ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"16" листопада 2022 р.           Справа№ 910/18186/21
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Шапрана  В.В. 
          Буравльова  С.І. 
 
За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.
представників сторін:
від позивача - не з`явився; 
від відповідача -  не з`явився;
розглянувши матеріали апеляційної скарги           Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасна Архітектура Міст"
на рішення           Господарського суду міста Києва від 12.07.2022
у справі № 910/18186/21 (суддя Гулевець О.В.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Залізобуд"
до      Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасна Архітектура Міст"
про стягнення 10 179     703, 57 грн.
                                        ВСТАНОВИВ:
Рішенням Господарського суду міста Києва від 12.07.2022 у справі №910/18186/21 позов задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасна Архітектура Міст" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Залізобуд"  штраф у розмірі 2688 410,56грн, пеню у розмірі 896 136,86грн та судовий збір у розмірі          53 768,21 грн. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
Рішення місцевого  господарського суду ґрунтується на тому, що:
- відповідачем в порушення умов договору не було виконано роботи          в обумовлені строки: за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 до 29.03.2021; за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 до 15.05.2021; за Угодою №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020 до 14.05.2021;
- судом відмовлено в задоволенні позовних щодо стягнення штрафу на підставі п.3.2 Додаткових угоди, оскільки п.9.3 договору передбачена відповідальність підрядника  за порушення строків виконання робіт у вигляді 0,1% від суми договору за кожен день прострочення, отже позивач двічі просить  стягнути пеню за одне й те саме порушення зобов`язання, за один й той самий період заборгованості.
Не погоджуючись з рішенням суду відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Північний апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2022 та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позову.
В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що:
- у договору сторони пов`язали початок кожного етапу  виконання робіт з обов`язковим попереднім авансуванням, яке в майбутньому  погоджується сторонами у додаткових угодах; згідно з п.п.7.2.3 договору підрядник має право не починати  виконання чергового етапу робіт без отримання авансового платежу;
- акт приймання-передачі виконаних робіт підписується в разі виконання підрядником та погодження генпідрядником завершення відповідного етапу робіт.  
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від  20.10.2022 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Буравльова С.І., Шапрана В.В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Сучасна архітектура міст» на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2022, справу №910/18186/21 призначено на 16.11.2022.
В судове засідання апеляційного господарського суду не з`явились представники сторін.
Враховуючи те, що представники сторін про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, явка учасників процесу не визнано обов`язковою, неявка представників позивача та відповідача не перешкоджає розгляду апеляційної скарги у справі по суті, колегія суддів ухвалила, розгляд апеляційної скарги у відсутності представників позивача та відповідача, за наявними в матеріалах справи документами.
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи колегією суддів встановлено.
07.05.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Залізобуд", як генпідрядником, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сучасна Архітектура Міст", як підрядником, укладений договір будівельного підряду №ВЖ51 (надалі - договір), відповідно до умов якого Генпідрядник доручає, а Підрядник приймає на себе зобов`язання на власний ризик, власними та/або залученими силами, засобами, матеріалами виконати та здати Генпідряднику за відповідним Актом приймання - передачі виконаних робіт комплекс будівельних робіт у відповідності до умов договору та робочої документації, (надалі - Роботи), на об`єкті будівництва: «Будівництво торгово-розважального і спортивно-оздоровчого комплексу з підземним паркінгом, кінотеатром та житловими будинками з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: вул. Васильківська, 1 у Голосіївському районі м. Києва», (надалі - Об`єкт), а Генпідрядник зобов`язується прийняти роботи та сплатити їх вартість, а також, при необхідності, вартість використаних Підрядником при виконанні робіт матеріалів та комплектуючих виробів (п. 1.1. договору).
За змістом пункту 1.2. договору склад, вартість, об`єми робіт та місце їх виконання, вартість та кількість матеріалів, необхідних для виконання робіт згідно підписаних сторонами кошторисів, порядок оплати, місце виконання окремих робіт та інші додаткові умови визначаються цим договором та Угодами до договору, (надалі - Угоди), які є невід`ємною частиною даного договору.
Відповідно до 2.1. договору, ціна договору являє собою суму цін, вказаних в Угодах, підписаних сторонами до даного договору.
Пунктом 2.2. визначено порядок розрахунків:
- Генпідрядник сплачує Підряднику авансовий платіж до початку виконання кожного етапу робіт у розмірі, узгодженому сторонами у Угодах до даного договору;     
- розрахунки за виконані роботи (по кожному етапу) проводяться щомісячно протягом 10 робочих днів з моменту підписання сторонами Актів приймання - передачі виконаних робіт.                    
