Дата документу 27.09.2022 Справа № 334/3225/20

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

Справа № 22-ц/807/1660/22                        Головуючий у 1-й інстанції: Козлова Н.Ю.
Є.У.№ 334/3225/20                                        Суддя-доповідач: Кочеткова І.В.

ПОСТАНОВА
 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2022 року                                                        м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з цивільних справ:

головуючого:         Кочеткової І.В.,
суддів:                 Гончар М.С., Дашковської А.В., 
секретар:         Рикун А.В., 

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (не облікованого) об`єму природного газу та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор Газорозподільної системи «Запоріжгаз» про захист прав споживачів, 
за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» на рішення Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 17 травня 2022 року,
В С Т А Н О В И В:
У червні 2020 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» звернувся до суду із позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (не облікованого) об`єму природного газу. Зазначав, що 04.05.2018 працівниками «Запоріжгазу» на об`єкті споживання відповідача, який знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , виявлено факт роботи комерційного вузла обліку газу (лічильника газу) у позаштатному режимі, про що було складено відповідний акт про порушення №0600249002. За фактом роботи лічильника у позаштатному режимі комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення та здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за період з 05.11.2017 по 30.04.2018 з урахуванням підключених газових приладів, зареєстрованих осіб та опалювальної площі (132,0 м2) на суму 59 645,37 грн. В добровільному порядку відповідач відмовився сплатити суму нарахування, а тому позивач просив стягнути її в судовому порядку.
Заперечуючи проти позову, у лютому 2021 ОСОБА_1 подав зустрічний позов, в якому зазначив, що 04.05.2018 до будинку з`явились співробітники АТ «Запоріжгаз» з метою огляду лічильника. За результатами перевірки були виявлені порушення в роботі лічильника, про що були складені два акти про порушення: б/н від 04.05.2018, в якому було зазначено про позаштатний режим роботи ЗВТ та було додано фото, зазначені час та місце розгляду цього акту комісією АТ «Запоріжгаз» та другий акт з номером, який неможливо ідентифікувати, від 09.06.2018, в якому зазначено про позаштатний режим роботи ЗВТ, без зазначення про дату і місце розгляду акту. Того ж дня був складений акт б/н про припинення та відключення газопостачання від будинку у зв`язку із невідповідністю системи газопостачання житлового будинку проектній та виконавчо-технічній документації, в якому були зазначені показники лічильника 61329,10 та № пломби на ЗВТ. Отже,  йому незрозуміло, яке порушення у нього знайшли: позаштатний режим роботи ЗВТ або невідповідність системи газопостачання житлового будинку проектній та виконавчо-технічній документації. Інформація, викладена в акті про порушення, не відповідає фактичним обставинам, а звідси, акт про порушення є неналежним та недопустимим доказом, складений з невідповідністю фактичним обставинам справи. 09.06.2018 був складений актом б/н про демонтаж-монтаж вимірювальної техніки йому було встановлено інший лічильник. Актом б/н про припинення (обмеження) розподілу техніки було припинено газопостачання через наявність витоків газу. Актом № 000652 від 07.02.2019 про демонтаж-монтаж вимірювальної техніки у нього зняли лічильник і вже більше двох років він позбавлений можливості отримувати послуги з газопостачання, проте сплачує за послуги з доставки газу. Вважає,  що працівники АТ «Запоріжгаз» незаконно декілька разів припиняли газопостачання без зазначення підстав, а отже таке постачання повинно бути відновлено за рахунок «Запоріжгазу». Здійснений позивачем розрахунок є некоректним, а сума боргу є невірною, оскільки на підставі правовстановлюючих документів, техпаспорту на будинок, а також інформації по призначенню субсидії, він проживає і користується будинком площею 93 м2, тоді як розрахунок здійснено на площу 132  м2. Станом на дату розрахунку у нього була переплата за газопостачання на суму 9832,70 грн. Вважає дії АТ «Запоріжгаз» неправомірними, оскільки його не попередили завчасно про проведення повірки лічильника; не було складено акт демонтажу лічильника та акт про розпломбування лічильника, хоча з 04.05.2018  лічильник був демонтований та поміщений у пакет, тільки через місяць був складений протокол про направлення ЗВТ на експертизу; форма акту про порушення не відповідає вимогам п. 1 глави 5 розділу 11 КГС; матеріали справи містять декілька екземплярів актів про порушення, протоколів направлення ЗВТ на повірку, які різняться за змістом. Формальний підхід працівників АТ «Запоріжгаз» до процедури повірки лічильника, помилки в оформленні документів, не можуть бути підставою для проведення повірки та, як наслідок, нарахування заборгованості за позаштатний режим роботи ЗВТ. На підставі вказаного, ОСОБА_1 просив суд скасувати здійснене АТ «Запоріжгаз» нарахування вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу відповідно до складеного Акту-розрахунку у розмірі 59 645,37 грн. ; визнати протиправними дії АТ «Запоріжгаз» з відключення від газопостачання його будинку та зобов`язати позивача провести безоплатне підключення до системи газопостачання його будинку.
