ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2022 року 
м. Київ

cправа №  922/1903/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Жукова С.В. - головуючого, Огородніка К.М., Ткаченко Н.Г., 
за участі секретаря судового засідання - Купрейчук С.П.

за участю представників: Арбітражного керуючого Конова О.С. - Колісниченка Є.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції касаційну скаргу     Головного управління ДПС у Харківській області

на постанову Східного апеляційного господарського суду від 17.01.2022

у справі 

за заявою     Товариства з обмеженою відповідальністю "Індевер", м. Дніпро,
до      Товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю", м. Харків,
про     визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:
1. У провадженні Господарського суду Харківської області перебуває справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю".
2. Постановою господарського суду Харківської області від 04.11.2021 у справі 922/1903/18 серед іншого:
- відмовлено в задоволенні клопотання керуючого санацією ТОВ "Рекуперація свинцю" про затвердження плану санації боржника;
- припинено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю" (код 35395039, адреса : вул. Киргизька 19, м. Харків, 61105);
- припинено повноваження керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю" Майорського О.С.;
- визнано товариство з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю" банкрутом (код 35395039, адреса : вул. Киргизька 19, м. Харків, 61105).
Короткий зміст оскаржуваної постанови суду апеляційної інстанції
3. Постановою Східного апеляційного господарського суду від 17.01.2022 серед іншого:
- скасовано постанову господарського суду Харківської області від 04.11.2021 у справі 922/1903/18;
- затверджено план санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю", 61105, м. Харків, вул. Киргизька, буд. 19, код ЄДРПОУ 35395039, схвалений відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів №3 від 27.08.2021;
- визнано інвестором боржника ТОВ "Рекуперація свинцю" - ТОВ "Дніпрометсплав";
-продовжено строк процедури санації ТОВ "Рекуперація свинцю" та повноваження керуючого санацією Майорського О.С. і повноваження розпорядника майна Конового    О.С. на дванадцять місяців.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги
4. До Верховного Суду від Головного управління ДПС у Харківській області (далі в тексті - Скаржник) надійшла касаційна скарга у якій зазначено вимогу про скасування постанови Східного апеляційного господарського суду від 17.01.2022 та залишення в силі постанови господарського суду Харківської області від 04.11.2021.
5. В обґрунтування підстав для задоволення касаційної скарги Скаржник наводить наступні доводи, які стали підставою для відкриття касаційного провадження:
5.1. Постанова суду апеляційної інстанції суперечить висновкам Верховного Суду які викладені у постановах від 23.07.2019 по справі № 917/2034/17, від 28.05.2019 по справі №    925/859/16, від 28.07.2020 по справі № 904/2104/19.
Відзиви
6. Від ТОВ "Рекуперація свинцю" надійшов відзив на касаційну скаргу у якому наводяться заперечення проти задоволення.
7. Від арбітражного керуючого Конова О.С. надійшов відзив на касаційну скаргу у якому надводяться заперечення проти задоволення.
Інші заяви та клопотання
8. Не надходили.
Позиція Верховного Суду
9.  Заслухавши у відкритому судовому засіданні доповідь судді доповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції- без змін, виходячи з наступного.
10. Відповідно до ст. 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
11. Суди попередніх інстанцій встановили наступні фактичні обставини справи:
11.1. Ухвалою суду від 08.10.2019 задоволено клопотання ініціюючого кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Індевер" про введення процедури санації ТОВ "Рекуперація свинцю" та зобов`язання керуючого санацією підготувати план санації, а також про призначення керуючим санацією керівника боржника - Майорського Олександра Сергійовича, розпорядником майна боржника - Конового Олександра Сергійовича. Вказаною ухвалою введено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю Рекуперація свинцю" (61105, м. Харків, вул. Киргизька, 19, код 35395039) на 6 місяців до 08.04.2020, призначено керуючим санацією товариства з обмеженою відповідальністю Рекуперація свинцю" (61105, м. Харків, вул. Киргизька, 19, код 35395039) керівника боржника - Майорського Олександра Сергійовича, розпорядником майна товариства з обмеженою відповідальністю Рекуперація свинцю" - арбітражного керуючого Конового Олександра Сергійовича; зобов`язано керуючого санацією протягом 3-х місяців з дня винесення даної ухвали подати комітету кредиторів для схвалення план санації, затверджений комітетом кредиторів план санації надати суду в 10-ти денний строк з дня затвердження комітетом кредиторів; зобов`язано керуючого санацією Майорського Олександра Сергійовича провести санацію товариства з обмеженою відповідальністю Рекуперація свинцю" відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в межах строку, встановленого ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