Остаточна вартість робіт, яку має сплатити Генпідрядник на користь Підрядника, визначається на підставі Актів приймання - передачі виконаних робіт, підписаних сторонами (п. 2.4. договору).
Згідно з п.5.1. договору, підрядник, не пізніше 5 (п`ятого) числа звітного місяця, надає Акти приймання-передачі виконаних робіт форми КБ-2в та КБ-3 для узгодження фактичних обсягів виконаних робіт уповноваженому представнику організації, що здійснює технічний нагляд та Генпідряднику.     Акти приймання-передачі виконаних робіт вважаються переданими Генпідряднику належним чином, якщо на супровідному листі, до якого додано Акти приймання-передачі виконаних робіт, є підпис уповноваженої Генпідрядником особи про їх отримання або є поштове повідомлення з відміткою про отримання листа з Актами приймання - передачі виконаних робіт. Акти приймання - передачі виконаних робіт вважаються узгодженими представником організації, що здійснює технічний нагляд за умови наявності його підпису та штампу «Обсяги, склад та якість робіт перевірено». Підрядник не пізніше 15 числа звітного місяця, після узгодження з уповноваженими представниками організації, що здійснює технічний нагляд та Генпідрядника на об`єкті, обсягів фактично виконаних робіт, надає Генпідряднику Акти приймання - передачі виконаних робіт, а Генпідрядник зобов`язаний розглянути та у випадку відсутності обґрунтованих заперечень підписати їх або надати свої обґрунтовані заперечення. Підрядник надає Генпідряднику зазначені Акти приймання - передачі виконаних робіт в паперовому вигляді не менш ніж у 3 (трьох) екземплярах, крім того, в електронному вигляді шляхом направлення на адресу електронної пошти Генпідрядника.
Відповідно до п. 3.1. договору термін виконання робіт визначається сторонами в Угодах до цього договору.
На підставі п. 3.1. договору між сторонами були укладені Угоди, які є невід`ємними частинами договору.
1) 02 червня 2020 року між сторонами укладена Угода №ВЖ51-101-01, якою сторони погодили, що підрядник зобов`язується виконати роботи з монтажу віконних світлопрозорих огороджувальних конструкцій із ПВХ профілю, код за ДК 016:2010-43.32 на об`єкті: «Будівництво торгово-розважального і спортивно-оздоровчого комплексу з підземним паркінгом, кінотеатром та житловими будинками з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: вул. Васильківська, 1 у Голосіївському районі м. Києва», Житлова секція 00101.
У пункті 2.1. Угоди №ВЖ51-101-01 сторони погодили, що загальна вартість робіт та матеріалів за даною Угодою становить 5 807 058,77 (п`ять мільйонів вісімсот сім тисяч п`ятдесят вісім) грн. 77 коп., в т.ч. ПДВ 20% - 967 843,13грн, відповідно до договірної ціни (Додаток № 1 до даної Угоди).
Відповідно до п. 3.1. Угоди №ВЖ51-101-01 Підрядник зобов`язується виконати роботи, визначені п.1.1. даної Угоди, в строки, визначені Графіком виконання робіт (Додаток № 3 до даної Угоди).
23 грудня 2020 року між сторонами укладена Додаткова угода №1 до Угоди ВЖ51-101-01 від 02 червня 2020 року, якою сторони виклали Додаток 3 до Угоди «Графік виконання робіт» в новій редакції.
Так, Додатком 3 до Угоди «Графік виконання робіт» встановлено виконання робіт підрядником     строком до 29.03.2021.
Також, сторони Додатковою угодою №1 доповнили пункт 3.2. Угоди №ВЖ51-101-01, а саме: «за прострочення кінцевого строку виконання робіт за Угодою, передбаченого Графіком виконання Робіт (Додаток № 3 до Угоди), Підрядник зобов`язаний сплатити на користь Генпідрядника штраф в розмірі 10 000,00 (десять тисяч) грн. 00коп, за кожен день прострочення шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Генпідрядника протягом 10 банківських днів з дати отримання від Генпідрядника відповідної письмової вимоги. В разі відмови Підрядника від отримання вказаної письмової вимоги датою її отримання Підрядчиком буде вважатися дата надходження письмової вимоги на поштове відділення Підрядника».