Рішенням Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 17 травня 2022 року у задоволені позовних вимог АТ «Запоріжгаз» відмовлено. Зустрічний позов ОСОБА_1 задоволений. Скасовано здійснене АТ «Запоріжгаз» нарахування ОСОБА_1 у грошовій сумі, що дорівнює вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу відповідно до складеного Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості у розмірі 59 645,37 грн.
Визнано протиправними дії АТ «Запоріжгаз» з відключення від газопостачання будинку по АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_1 , та зобов`язано провести безоплатне підключення до системи газопостачання будинку.
Стягнуто з АТ «Запоріжгаз» на користь ОСОБА_1 судові витрати на професійну правничу допомогу в сумі 49 500 грн 
Не погоджуючись з рішенням суду, АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» подало апеляційну скаргу, в якій зазначає, що судом неповно з`ясовані фактичні обставини справи, порушено норми матеріального та процесуального права, просить рішення суду скасувати,  і ухвалити по справі нове рішення, яким позовні вимоги АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» задовольнити в повному обсязі, а в задоволені зустрічного позову ОСОБА_1 відмовити. Зазначає, що дійшов помилкового висновку про неправомірність дій працівників «Запоріжгазу», якими був виявлений факт роботи комерційного ВОГ у позаштатному режимі , про що було складено відповідний акт про порушення, який був підписаний споживачем без зауважень та заперечень. З метою перевірки лічильника в присутності споживача 09.06.2018 лічильник був демонтований, про що було складено відповідний протокол, а засіб направлено на позачергову повірку. За результатами повірки лічильник було визнано непридатним для подальшої експлуатації, оскільки значення відносної похибки перевищило максимальну норму. Зважаючи на вищезазначене, споживачеві здійснено перерахунок об`ємів природного газу за період з 05.11.2017 по 30.04.2018 з урахуванням підключених газових приладів, зареєстрованих осіб та опалювальної площі, яка становить 132 кв.м
У відзиві на апеляційну скаргу, представник ОСОБА_1 адвокат Тивоненко Д.Р. вказав, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, оскільки є не обґрунтованою та її доводи не спростовують правильних висновків суду першої інстанції. У відзиві ОСОБА_1 також просив апеляційний суд стягнути з АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» витрати на правничу допомогу, яка була йому надана під час розгляду апеляційної скарги в сумі 12500,00 гривень. 
Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обставини справи в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке
Критерії оцінки правомірності оскаржуваних судових рішень визначені в статті 263 ЦПК України, відповідно до яких судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.
Зазначеним вимогам оскаржуване рішення не відповідає. 
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог та задовольняючи зустрічний позов, суд першої інстанції виходив із того, що дії працівників АТ «ОГС «Запоріжгаз» при проведенні перевірки приладу обліку, його експертизи, нарахуванні вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу, відключенні будинку споживача від газопостачання були неправомірними, а тому акт-розрахунок вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу підлягає скасуванню, а газопостачання до будинку – відновленню за рахунок виконавця послуг із газопостачання. 
Проте таких висновків суд першої інстанції дійшов із порушенням норм матеріального і процесуального права, вона не ґрунтуються на зібраних у справі доказах, а тому з ними не можна погодитися.
Відповідно до положень ч. 1 ст. 12 Закону України «Про ринок природного газу» – постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.
Правовідносини між газопостачальними підприємствами, газорозподільними підприємствами та фізичними особами (населенням) – споживачами газу регулюються ст. 714 ЦК України, Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494; Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496 та зареєстрованими в Міністерстві Юстиції України 06.11.2015 за № 1382/27827.
