеного, надавши належної оцінки представленим у справі доказам, у їх сукупності; встановивши, що будинок  АДРЕСА_2 є комунальною власністю територіальної громади м. Дніпра з 19.11.2003, знаходиться на балансі Комунального виробничого житлового ремонтно-експлуатаційного підприємства Жовтневого району ДМР; приймаючи до уваги, що позивачкою не надано доказів, що вона вправі самостійно діяти від імені усіх співвласників будинку чи від імені управителя для зміни виконавців житлово-комунальних послуг; враховуючи, що ОСОБА_1  доказів вчинення дій, згідно порядку, визначеному законодавством, у зв`язку з неякісним наданням житлово-комунальних послуг не надано,  - колегія дійшла висновку, що місцевим судом обґрунтовано відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_1 до ДМР, КП «Теплоенерго» Дніпровської міської ради, Національної металургійної академії України про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії.
       Доводи апелянта, що бездіяльність ДМР щодо підключення будинку АДРЕСА_5 порушує права ОСОБА_1 на життя і здоров`я є безпідставними. Листами Департаменту благоустрою та інфраструктури ДМР апелянту роз`яснено, що підключення будинку до мереж КП «Теплоенерго» ДМР не передбачено технічними умовами, мережі підприємства біля будинку відсутні. Таке підключення потребує проведення реконструкції котельні та проведення теплотраси орієнтованою вартістю 5 млн.грн.
       Доводи апелянта щодо тарифів, які встановлені Національною металургійною академією та є втричі вищі ніж тарифи КП “Теплоенерго” є необґрунтованими. Позивачем не надано доказів щодо нарахування їй за послуги із теплопостачання за період з 2017 року по травень 2021 року із зазначенням тарифу. Крім того, тариф на теплопостачання є регульованим, і у разі невідповідності встановленого позивачу тарифу встановленому національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, та органами місцевого самоврядування у межах повноважень, визначених законодавством, вона вправі оскаржити відповідні рішення щодо встановлення тарифу.
Отже, доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про неправильне застосування районним судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи. 
Відповідно до ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених статтею 82 цього Кодексу. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
       Відповідно до ч. 4 ст. 82 ЦПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Згідно ст. 89 ЦПК України, виключне право оцінки доказів належить суду, який має оцінювати докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
З урахуванням викладеного, колегія дійшла висновку про наявність підстав для залишення апеляційної скарги без задоволення, а оскаржуваного рішення місцевого суду – без змін.
Колегія наголошує, що позивачка, на захист своїх прав та законних інтересів, не позбавлена можливості звернутись до суду з іншим позовом, за іншого обгрунтування.
Керуючись ст.ст. 259, 268, 367, 375, 381-383 ЦПК України, колегія суддів, –

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу  ОСОБА_1 – залишити без задоволення. 
Рішення Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 10 травня 2022 року – залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та протягом тридцяти днів може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги до Верховного Суду. 

Головуючий                                                                        Т.П. Красвітна

Судді                                                                                І.А. Єлізаренко
                                                                               
                                                                                       О.В. Свистунова