11.2. Ухвалою суду від 12.11.2020 клопотання керуючого санацією ТОВ "Рекуперація свинцю" Майорського О.С. задоволено, продовжено строк процедури санації ТОВ "Рекуперація свинцю" та повноваження керуючого санацією Майорського О.С. та повноваження розпорядника майна Конового О.С. на шість місяців до 12.05.2021.
11.3.  12.05.2021 на адресу суду через канцелярію надійшло клопотання керуючого санацією ТОВ "Рекуперація свинцю" Майорського О.С. про затвердження плану санації боржника, схваленого відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів № 2 від 11.05.2021, визнання інвестором боржника Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпрометсплав", а також про продовження строку процедури санації ТОВ "Рекуперація свинцю, повноважень керуючого санацією Майорського О.С. та повноважень розпорядника майна Конового О.С. на дванадцять місяців. До клопотання керуючого санацією ТОВ "Рекуперація свинцю" Майорського О.С. у тому числі був доданий план санації, який не був погоджений забезпеченим кредитором АТ "ВТБ Банк".
11.4.  Ухвалою суду від 10.08.2021 задоволено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "АК Груп 1" про заміну кредитора його правонаступником; здійснено у справі №922/1903/18 заміну кредитора - Акціонерного товариства "ВТБ Банк" (01004, м. Київ, бул.Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, буд. 8/26, код 14359319) на його правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю "АК Груп 1" (61057, м. Харків, провул. Театральний, буд. 4, код 42494360).
11.5.  28.09.2021 на адресу суду, з урахуванням вищезазначеної заміни кредитора, до суду надійшло клопотання керуючого санацією ТОВ "Рекуперація свинцю" Майорського    О.С. про затвердження плану санації боржника, схваленого відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів № 3 від 27.08.2021, визнання інвестором боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпрометсплав", а також про продовження строку процедури санації ТОВ "Рекуперація свинцю", повноважень керуючого санацією Майорського О.С. та повноважень розпорядника майна Конового    О.С. на дванадцять місяців. До заявленого керуючим санацією клопотання доданий план санації ТОВ "Рекуперація свинцю", який за змістом є ідентичним попередньому наданому до суду плану санації та вже погоджений забезпеченим кредитором ТОВ "АК Груп1".
11.6. Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
11.7. Правовий аналіз пункту 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства дає підстави висновку, що законодавцем за темпоральним критерієм визначено пряму дію норм цього Кодексу та їх застосування при розгляді справ про банкрутство незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, за винятком справ, які на день введення в дію цього Кодексу 21.10.2019 перебувають на стадії санації.
11.8. Змістом пункту 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу законодавець встановив обмеження щодо застосування всіх правових механізмів, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства до справ про банкрутство, які знаходяться на момент набрання Кодексом чинності на стадії санації, і розгляд яких, без будь-яких виключень, має відбуватися відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
11.9. З матеріалів справи вбачається, що ухвалою від 08.10.2019 введено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю"
11.10. Тобто процедура санації товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю" була введена господарським судом під час дії Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
11.11. Відповідно до Плану санації загальна вартість активів боржника становить на кінець 2020 року 1 630 595 000,00 (один мільярд шістсот тридцять мільйонів п`ятсот дев`яносто п`ять тисяч гривень 00 копійок), що на 64 845 000,00 (шістдесят чотири мільйона вісімсот сорок п`ять тисяч гривень 00 копійок) більше показника попереднього року (темп приросту за останній рік становить 4,14 %)., отже вартості майна ТОВ «Рекуперація свинцю» недостатньо для повного задоволення вимог, які включені до І, III, IV, VI черг - 7 068 063 892,73 (сім мільярдів шістдесят вісім мільйонів шістдесят три тисячі вісімсот дев`яносто дві гривні 73 копійки). У ліквідаційній процедурі вартості майна ТОВ «Рекуперація свинцю» вистачить на задоволення вимог забезпеченого кредитора ТОВ «АК ГРУП 1». Отже, враховуючи обставини справи, розмір визнаних судом грошових вимог та майновий стан Боржника, керуючим санацією розроблено План санації, яким передбачено погашення вимог кредиторів з урахуванням черговості, яка встановлена законом.
11.12. Боржник - ТОВ «Рекуперація свинцю» має заборгованість із заробітної плати та інших заохочувальних і компенсаційних виплат працівникам підприємства у розмірі 10 687 513,95 грн. Вказана заборгованість виключає можливість погашення в процедурі ліквідації за рахунок заставного майна боржника, до якого входять всі основні засоби підприємства.
11.13. Всі кредитори зацікавлені в проведенні санації боржника ТОВ "Рекуперація свинцю", що в свою чергу надасть можливість задовольнити їх вимоги в повному обсязі. При цьому, забезпечений кредитор ТОВ «АК Груп 1» також не заперечує проти проведення санації боржника та підтримав затвердження плану санації.
