Дата документу 17.11.2022 Справа № 317/1641/21

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний № 317/1641/21                                        Головуючий у 1 інстанції 
№ провадження 22-ц/807/1907/22                                                        Ткаченко М.О.
        Доповідач: Бєлка В.Ю.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 листопада 2022 року                                                м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:

Головуючого:        Бєлки В.Ю.        
Суддів:                Маловічко С.В.
                       Онищенка Е.А.

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за апеляційною скаргою представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» - адвоката Грамчук Марини Олександрівни на рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 05 липня 2022 року у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу,
В С Т А Н О В И В:
У травні 2021 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» звернулось до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу, посилаючись на те, що 17.05.2019 за адресою: АДРЕСА_1 , працівниками АТ «Запоріжгаз» під час контрольного огляду вузла обліку газу, було виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, а саме: пошкоджена пломба повірника.
За фактом виявлених порушень працівниками Оператора ГРМ у присутності споживача складено акт про порушення № 001975 від 17.05.2019, який був засвідчений двома працівниками АТ «Запоріжгаз» та споживачем без зауважень та заперечень.
17.05.2019 лічильник у присутності споживача демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу № 001975 від 17.05.2019. Після зняття лічильника в присутності споживача ЗВТ упаковано в пакет з поліетилену, який опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером С49760189.
За результатами проведеної 22.05.2019 експертизи виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: повірочна пломба не виконує своєї захисної функції – не фіксує відліковий механізм до корпуса лічильника. Пошкодження захисної пломби «Бар`єр» - сліди відриву пломби від поверхні корпуса лічильника. Наявний доступ в роботу відлікового механізма. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № С48724972, повернуто споживачу.
По результатам позачергової повірки похибка лічильника за об`ємної витрати становить: Q min: -60,36%; 0,2 Q max: -3,43%; Q max: -2,76%.
Відповідно до технічних характеристик лічильника газу G-4 Gallus № 01323820 перевищує гранично допустимі похибки витрат природного газу ЗВТ за мінімальними та середніми нормами.
Зазначені вище факти, на думку позивача, підтверджують, що побутовий лічильник газу позивача працював з порушенням законодавства внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковувалась або обліковувалась некоректно.
Зазначене також підтверджується протоколом повірки ДП «Запоріжжястандарт-метрологія» № 0423 від 22.05.2019, відповідно до якого складено наступні висновки: лічильник газу G-4 Gallus № 01323820 непридатний.
За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії 07.06.2019, в присутності споживача, було прийнято рішення про його задоволення та здійснено розрахунок об`єму необлікованого природного газу за граничними об`ємами за період з 17.11.2018 по 16.05.2019 з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача, опалювальної площі та кількості зареєстрованих осіб.
Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) та його вартості в сумі 31 629,45 грн. були надіслані споживачу, проте ним не сплачені.
Зазначає, що відповідач в добровільному порядку вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу не сплачує.
Посилаючись на вказані обставини просив суд стягнути з ОСОБА_1 вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 31 629,45 грн., а також понесені судові витрати по справі.
Рішенням Запорізького районного суду Запорізької області від 05 липня 2022 року у задоволені позову відмовлено.
В апеляційній скарзі представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» - адвокат Грамчук М.О. зазначає, що рішення суду постановлено з порушенням норм матеріального і процесуального права. Апеляційну скаргу мотивує тим, що суд не в повній мірі дослідив обставини справи та надані докази по справі. Залишилось поза увагою суду, що у відповідності до Кодексу газорозподільних систем відповідальність за недотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових, зокрема несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, покладається на споживача. Не враховано, що відповідно до проведеної експертизи лічильника, побутовий лічильник газу відповідача працював з порушенням законодавства внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковувалась або обліковувалась некоректно. Просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Відповідно до ч. 1 ст. 368 ЦПК України у суді апеляційної інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи судом першої інстанції в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи з урахуванням статті 369 цього Кодексу.
Відповідно до ч. 13 ст. 7 ЦПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.
Ухвалою Запорізького апеляційного суду справу призначено до апеляційного розгляду в порядку спрощеного провадження без повідомлення учасників справи та без проведення судового засідання в порядку ч. 1, ч. 2 ст. 369 та ч. 13 ст. 7 ЦПК України.
Вислухавши доповідь судді, вивчивши апеляційну скаргу та матеріали справи, колегія вважає, що апеляційна підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно п. 2 ч. 1 ст. 374 ЦПК України за результатами розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, апеляційний суд має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення.
Відповідно до п. 4 ч. 1, ч. 2 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині є порушення норм процесуального права. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.
Судом встановлено, що  ОСОБА_1 є абонентом та споживачем природного газу і споживачем послуг АТ «Запоріжгаз» за адресою: АДРЕСА_1 .
За вказаною адресою встановлено, прийнято в експлуатацію та опломбовано лічильник Gallus G4, заводський номер 01323820, який належить споживачу, що підтверджується копією Акту № 001069 від 12.03.2014.
З Акту про порушення № 001975 від 17.05.2019 року вбачається, що працівниками Оператора ГРМ – АТ «Запоріжгаз» на об`єкті споживання відповідача було виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, а саме - пошкодження пломби повірника.
Згідно із актом експертизи лічильника газу № 0423 від 22.05.2019, за результатами експертизи виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: повірочна пломба не виконує своєї захисної функції – не фіксує відліковий механізм до корпуса лічильника. Пошкодження захисної пломби «Бар`єр» - сліди відриву пломби від поверхні корпуса лічильника. Наявний доступ в роботу відлікового механізму. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № С48724972, повернуто споживачу.