2) 21 травня 2020 року     між сторонами укладена Угода №ВЖ51-102-01, якою сторони погодили, що     Підрядник зобов`язується виконати роботи з монтажу віконних світлопрозорих огороджувальних конструкцій із ПВХ профілю, код за ДК 016:2010 - 43.32, (надалі - роботи), на об`єкті: «Будівництво торгово-розважального і спортивно-оздоровчого комплексу з підземним паркінгом, кінотеатром та житловими будинками з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: вул. Васильківська, 1 у Голосіївському районі м. Києва», Житлова секція 00102.
У пункті 2.1. Угоди №ВЖ51-102-01 сторони погодили, що загальна вартість робіт та матеріалів за даною Угодою становить 6 250 065,30 (шість мільйонів двісті дві тисячі шістдесят п`ять) грн. 30 коп., в т.ч. ПДВ 20% - 1 041 677,55грн, відповідно до Договірної ціни (Додаток № 1 до даної Угоди).
Відповідно до п. 3.1. Угоди №ВЖ51-102-01 Підрядник зобов`язується виконати роботи, визначені п.1.1. даної Угоди, в строки, визначені Графіком виконання робіт (Додаток № 3 до даної Угоди).
23 грудня 2020 року між сторонами укладена Додаткова угода №1 до Угоди №ВЖ51-102-01 від 21 травня 2020 року, якою сторони виклали Додаток 3 до Угоди «Графік виконання робіт» в новій редакції.
Так, Додатком 3 до Угоди №ВЖ51-102-01 «Графік виконання робіт» встановлено виконання робіт підрядником     строком до 15.05.2021.
Також, сторони Додатковою угодою №1 доповнили пункт 3.2. Угоди №ВЖ51-102-01, а саме: «за прострочення кінцевого строку виконання робіт за Угодою, передбаченого Графіком виконання Робіт (Додаток № 3 до Угоди), Підрядник зобов`язаний сплатити на користь Генпідрядника штраф в розмірі 10 000,00 (десять тисяч) грн. 00 коп, за кожен день прострочення шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Генпідрядника протягом 10 банківських днів з дати отримання від Генпідрядника відповідної письмової вимоги. В разі відмови Підрядника від отримання вказаної письмової вимоги датою її отримання Підрядчиком буде вважатися дата надходження письмової вимоги на поштове відділення Підрядника».
3) 30 жовтня 2020 року     між сторонами укладена Угода №ВЖ51-103-01, якою сторони погодили, що          Підрядник зобов`язується виконати роботи з заповнення віконних та дверних прорізів світлопрозорими огороджувальними конструкціями із ПВХ профілю, код за ДК 016:2010 - 43.32, (надалі - роботи), на об`єкті: «Будівництво торгово-розважального і спортивно-оздоровчого комплексу з підземним паркінгом, кінотеатром та житловими будинками з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: вул. Васильківська, 1 у Голосіївському районі м. Києва».
У пункті 2.1. Угоди №ВЖ51-103-01 сторони погодили, що загальна вартість робіт та матеріалів за даною Угодою становить 5 865 612,94грн в т.ч. ПДВ 20% - 977 602,16грн, відповідно до Договірної ціни (Додаток № 1 до даної Угоди).
Відповідно до п. 3.1. Угоди №ВЖ51-103-01 Підрядник зобов`язується виконати роботи, визначені п.1.1. даної Угоди, згідно Додатку 2 «Графік виконання робіт».
23 грудня 2020 року між сторонами укладена Додаткова угода №1 до Угоди №ВЖ51-103-01 від 30 жовтня 2020 року, якою сторони виклали Додаток 2 до Угоди «Графік виконання робіт» в новій редакції.
Так, Додатком 2 до Угоди №ВЖ51-102-01 «Графік виконання робіт» встановлено виконання робіт підрядником     строком до 14.05.2021.
Також, сторони Додатковою угодою №1 доповнили пункт 3.2. Угоди №ВЖ51-103-01, а саме: «за прострочення кінцевого строку виконання робіт за Угодою, передбаченого Графіком виконання Робіт (Додаток № 2 до Угоди), Підрядник зобов`язаний сплатити на користь Генпідрядника штраф в розмірі 10 000,00 (десять тисяч) грн. 00коп, за кожен день прострочення шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Генпідрядника протягом 10 банківських днів з дати отримання від Генпідрядника відповідної письмової вимоги. В разі відмови Підрядника від отримання вказаної письмової вимоги датою її отримання Підрядчиком буде вважатися дата надходження письмової вимоги на поштове відділення Підрядника».