За змістом п.п.6 п.6 Глави Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових , власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново проінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт не облікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого,переданого) природного газу , розрахунок не облікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВРГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу .
Відповідно до п.п.11 п.3 гл.2 розділу Х1 Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових, які кваліфікуються як «не з вини споживача», але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, у тому числі, робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковуються або обліковуються некоректно.
Пунктом 8 гл.3 розділу Х1 Кодексу ГРМ в редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин, визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу та/або його позаштатного режиму роботи, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється, виходячи із 70% граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду ВОГ або його повірки до дня виявлення порушення, але не більше 6 місяців, та з урахуванням терміну на його усунення.
Згідно з статтею 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» засоби вимірювальної техніки – засоби вимірювань, вимірювальні системи, матеріальні міри, стандартні зразки та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.
Отже, засіб вимірювальної техніки – це технічний засіб, який застосовується під час вимірювань фізичних величин і має нормовані метрологічні характеристики.
Частиною першою статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» передбачено, що законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.
Пунктом 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) встановлено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.
Згідно п.1 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ в порядку, визначеному гл.7 цього розділу та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових.
Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових у відповідності до п.2 глави 6 розділу Х КГС Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку;        монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.
Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) у відповідності пункту 2 Глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до   елементів   комерційного   ВОГ для   виконання   зазначених  заходів,   у  тому  числі   огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом.
Встановлено, що   ОСОБА_1  є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу за об`єктом, розташованим в  АДРЕСА_2 . 
Відповідно до правоустановчих документів на будинок ОСОБА_1 належить 32/50 його часток, вони виділені в ізольовану квартиру АДРЕСА_3 , загальною площею 93 м2, інші 9/25 частки будинку, виділені в квартиру АДРЕСА_4 , площею 38,4 м2, належать ОСОБА_2 , яка не залучалася до участі у розгляді справи.
25.01.2012 в квартиру ОСОБА_1 був установлено газовий лічильник типу в-4, заводський № 8957365, який був опломбований пломбою № 5730348, що підтверджується актом № 771 встановлення побутового лічильника газу після виконання повірки/ремонту. 
04.05.2018 року працівниками Оператора ГРМ AT «Запоріжгаз» на об`єкті споживання відповідача було виявлено факт роботи комерційного вузла обліку газу (лічильника газу) у позаштатному режимі.
У відповідності до п. 6 глави 6 Розділу X Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при Фактичній витраті (споживанні) природного газу; наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Відповідно до пункту 4 глави 1 Розділу І кодексу газорозподільних систем своєчасне повідомлення побутовим споживачем - це надання споживачем у письмовій формі Оператору ГРМ інформації щодо видів споживання газу не пізніше ніж у місячний строк з дати настання відповідних змін (за відсутності лічильника газу), або інформації про недоліки в роботі лічильника газу (вихід з ладу, несправність, пошкодження лічильника, повірочного тавра, цілості пломб тощо), або інформації про пошкодження пломб на газових приладах та пристроях до виявлення таких недоліків представником Оператора ГРМ).
До моменту виявлення порушення та складання акту про порушення тобто до 04.05.2018 письмових повідомлень, звернень про недоліки в роботі лічильника газу Оператору ГРМ AT «Запоріжгаз» від споживача ОСОБА_1 не надходило.
Пунктом 1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем визначено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
За фактом виявлення роботи комерційного вузла обліку газу у позаштатному режимі працівниками Оператора ГРМ, у присутності споживача, складено акт про порушення №1283/0600249002 від 04.05.2018 в якому детально вказано вид, обставини і суть порушення. Акт у порядку визначеному Кодексом газорозподільних систем підписано працівниками AT «Запоріжгаз», та споживачем без зауважень та заперечень (а.с.17).
На виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до акту про порушення внесено інформацію щодо: місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення - АДРЕСА_5 ; дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення - 25.05.2018 року; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії) .
Висновки суду першої інстанції про те, що споживач ОСОБА_1 підписав акт про порушення не 04.05.2018, а пізніше 09.06.2018, не відповідає дійсності та зібраним у справі письмовим доказам, оскільки підпис споживача міститься і в акті про порушення від 04.05.2018 , і в акті від 09.06.2018 про демонтажу лічильника (а.с.83).
05.05.2018 начальником Запорізького відділення AT «Запоріжгаз» було складено та надіслано відповідному підрозділу підприємства службову записку про направлення лічильника на експертизу із зазначенням відповідних даних (а.с.161).
