ПОСТАНОВА 
іменем України

06 жовтня 2022 року                                                         м. Кропивницький

справа № 405/3357/22
провадження № 22-ц/4809/1043/22 

       Кропивницький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати у цивільних справах Чельник О.І. (головуючий, суддя-доповідач), Єгорової С.М., Мурашка С.І.,
за участю секретаря судового засідання Антошиної А.В.,

учасники справи: 
позивач –    ОСОБА_1 ,
відповідач – Старший державний виконавець Фортечного відділу державної виконавчої служби у місті Кропивницькому Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Зубік Вікторія Вікторівна, 
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору – ОСОБА_2 , 

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 , в інтересах якого діє адвокат Міхальова Вікторія Вікторівна, на ухвалу Ленінського районного суду міста Кіровограда від 18 липня 2022 року у складі судді Драного В.В., 

ВСТАНОВИВ:

У липні 2022 року ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до старшого державного виконавця Фортечного відділу державної виконавчої служби у місті Кропивницькому Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Зубік Вікторії Вікторівни, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: ОСОБА_2 , про визнання протиправним та скасування розрахунку заборгованості зі сплати аліментів.
Ухвалою Ленінського районного суду міста Кіровограда від 18 липня 2022 року відмовлено у відкритті провадження.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить ухвалу суду скасувати, посилаючись на порушення судом норм процесуального права. 
Відзив на апеляційну скаргу до апеляційного суду не надходив.
У судовому засіданні апеляційного суду рредставник позивача адвокат Міхальова В.В. підтримала доводи поданої апеляційної скарги, просила її задовольнити.
Відповідач та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, у судове засідання апеляційного суду не з`явилися. Про час та місце слухання справи були повідомлені належним чином. Причини неявки суду не повідомили. Колегія суддів постановила ухвалу про слухання справи у відсутності відповідача та третьої особи на підставі ч.2 ст.372 ЦПК України. 
Розглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість оскаржуваного судового рішення колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав. 
Як убачається з матеріалів справи 13 липня 2022 року ОСОБА_1 подав до суду позов до старшого державного виконавця Фортечного відділу державної виконавчої служби у місті Кропивницькому Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Зубік Вікторії Вікторівни, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: ОСОБА_2 , про визнання протиправним та скасування розрахунку заборгованості зі сплати аліментів (а.с.1-8), за якою ухвалою Ленінського районного суду міста Кіровограда від 18 липня 2022 року відмовлено у відкритті провадження (а.с.11-12).
Постановляючи ухвалу про відмову у відкритті провадження суд першої інстанції виходив з того, що позов ОСОБА_1 не належить розглядати в порядку цивільного судочинства (позовного провадження).
Проте, колегія суддів вважає, що з таким висновком суду погодитись не можна з таких підстав.
Згідно з ч.1 ст.4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.
Статтею 186 ЦПК України визначені підстави для відмови у відкритті провадження у справі.
Згідно з п.1 ч.1 ст.186 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо заява не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.
Частиною 8 ст. 71 Закону України «Про виконавче провадження» визначено, що спори щодо розміру заборгованості із сплати аліментів вирішуються судом за заявою заінтересованої особи у порядку, встановленому законом.
Згідно з ч.1 ст.74 Закону України «Про виконавче провадження» рішення, дії чи бездіяльність виконавця та посадових осіб органів державної виконавчої служби щодо виконання судового рішення можуть бути оскаржені сторонами, іншими учасниками та особами до суду, який видав виконавчий документ, у порядку, передбаченому законом.
Стаття 195 СК України встановлює порядок визначення заборгованості за аліментами, присудженими у частці від заробітку (доходу). Згідно із частиною третьою статті 195 СК України розмір заборгованості за аліментами обчислюється державним виконавцем, приватним виконавцем, а в разі виникнення спору - судом.
Верховний Суд у постанові від 13 січня 2021 року у справі №2-751/2007 висловив правову позицію про те, що у вказаній категорії справ стягувач аліментів вправі обирати спосіб судового захисту: або оскаржувати дії державного виконавця або пред`являти позов на загальних підставах, та вказав на те, що це узгоджується з пунктом 26 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 07 лютого 2014 року №6 (з відповідними змінами) і підтверджується судовою практикою Верховного Суду.
Як убачається із змісту позовної заяви ОСОБА_1 (боржник) оспорює не дії державного виконавця, до компетенції якого належить здійснювати такі розрахунки, а безпосередньо розрахунок заборгованості по аліментам у виконавчому провадженні №65688406 за період з 08 травня 2018 року по 19 серпня 2021 року, складений державним виконавцем Фортечного відділу державної виконавчої служби у м. Кропивницькому Південно-східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) - Зубік Вікторією Вікторівною, на загальну суму 82324,79 грн.
Відповідно до правової позиції, викладеної у постанові Верховного Суду від 27 квітня 2021 року у справі №343/1577/18 незгода боржника зі здійсненим державним виконавцем розрахунком заборгованості за аліментами є підставою для його звернення до державного виконавця із заявою про здійснення перерахунку заборгованості, чи з позовом до суду, а не підставою для визнання дій державного виконавця неправомірними.
Згідно зі ст.446 ЦПК України  сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду зі скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їх права чи свободи. Скарга подається до суду, який розглянув справу як суд першої інстанції (ст. 447 ЦПК України ).
Отже, суд першої інстанції дійшов передчасного висновку про те, що спори щодо розміру заборгованості зі сплати аліментів не підлягають вирішенню судом у порядку позовного провадження. Верховний Суд дійшов висновку, що у вказаній категорії справ стягувач аліментів вправі обирати спосіб судового захисту: або оскаржувати дії державного виконавця, або пред`являти позов на загальних підставах, і не може бути обмежений у цьому.
На думку колегії суддів суд першої інстанції не пересвідчився належним чином, які саме вимоги заявлялися позивачем до відповідача, який спір виник між позивачем та відповідачем, та не з`ясував належним чином характер спірних правовідносин, у зв`язку з чим дійшов передчасного висновку про відмову у відкритті провадження у даній справі.
Згідно з п.4 ч.2 ст.379 ЦПК України підставами для скасування ухвали суду, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є порушення норм процесуального права чи неправильне застосування норм матеріального права, які призвели до постановлення помилкової ухвали.
Відповідно до ч.1 п.6 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати ухвалу, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.
З урахуванням викладеного вище колегія суддів приходить до висновку, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції є такою, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, що є підставою для скасування ухвали суду з направленням справи для продовження розгляду до суду першої інстанції.
Керуючись ст. ст. 367, 374, 379, 382 - 384 ЦПК України

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу  ОСОБА_1 , в інтересах якого діє адвокат Міхальова Вікторія Вікторівна, задовольнити.
Ухвалу Ленінського районного суду міста Кіровограда від 18 липня 2022 року скасувати. 
Справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у випадках, передбачених ст.389 ЦПК України, протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.
Повний текст постанови складено 11 жовтня 2022 року.

Головуючий суддя         О.І. Чельник

Судді C.М. Єгорова 

C.І. Мурашко