Відповідно до п.9.2. договору будівельного підряду №ВЖ51 за порушення Підрядником термінів виконання робіт більш, ніж на 15 (п`ятнадцять) календарних днів, Підрядник зобов`язаний виплатити Генпідряднику штраф в розмірі 15% (п`ятнадцять відсотків) від суми порушеного зобов`язання (невиконаних в строк робіт). Сума штрафу може бути самостійно утримана Генпідрядником при здійсненні розрахунків з Підрядником за Актом приймання - передачі виконаних робіт.
У пункті 9.3. договору будівельного підряду №ВЖ51 сторони дійшли згоди, що за прострочення Підрядником виконання робіт згідно умов, визначених в Угодах до договору, Підрядник сплачує Генпідряднику штраф в розмірі 0,1 % від суми договору за кожний день прострочення. Однак загальна сума штрафу по договору не може перевищувати 5% (п`ять) відсотків вартості відповідної угоди до договору.
Даний договір набирає чинності з дня його підписання уповноваженими представниками сторін і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань та умов договору (п. 12.1. договору).
30 вересня 2021 року за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02 червня 2020 року підрядником були частково передані генпідряднику роботи на суму 2195 154,06грн, в т.ч. ПДВ 20%, що підтверджується Актом приймання - передачі виконаних робіт №1 за вересень 2021 року від 30.09.2021.
29 жовтня 2021 року за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21 травня 2020 року підрядником були частково передані генпідряднику роботи на суму 2 494 262,38 грн, в т.ч. ПДВ 20%, що підтверджується Актом приймання-передачі виконаних робіт №1 за жовтень 2021 року від 29.10.2021.
25.05.2021 позивач надав представнику відповідача лист №74 про систематичне порушення строків виконання робіт підрядником та застосування штрафних санкцій.
11.09.2021 позивач направив на адресу відповідача претензію №111 від 08.09.2021 про сплату штрафних санкцій за порушення строків виконання робіт. На підтвердження направлення відповідачу претензії позивач надав копії опису вкладення в цінний лист, поштову накладну          №0101045750753.
Відповідно до ч. 1, 2     ст. 509 Цивільного кодексу України     зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених     статтею 11 цього Кодексу.
Частиною 1     статті 626 ЦК України     визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Згідно зі     ст. 628 ЦК України     зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Частиною 1     статті 837 Цивільного кодексу України     передбачено, що за договором підряду одна          сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.
Якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково (ч. 1     ст. 854 ЦК України).
Відповідно до ч. 1     ст. 846 Цивільного кодексу України     строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.
У відповідності до ч.1     ст. 875 Цивільного кодексу України     за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.
Відповідно до ч.1     ст.530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
У          пункті          3.1. договору сторони погодили, що     термін виконання робіт визначається сторонами в Угодах до цього договору.
На підставі п. 3.1. договору між сторонами були укладені ряд Угод, зокрема, №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020, №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020, №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020, які є невід`ємними частинами договору. У пунктах 3.1. зазначених Угод сторони визначили, що підрядник зобов`язується виконати роботи, визначені п.1.1. даних Угод, в строки, визначені Графіком виконання робіт, який є Додатком до договору.
Так, Додатком 3 до Угоди №ВЖ51-101-01 від 02 червня 2020 року сторони погодили «Графік виконання робіт» та встановили виконання робіт підрядником строком до 29.03.2021.
Додатком 3 до Угоди №ВЖ51-102-01 від 21 травня 2020 року сторони погодили «Графік виконання робіт» та встановили виконання робіт підрядником строком до          15.05.2021.
Додатком 2 до Угоди №ВЖ51-103-01 від 30 жовтня 2020 року сторони погодили «Графік виконання робіт» та встановили виконання робіт підрядником строком до     14.05.2021.
Отже, відповідно до умов договору     будівельного підряду №ВЖ51 від 07.05.2020 та Угод №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020, №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020, №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020 до договору будівельного підряду, відповідач зобов`язаний був виконати роботи:
- за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 на загальну суму 5          807          058,77грн у строк до     29.03.2021;
- за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 на загальну суму 6          250          065,30грн у строк до     15.05.2021;
- за Угодою №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020 на загальну суму 5          865          612,94грн у строк до     14.05.2021.
Відповідачем було виконано роботи за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02 червня 2020 року на суму 2 195 154,06грн, що підтверджується Актом приймання - передачі виконаних робіт №1 за вересень 2021 року від 30.09.2021 та за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21 травня 2020 року на суму 2 494 262,38 грн, що підтверджується Актом приймання-передачі виконаних робіт №1 за жовтень 2021 року від 29.10.2021.