Представниками відповідного підрозділу на підставі службової записки з метою підтвердження факту роботи ЗВТ у позаштатному режимі 09.06.2018 у присутності споживача ОСОБА_1 було демонтовано лічильник для проведення його позачергової повірки, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на позачергову повірку №003984 від 09.06.2018 (а.с.82-83).
Відповідно до порядку п. 4 глави 11 розділу X Кодексу газорозподільних систем після зняття лічильника в присутності споживача ЗВТ упаковано в пакет з поліетилену, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером С43844082.
Протокол у порядку визначеному Кодексом газорозподільних систем підписано працівниками AT «Запоріжгаз» та споживачем, зауважень за фактом складення протоколу внесено не було (а.с.82).
За результатами вимірювань, проведених під час позачергової повірки повірником ДП «Запоріжжястандартметрологія», лічильник відповідача марки G4 – MKM, заводський номер №8957365 визнаний непридатним до подальшої експлуатації, оскільки значення відносної похибки лічильника перевищило максимально допустиме (а.с.173).
Зазначені вище факти підтверджують, що побутовий лічильник газу Відповідача працював у позаштатному режимі внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковувались або обліковувались некоректно.
Пунктом 6 глави 6 Розділу X Кодексу газорозподільних систем визначено якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
Відповідно до пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належить пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення (пункт 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ).
Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
За фактом роботи лічильника відповідача у позаштатному режимі комісією AT «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення, було прийнято рішення про задоволення повністю акту про порушення №1283/0600249002 від 04.05.2018 року, що відображено у протоколі №1822 (а.с.21) .
Як встановлено судом, фактично засідання комісії, яке призначалося на 25.05.2018, на якому розглядався акт про порушення №1283 від 04.05.2018 відбулося 10.08.2018, про що споживача було письмово повідомлено листом від 23.07.2018 (а.с.31). 
Неправильне зазначення у протоколі №1822 дати засідання комісії не звільняє споживача від відповідальності за позаштатну роботу лічильника.
У відповідності до пункту 8 Глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем (в редакції що діяла на момент виявлення порушення), у разі виявлення Оператором ГРМ пошкодження лічильника газу та/або його позаштатного режиму роботи, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється, виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням терміну на його усунення.
Додатком 15 до Кодексу газорозподільних систем визначено якщо споживач (фізична особа) використовував в неопалювальний період опалювальні прилади (крім опалювально-варильних печей чи кухонних вогнищ), граничний обсяг споживання має становити 30% від граничного обсягу в опалювальний період.
Зважаючи на вищезазначене, відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу за період 05.11.2017 року по 30.04.2018 року, з урахуванням підключених газових приладів (газова плита 1 шт.; двоконтурний котел 1 шт.) та зареєстрованих осіб (зареєстровано 4 особи) та опалювальної площі (132,0 м2).
Проте, при здійсненні нарахування, позивачем не врахована, що споживач є власником не всього будинку, а квартири АДРЕСА_3 , площею 93 м2, що становить 32/50 часток житлового будинку, а тому нарахування вартості не облікованого природного газу на всю площу житлового будинку суперечить вищевказаним приписам Кодексу ГРС.
Відповідно до розрахунку, складеного позивачем з урахуванням фактичної площі квартири, що належить споживачеві, вартість не облікованого спожитого природного газу становить 36 415, 40 грн.
Вказана вартість і підлягає стягненню зі споживача на користь Оператора ГРМ, а здійснене позивачем нарахування на 38,4 м2 опалювальної площі, що належать іншому співвласнику житлового буди6нку, на суму 23 229, 97 грн. є неправомірним і підлягає скасуванню.
У відповідності до частини 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків зокрема є договори та інші правочини. Частиною 3 ст. 11 ЦК України визначено, що цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства. Кодекс газорозподільних систем затверджений постановою національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015 року зареєстрований у Міністерстві юстиції України за №1379/27823 від 06.11.2015 року, а отже є актом цивільного законодавства.
Таким чином, врахувавши наведене, дії AT «Запоріжгаз» щодо нарахування боргу у розмірі 36 415, 40 грн. у зв`язку із виявленням позаштатного режиму роботи лічильника газу відповідають вимогам закону та здійснені відповідно до положень Кодексу газопровідних систем, оскільки належний позивачу лічильник газу обліковує спожитий газ некоректно, а тому відсутні підстави для визнання вказаних дій неправомірними. Відповідна заборгованість нарахована за шість місяців, що відповідає положенням пункту 8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем.