11.14. План санації ТОВ «Рекуперація свинцю» складається з 8 розділів, а саме: 1.вступ (передмова), 2.загальна інформація щодо справи про банкрутство, 3.загальна характеристика боржника, 4.аналіз фінансово-господарської, інвестиційної діяльності боржника, його становища на ринках та перспективи відновлення платоспроможності, 5.заходи з відновлення платоспроможності боржника, 6.погашення вимог кредиторів боржника, 7.строк відновлення платоспроможності боржника, 8. висновок.
11.15. Відповідно до розділу 1 Плану санації головною метою плану санації є відновлення платоспроможності боржника, шляхом забезпечення максимально якісного погашення кредиторської заборгованості із одночасним збереженням виробництва та робочих місць.
11.16. Метою фінансової санації боржника є покриття поточних збитків та усунення причин їх виникнення, скорочення всіх видів заборгованості.
11.17. Розділ 4 Плану санації містить аналіз фінансово-господарської діяльності, інвестиційної діяльності боржника, його становище на ринках з 2018 по 2020 роки.
11.18. Основними факторами, що призвели до неплатоспроможності боржника є: агресивна політика по залученню позикових ресурсів компаній групи «Веста», відсутність власних сировинних ресурсів, суттєвий фізичний та моральний знос основних фондів, низьке внутрішнє споживання сировини, необґрунтоване зростання вартості електроенергії, а також інших тарифів на послуги.
11.19. Планом санації (Розділ 8) розглядаються наступні заходи санаційної процедури:
1. Недопущення визнання підприємства банкрутом, збереження підприємства;
2. Погашення і конкурсних кредиторських вимог;
3. Реструктуризація підприємства;
4. Підписання мирових угод для реструктуризації боргів, перенесення термінів погашення боргу, прощення чи реструктуризації боргу тощо;
5. Реструктуризація активів боржника відповідно до вимог і Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»;
6. Передача в оренду рухомого та нерухомого майна з правом використання ліцензійних умов суб`єкта господарювання;
7. Залучення інвестора ТОВ «ДНІПРОМЕТСПЛАВ» до здійснення діяльності із заготівлі відпрацьованих акумуляторів і свинець включених відходів для подальшої переробки та утилізації;
8. Укладення угоди про спільну діяльність;
9. Застосування роботи з давальницькою сировиною та підписання і відповідних договорів;
10. Задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, відповідно ст. 45 Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
11.20. Порядок погашення вимог кредиторів наведений у розділі 6 Плану санації, відповідно до якого вимоги кредиторів погашаються за рахунок ліквідації дебіторської заборгованості; виконання зобов`язань боржника третіми особами (інвестором), погашення кредиторської заборгованості за рахунок коштів, отриманих від оперативної діяльності підприємства.
11.21. Строк виконання Плану санації і відповідно, відновлення платоспроможності, складає 18 (вісімнадцять) місяців (розділ 6 Плану санації).
11.22. План санації ТОВ "Рекуперація свинцю" містить:
- систематизований перелік взаємопов`язаних і послідовних заходів, що підлягають здійсненню під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню ТОВ «Рекуперація свинцю» банкрутом та його ліквідації.
- умови задоволення вимог всіх кредиторів у спосіб визначений законом.
11.23. При розробленні Плану санації керуючий санацією шляхом розрахунків, аналізу та обліку визначив систему заходів та строк відновлення платоспроможності боржника; строк, об`єм, джерела та черговість виплати боргу кредиторів.
11.24. Також, План санації передбачає:
- забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати.
- залучення інвестора ТОВ «Дніпрометалсплав», який бажає взяти участь у санації підприємства ТОВ «Рекуперація свинцю». ТОВ «Дніпрометалсплав» зацікавлене в інвестуванні у подальше відновлення діяльності ТОВ «Рекуперація свинцю» та розвитку даного товариства.
11.25. Під час проведення процедури санації ТОВ «Рекуперація свинцю» керуючим санацією було запропоновано застосувати схему роботи з давальницькою сировиною.
11.26. Схема виробництва з давальницькою сировиною виглядає так:
1. Замовник укладає з виробником (ТОВ «Рекуперація свинцю») договір на переробку сировини, в якому встановлюються умови переробки, характеристики сировини та продукції, яку очікує отримати замовник, норми витрати матеріалів тощо.
2. Замовник передає виробнику сировину і матеріали, при цьому право власності на сировину залишається у замовника і до виробника не переходить.
11.27. Виробник приймає сировину (разом із документами), виконує замовлення і передає замовнику готову продукцію. Передає залишки матеріалів і відходів, які не були використані (крім частини, яка зараховується в рахунок оплати за переробку).
11.28. Замовник або інша особа за його дорученням приймає готову продукцію та оплачує послуги виробництва і підписує відповідні документи.