Однак, відповідач не виконав у повному обсязі та у строки, передбачені договором, роботи по об`єкту, які передбачені Графіками виконання робіт, що є додатком №2 та №3 до Угод, а тому загальна вартість невиконаних робіт складає:
- за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 на загальну суму 2          611          904,71грн;
- за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 на загальну суму 3          755          802,92грн;
- за Угодою №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020 на загальну суму 5          865          612,94грн.
Договір, відповідно до     ст.629 Цивільного кодексу України, є обов`язковим для виконання сторонами.
Згідно із     ст. 525 Цивільного кодексу України     одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до          ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього     Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до     ст. 610 ЦК України     порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Як підтверджено матеріалами справи, відповідачем в порушення умов договору не було виконано роботи          в обумовлені строки: за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 до 29.03.2021; за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 до 15.05.2021; за Угодою №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020 до 14.05.2021.
Частиною 1     статті 73 Господарського процесуального кодексу України     встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Факт прострочення виконання відповідачем зобов`язання за договором          щодо виконання робіт належним чином доведений та підтверджений матеріалами справи.
Відповідачем доказів виконання у повному обсязі робіт відповідно до Угод №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020, №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020, №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020, укладених до договору будівельного підряду №ВЖ51 від 07.05.2020, не надано.
У зв`язку із простроченням відповідачем грошового зобов`язання позивачем нараховані штраф на підставі п. 9.2. договору у загальному розмірі 3 643 566,71грн, штраф на підставі п. 9.3. договору у загальному розмірі 896 136,86грн та штраф підставі п. 3.2. Додаткових угод у загальному розмірі 5 640 000,00грн.
За змістом з ч.2     ст.217 ГК України     одним з видів господарських санкцій є штрафні санкції, до яких віднесено штраф та пеню (ч.1     ст.230 ГК України).
За приписами ч.1     ст. 549 Цивільного кодексу України     неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках     від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання     (ч.2     ст.549 Цивільного кодексу України).
Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання     за кожен день прострочення виконання     (ч. 3     ст. 549 Цивільного кодексу України).
Відповідно до ч. 4     ст. 231 Господарського кодексу України, у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).
Крім того, у випадках порушення виконання господарських зобов`язань чинне законодавство не встановлює для учасників господарських відносин обмежень можливості передбачати в договорі одночасне стягнення пені та штрафу, що узгоджується із свободою договору, встановленою     ст. 627 ЦК України, відповідно до якої сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього     Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Тобто, одночасне стягнення з учасника господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання за договором, штрафу та пені не суперечить     статті 61 Конституції України, оскільки згідно зі     статтею 549 Цивільного кодексу України     пеня та штраф є формами неустойки.
Таким чином, чинне законодавство допускає можливість одночасного стягнення з учасника господарських відносин, що порушив господарське зобов`язання за договором, штрафу та пені, які не є окремими та самостійними видами юридичної відповідальності. У межах одного виду відповідальності може застосовуватися різний набір санкцій.
Відповідно до п.9.2. договору будівельного підряду №ВЖ51 за порушення Підрядником термінів виконання робіт більш, ніж на 15 (п`ятнадцять) календарних днів, Підрядник зобов`язаний виплатити Генпідряднику штраф в розмірі 15% (п`ятнадцять відсотків) від суми порушеного зобов`язання (невиконаних в строк робіт). Сума штрафу може бути самостійно утримана Генпідрядником при здійсненні розрахунків з Підрядником за Актом приймання - передачі виконаних робіт.
Оскільки, матеріалами справи підтверджено факт наявності прострочення відповідачем виконання          зобов`язання з виконання робіт     більш ніж на 15 календарних днів, то позивачем правомірно здійснено нарахування           штрафу на підставі п. 9.2. договору.
Нарахування штрафу здійснено позивачем за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 на          суму 5     807     058,77грн та на суму 2 611 904,71грн (у зв`язку з частковим виконанням робіт); за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 на суму 6          250          065,40грн та на суму 3 755 802,92грн (у зв`язку з частковим виконанням робіт).
Однак, оскільки штраф обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання, а тому нарахування штрафу повинно здійснюватися від загальної вартості прострочених робіт, яка становить: за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 на          суму 5 807 058,77грн; за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 на суму 6 250 065,40 грн.
Здійснивши перерахунок штрафу     на підставі п.9.2. договору, судом правомірно встановлено, що стягненню підлягає штраф у розмірі 2 688 410,56грн, а тому вимоги у даній частині  підлягають частковому задоволенню.