За таких обставин висновки суду першої інстанції про те, що позивачем не було доведено, яке саме порушення виявили представники, є такими, що не відповідають фактичним обставинам справи і зібраним у справі доказам, оскільки нарахування за необлікований об`єм природного газу проводилось відповідно до акту про порушення №1283 від 04.05.2018.
Поза увагою суду першої інстанції залишилася і та обставина, що відповідно до протоколу від 09.06.2018 лічильник газу був направлений на позачергову повірку відповідно до глави 11 розділу 10 Кодексу газорозподільних систем, а не на періодичну повірку. В цьому ж протоколі зазначено орган, який проводить позачергову повірку, а саме: ДП «Запоріжжястандартметрологія».
Суд першої інстанції не дав належної оцінки і поясненням свідка ОСОБА_3 , яка обіймає посаду інженера з метрології 1 категорії та проводила позачергову повірку лічильника газу. Свідок підтвердила у суді, що лічильник непридатний та пояснювала, що відносна похибка вимірювання перевищує допустиме значення та поняття позаштатного режиму, але про це судом першої інстанції в рішенні не зазначено. Докази того, що лічильник працював в позаштатному режимі підтверджуються протоколом про повірку лічильника газу та довідкою про непридатність лічильника.
Не відповідають фактичним обставинам справи висновки суду і щодо порушення позивачем строків повірки приладу обліку.
У відповідності до пункту 2.3. Типового договору розподілу природного газу при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем.
Частиною 2 ст. 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» визначено, що повірка засобів вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації, міжповірочні інтервали законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки за категоріями встановлюються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері метрології та метрологічної діяльності.
Порядок встановлення міжповірочних інтервалів визначається Кабінетом Міністрів України. Згідно до п. 41 таблиці міжповірочних інтервалів законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями, затверджених наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.10.2016 №1747, лічильники газу та пристрої перетворення об`єму (використовуються для проведення розрахунків за поставлений та/або спожитий природний газ) підлягають повірці з періодичністю у 8 років (Для лічильників газу та пристроїв перетворення об`єму (використовуються для проведення розрахунків за поставлений та/або спожитий природний газ) класу 1,0 установлено міжповірочний інтервал 2 роки; класу 1,5-8 років). Отже, за обставинами справи, на момент виникнення спірних правовідносин строк чергової повірки приладу обліку ще не настав.
Не ґрунтуються на вимогах закону і зібраних у справі доказах висновки суду щодо неправомірності припинення газопостачання в помешкання відповідача.
Відповідно до пункту 2 глави 2 розділу І Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (будівництво) газорозподільної системи, яка на законних підставах перебуває у його власності чи користуванні, належну організацію та виконання розподілу природного газу.
Пункт 3 глави 5 розділу III Кодексу газорозподільних систем встановлює, що власники газових мереж, у тому числі побутові споживачі та співвласники/особа, уповноважена на це співвласниками, внутрішньобудинкових систем газопостачання, які згідно з актом розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін відповідають за експлуатацію цих мереж та їх складових, забезпечують належну їх експлуатацію згідно з чинним законодавством, у тому числі ПБСГ, зокрема укладають відповідний договір із суб`єктом господарювання, який має право на виконання таких робіт.
У відповідності до підпункту 8 п. 1 глави 7 розд. VI Кодексу ГРС, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494, де визначено, що Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках: визнання в установленому порядку аварійним станом газорозподільної системи та/або ліквідація наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт.
Згідно пункту 8 глави 7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, у випадку запланованих капітальних ремонтів ГРМ (крім аварійних) Оператор ГРМ має повідомити споживача про припинення розподілу природного газу ГРМ не пізніше ніж за п`ять робочих днів до дати припинення розподілу природного газу ГРМ.
При цьому чинним законодавством не передбачено обов`язку Оператора ГРМ у разі необхідності ліквідації аварійної ситуації надавати споживачу письмове повідомлення про припинення газопостачання/розподілу природного газу.