У зв`язку з виявленими порушеннями споживання природного газу комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення повністю акту про порушення № 001975 від 17.05.2019, відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населення з 17.11.2018 року по 16.05.2019 року з урахуванням усіх газових приладів, опалювальної площі та зареєстрованих осіб. 
Вартість не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу склала 31 629 грн. 45 коп.
24 липня 2019 року на адресу відповідача був направлений рекомендованим листом з повідомленням Акт розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та рахунок на його оплату, однак до теперішнього часу відповідачем необлікований (донарахований) об`єм природного газу в добровільному порядку не відшкодований.
Відмовляючи в задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що вважав його необґрунтованим та таким, що ґрунтується на припущеннях.
Колегія суддів не погоджується із зазначеними висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.
Згідно зі ст. 12, 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Відповідно до ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано статтею 714 ЦК України, Законом України «Про захист прав споживачів», Законом України «Про житлово-комунальні послуги», Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність», Законом України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», Кодексом газорозподільних систем, а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи.
Відповідно до абзаців другого, третього пункту 1 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС для визначення фактичного об`єму споживання (розподілу/постачання) природного газу приймаються дані лічильника газу оператора ГРМ. У разі відсутності лічильника газу в оператора ГРМ приймаються дані лічильника газу побутового споживача. При цьому оператор ГРМ має право протягом експлуатації лічильника газу та відповідно до вимог цього Кодексу здійснювати контрольне зняття показань засобів вимірювальної техніки (далі – ЗВТ) (лічильника газу) для контролю та перевірки його показань.
Як встановлено судом, позивач забезпечений побутовим лічильником газу – Gallus G4, тому визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється за показами вузла обліку газу. 
Протягом експлуатації комерційного вузла обліку газу (далі – ВОГ) та його складових відповідно до пункту 2 глави 6 розділу Х кодексу ГРС оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.
Положення пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем визначають види порушень споживача внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, до яких, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).
Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу газорозподільних систем несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
Пункт 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем передбачає, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.
Відповідно до пунктів 1, 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.
Згідно з пунктами 4, 5 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільної системи за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.
Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.
Згідно з положеннями пункту 6 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом.
Згідно з пунктом 3.3.1 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 619 (далі - Положення), експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.
За змістом пункту 3.3.3.1 Положення комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Результати огляду заносять до акта експертизи лічильника газу.
Пунктом 3.3.3.4 Положення передбачено, що результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою. Якщо споживач (уповноважена особа) або член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи. Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99.
Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи (абзац перший пункту 3.2.4 Положення).
Пунктом 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутий комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
Згідно з пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
Таким чином, враховуючи наведене, дії АТ «Запоріжгаз» щодо нарахування ОСОБА_1 боргу, у зв`язку з виявленням несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу відповідають вимогам закону та здійснені відповідно до положень Кодексу газорозподільних систем, оскільки належний позивачу лічильник газу має ознаки несанкціонованого втручання. 
Висновок суду першої інстанції про недоведеність позивачем факту, що несанкціоноване втручання в роботу лічильника відбулося з вини відповідача є помилковим, оскільки не узгоджуються з положеннями, викладеними в пункті 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, відповідно до яких за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу (далі - ВОГ) та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.
З огляду на вищевказане колегія суддів вважає, що суд першої інстанції неповно встановив фактичні обставини справи, невірно визначив природу спірних правовідносин, що призвело до помилкового висновку про необхідність відмови в задоволенні позову.
Виходячи із зазначеного, колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду першої інстанції– скасуванню із задоволенням позовних вимогАкціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз».
Враховуючи викладене, керуючись ст. 374, 376, 382, 383 ЦПК України, апеляційний суд
П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз»  - адвоката Грамчук Марини Олександрівни задовольнити.
Рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 05 липня 2022 року у цій справі скасувати, та ухвалити постанову наступного змісту:
Позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу задовольнити.
Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» вартість донарахованого (необлікованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 31 629 (тридцять одна тисяча шістсот двадцять дев`ять) гривень 45 копійок.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови.
У разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справ, зазначений строк обчисляються з дня складання повного тексту постанови.
Повна постанова складена 17 листопада 2022 року.

       Головуючий:                                                                В.Ю. Бєлка
Судді:                                                                        С.В. Маловічко                                                                                                                                                                                                Е.А. Онищенко