11.29. В результаті вищевказаної схеми, виробник ТОВ «Рекуперація свинцю» вирішує питання отримання сировини та її переробки, що зменшить навантаження на підприємство, та дозволить здійснювати операційну діяльність без залучення додаткових обігових коштів.
11.30. Крім того, в процедурі санації ТОВ «Рекуперація свинцю» запропоновано використати укладення договорів про спільну діяльність.
11.31. Зокрема, планувалося укладення договору про спільну діяльність з інвестором ТОВ «Дніпрометалсплав» по основним напрямкам діяльності ТОВ «Рекуперація свинцю», а саме: відновлення відсортованих відходів; виробництво свинцю, цинку й олова; оптова торгівля відходами та брухтом.
11.32. На підтвердження своїх намірів, інвестором ТОВ ««Дніпрометалсплав» було надано лист від 03.11.2021, в якому інвестор виявив готовність до застосування схеми з давальницькою сировиною та забезпечення необхідного об`єму заказів по виробництву свинцю з давальницької сировини (вказаний лист було долучено представником боржника до матеріалів справи в судовому засіданні 04.11.2021).
11.33. Вказані заходи, як вважає керуючий санацією, та з чим погоджується апеляційний господарський суд, повинні призвести до поліпшення економічного стану підприємства, збільшення обсягів виробництва та реалізованої продукції.
11.34. Крім того, ліквідатору були надані документи, що підтверджують фінансовий стан інвестора ТОВ «Дніпрометсплав», а також господарські договори, укладені ТОВ «Дніпрометсплав» з його контрагентами. Вказані документи підтверджують платоспроможність інвестора ТОВ «Дніпрометсплав», а також досвід виконання аналогічних договорів щодо операцій зі свинцем. Таким чином, наміри інвестора ТОВ «Дніпрометсплав» взяти участь у відновленні платоспроможності ТОВ «Рекуперація свинцю» підтверджуються відповідними документами та є цілком реальними.
12. Положеннями ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено вимоги до плану санації, відповідно до яких:
- План санації має містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника.
- План санації має передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак неплатоспроможності, визначених цим Законом.
- План санації може містити умови про:
виконання зобов`язань боржника третіми особами;
задоволення вимог кредиторів іншим способом, що не суперечить законодавству;
відшкодування коштів, витрачених на проведення зборів акціонерів та (або) засідань органів управління боржника відповідно до цього Закону.
- План санації обов`язково повинен передбачати забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати.
13. Згідно встановлених обставин справи, план санації  Товариства з обмеженою відповідальністю "Рекуперація свинцю" містить заходи щодо відновлення платоспроможності боржника шляхом прийняття від інвестора давальницької сировини для виробництва товарів та укладання договору про спільну діяльність з інвестором ТОВ «Дніпрометалсплав» по основним напрямкам діяльності ТОВ «Рекуперація свинцю», а саме: відновлення відсортованих відходів; виробництво свинцю, цинку й олова; оптова торгівля відходами та брухтом.
14. Також суди встановили, що план санації передбачає строк відновлення платоспроможності, який складає 18 (вісімнадцять) місяців і передбачає погашення заборгованості із заробітної плати.
15. Наведені обставини свідчать про відповідність плану санації приписам ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в частині наявності обов`язкових умов.
16. Відповідність плану санації ТОВ «Рекуперація свинцю» приписам ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» свідчить про обґрунтованість та правильність висновку суду апеляційної інстанції про те, що слід затвердити план санації боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Рекуперація свинцю», 61105, м. Харків, вул. Киргизька, буд. 19, код ЄДРПОУ 35395039, схвалений відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів №3 від 27.08.2021.
17. Відповідно до приписів ст. 309 ГПК України, суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.
18. З урахуванням того, що у постанові суду апеляційної інстанції правильно застосовано приписи ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», колегія суддів суду касаційної інстанції, на підставі приписів ст. 309 ГПК України, дійшла висновку про залишення касаційної скарги Головного управління ДПС у Харківській області без задоволення та про залишення без змін постанови Східного апеляційного господарського суду від 17.01.2022 по справі №    922/1903/18.
Керуючись ст. ст. 240, 300, 301, 304, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд, -
П О С Т А Н О В И В :
1. Касаційну скаргу Головного управління ДПС у Харківській області залишити без задоволення.

2. Постанову Східного апеляційного господарського суду від 17.01.2022 по справі №    922/1903/18 залишити без змін.

Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                                    С.В. Жуков

Судді                                                                                                                             К.М. Огороднік

                                                                                                                                    Н.Г. Ткаченко