Відповідно до пункту 5 глави 1 розділу III Кодексу газорозподільних систем, при організації експлуатації газорозподільних систем та проведення робіт з технічного їх обслуговування і ремонту Оператор ГРМ повинен дотримуватися інструкцій і правил технічної експлуатації газорозподільних систем, правил безпеки систем газопостачання, державних стандартів, передбачених чинними нормативно-правовими актами України.
Так, згідно з положеннями п. 1.1 розд. І ПБСГ (Правил безпеки систем газопостачання), правила поширюються на всіх суб`єктів господарювання незалежно від форм власності та організаційно-правової форми, діяльність яких пов`язане з будівництвом, ремонтом, розширенням, реконструкцією, технічним переоснащенням, експлуатацією систем газопостачання.
Пунктом 3.3 ПБСГ (правил безпеки систем газопостачання) передбачено, що власник (балансоутримувач та/або орендар (наймач) відповідає за технічний стан і безпечне користування газопроводами, газовими приладами, димовими та вентиляційними каналами.
Згідно пункту 3.5 ПБСГ (правил безпеки систем газопостачання), технічне обслуговування газопроводів, поточний та капітальний ремонт забезпечується власником (балансоутримувачем та/або орендарем (наймачем) газових мереж
Відповідно до п. 5.4. ПБСГ (правил безпеки систем газопостачання), технічне обслуговування внутрішніх газопроводів і газового обладнання житлових і громадських будівель, комунально-побутових об`єктів невиробничого характеру здійснюється відповідно до вимог документації з експлуатації заводів-виробників газового обладнання на договірних засадах.
Умови для технічного обслуговування забезпечуються власником (балансоутримувачем та/або орендарем (наймачем) відповідно до вимог чинного законодавства України. При виявлені несправного газового обладнання, ремонт якого потребує його розбирання, у відповідності до п. 5.8. ПБСГ, помешкання житлових будинків необхідно відключати зі встановленням заглушок та оформленням відповідного акта представником газорозподільного підприємства, так як такі ситуації належать до аварійних.
Згідно до п. 5.7. глави 5 Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015. №285 (далі - ПБСГ), підлягає відключенню від системи газопостачання обладнання житлових і громадських будинків із встановленням заглушки за умови , зокрема, наявності витоків газу; не забезпечення власником технічного обслуговування згідно з вимогами пункту 5.4 цієї глави.
29.11.2018 було припинено газопостачання в квартиру відповідача, оскільки було виявлено виток газу та визнано за необхідно замінити кран вводу. Для недопущення виникнення аварійної ситуації працівниками АДС було припинено газопостачання на будинок шляхом демонтажу крану вводу, встановленням інвентарної заглушки та її опломбування номерною пломбою №С46213253 про, що складено акт про припинення, який підписано споживачем особисто.
Відповідно до Правил безпеки систем газопостачання (ПБСГ) та Кодексу ГРС ремонт або заміна обладнання проводиться за рахунок власника, спеціалізованою організацією, яка має відповідний дозвіл на проведення вищевказаних робіт.
У відповідності із пунктом 7.17 розділу VII Правил безпеки, всі об`єкти системи газопостачання і газове обладнання перед їх підключенням до діючих газопроводів, а також після ремонту підлягають зовнішньому огляду і опресовуванню повітрям. Пуск газу в газопровід без його зовнішнього огляду та контрольного опресовуванню не допускається.
За положенням п. 6 гл. 7 розд. VI Кодексу ГРС відновлення газопостачання (розподілу природного газу) здійснюється Оператором ГРМ протягом двох робочих днів у містах та п`яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням споживача (його постачальника) про відновлення газопостачання (розподілу природного газу) та після усунення порушень (за їх наявності) і відшкодування Оператору ГРМ витрат на припинення та відновлення газопостачання (розподілу природного газу).
Зважаючи на те, що споживачем не було усунуте порушення Правил безпеки систем газопостачання (ПБСГ) – витік газу, газопостачання до помешкання не було відновлене. Відновлення газопостачання можливе лише після усунення порушення ПБСГ, а саме ліквідації витоку газу шляхом заміни непрацюючого кран-вводу.
Таким чином висновки суду першої інстанції про неправомірність припинення газопостачання до будинку відповідача суперечать фактичним обставинам справи і вимогам чинного законодавства.
Доказів виконання споживачем ОСОБА_1 своїх обов`язків і вжиття заходів згідно наведених вимог Кодексу газорозподільних систем та ПБСГ (правил безпеки систем газопостачання) з забезпечення виконання силами спеціалізованої організації ремонтних робіт на належній йому системі газопостачання для усунення витоку газу матеріали справи не містять.