У пункті 9.3. договору будівельного підряду №ВЖ51 сторони дійшли згоди, що за прострочення Підрядником виконання робіт згідно умов, визначених в Угодах до договору, Підрядник сплачує Генпідряднику штраф в розмірі 0,1% від суми договору за кожний день прострочення. Однак загальна сума штрафу по договору не може перевищувати 5% (п`ять) відсотків вартості відповідної угоди до договору.
Розрахунок штрафу на підставі п. 9.3. договору у сумі 896 136,86     грн є арифметично вірним, у зв`язку із чим          суд задовольняє позов у цій частині.
Щодо заявленої позивачем суми штрафу на підставі п. 3.2. Додаткових угод у загальному розмірі 5 640 000,00грн, судовою колегією встановлено наступне.
Нарахування штрафу здійснене позивачем:
-     за Угодою №ВЖ51-101-01 від 02.06.2020 за період з 30.03.2021 по          03.11.2021          у сумі 2     190     000,00грн;
- за Угодою №ВЖ51-102-01 від 21.05.2020 за період з 16.05.2021 по          03.11.2021          у суму 1720     000,00грн;
- за Угодою №ВЖ51-103-01 від 30.10.2020 за період з 15.05.2021 по          03.11.2021          у суму 1730     000,00грн.
Згідно із ч.2     ст. 549 Цивільного кодексу України, штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.
За змістом приписів     ст. 549 Цивільного кодексу України          особливість пені полягає у тому, що вона нараховується           у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання, починаючи з першого дня прострочення. Період, за який нараховується пеня за порушення зобов`язання, її розмір збільшується залежно від тривалості порушення зобов`язання. Тобто, пеня може нараховуватись на суму невиконаного або неналежно виконаного грошового зобов`язання протягом усього періоду прострочення, якщо інше не вказано у законі чи в договорі.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. На відміну від пені, штраф застосовується одноразово у випадку порушення боржником зобов`язання.
Тобто, форма сплати штрафу, застосованого в договорі, є відмінною від сплати пені, яка в свою чергу, застосовується у вигляді відсоткової ставки за кожен день прострочення.
Як вже було встановлено, пунктами          9.2. та 9.3. договору сторони передбачили відповідальність підрядник за порушення строків          виконання робіт          у вигляді штрафу у          розмірі          0,1% від суми договору          за кожен день прострочення, а також          відповідальність відповідача у вигляді          штрафу          у розмірі 15% від суми порушеного зобов`язання.
Однак,          штраф, нарахований          на підставі договору за кожен день прострочення невиконаного зобов`язання, за своєю правовою природою охоплюється визначенням пені (ст. 549 ЦК України).
Передбачене пунктом    9.3. договору право позивача стягнути з відповідача штрафну санкцію в розмірі 0,1% від суми договору за кожен день прострочення є за своєю правовою природою пенею, оскільки обраховується у відсотках та нараховуються за кожен день прострочення виконання зобов`язання, тоді як штраф обраховується у відсотках від суми невиконаного (несвоєчасно виконаного) зобов`язання та має одноразовий характер (тобто законодавством не передбачено нарахування штрафу за кожен день прострочення).
Таким чином, позивач просить двічі стягнути пеню за одне й те саме порушення зобов`язання та за один і той самий період заборгованості.
Відповідно до     статті 61 Конституції України, ніхто не може бути двічі притягнутий до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.
Отже, одночасне стягнення пені, нарахованої          за кожен день прострочення невиконаного зобов`язання та штрафу нарахованого у відсотках за кожен день прострочення виконання          є подвійним стягненням пені за несвоєчасне виконання зобов`язання підрядника, що не узгоджується з приписами     ст. 61 Конституції України, згідно з якою ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення.
Враховуючи вищенаведене, судом обґрунтовано  відмовлено в задоволенні позовних вимог щодо стягнення штрафу на підставі п. 3.2. Додаткових угод у загальному розмірі 5 640 000,00 грн.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає  задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2022 не підлягає скасуванню. 
Судовий збір, у зв`язку з  відмовою в задоволенні апеляційної скарги  та у відповідності до вимог ст. 129 ГПК України покладається на відповідача.
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,
                                                  ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну  скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю"Сучасна Архітектура Міст"  залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2022 у справі  №910/18186/21 залишити без змін.
3. Матеріали справи №910/18186/21 повернути до Господарського суду міста Києва.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення. 
В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.
          
Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                В.В. Шапран

                                                                                С.І. Буравльов