Зважаючи на викладене, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про неправомірність відключення помешкання відповідача від газопостачання і безпідставно зобов`язав AT «Запоріжгаз» відновити газопостачання без виконання визначених законом обов`язків споживача в частині забезпечення виконання ПБСГ (правил безпеки).
Отже, дії Оператора ГРМ, щодо припинення розподілу природного газу, знаходяться у чіткій відповідності положенням Кодексу газорозподільних систем та правилам безпеки газопостачання.
Аналіз фактичних обставин справи і зібраних у справі доказів свідчить про те, що оскаржуване рішення не відповідає вимогам закону і матеріалам справи, а тому на підставі ст.376 ЦПК України воно підлягає скасуванню, з ухваленням нового – про часткове задоволення позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» і стягнення з ОСОБА_1 на його користь » 36 415, 40 грн. вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу та 4039, 90 грн. компенсації судових витрат зі сплати судового збору у суді першої і апеляційної інстанції пропорційно частці задоволених позовних вимог. Зустрічний позов підлягає частковому задоволенню. Здійснене АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» нарахування ОСОБА_1 у грошовій сумі, що дорівнює вартості не облікованого обсягу природного газу відповідно до складеного акту-розрахунку у розмірі 23 229, 97 грн. підлягає скасуванню. Решта вимог зустрічного позову задоволенню не підлягають.
Вирішуючи питання про компенсацію витрат за надання професійної правничої допомоги, понесених відповідачем у суді першої і апеляційної інстанції за послуги адвоката, суд апеляційної інстанції виходить із критерію реальності понесення адвокатських витрат, критерію розумності їхнього розміру, та, виходячи з конкретних обставин справи , враховує складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); час, витрачений адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); обсяг наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; ціну позову.
Зважаючи на обставини справи, її незначну складність, предмет та підстави позовних вимог, часткове задоволення позову «Запоріжгазу» і зустрічного позову споживача, визначений розмір витрат на послуги адвоката є завищеним, не відповідає критеріям розумності та співмірності і є надмірним, що суперечить принципу розподілу судових витрат 
Згідно заявлених витрат на правову допомогу у цій справі 49 500,00 грн. у суді першої інстанції і 12 500 грн. у суді апеляційної інстанції, останні є завищеними та не співмірними зі складністю справи. Справа є типовою та не потребує великого обсягу робіт. На думку колегії, споживач має право з урахуванням пропорційності задоволених позовних вимог первісного і зустрічного позову на часткову компенсацію понесених витрат на суму 3000 грн. Решта понесених ним витрат компенсації не підлягає.
Керуючись ст.ст. 268, 374, 375, 382 ЦПК України, апеляційний суд –
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» задовольнити частково.
Рішення Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 17 травня 2022 року у цій справі скасувати.
Позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» задовольнити частково.
Стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» 36 415, 40 грн. (тридцять шість тисяч чотириста п`ятнадцять гривень 40 коп.) вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу та 4039, 90 грн. (чотири тисячі тридцять дев`ять гривень 90 коп.) компенсації судових витрат зі сплати судового збору. 
У задоволенні решти вимог відмовити.
Зустрічний позов ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про захист прав споживача задовольнити частково.
Скасувати здійснене АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» нарахування ОСОБА_1 у грошовій сумі, що дорівнює вартості не облікованого обсягу природного газу відповідно до складеного акту-розрахунку у розмірі 23 229, 97 грн. (двадцять три тисячі двісті двадцять девять гривень 97 коп.) 
У задоволенні решти позовних вимог зустрічного позову відмовити. відмовити.
Стягнути з «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» на користь ОСОБА_1 3 000 грн. (три тисячі гривень) компенсації судових витрат на правничу допомогу. 
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту цієї постанови, лише у випадку якщо: а) касаційна скарга стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовчої практики; б) особа, яка подає касаційну скаргу, відповідно до ЦПК України позбавлена можливості спростувати обставини, встановлені оскарженим судовим рішенням, при розгляді іншої справи; в) справа становить значний суспільний інтерес або має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу; г) суд першої інстанції відніс справу до категорії малозначних помилково. 
Повний текст постанови складено 29 вересня 2022 року.
Головуючий: І.В. Кочеткова
Судді: А.В. Дашковська
М.С. Гончар