Справа № 991/4271/22
Провадження 1-кс/991/4290/22

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 жовтня 2022 року                                                                 м.Київ 

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , адвоката ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання захисника ОСОБА_4 - адвоката ОСОБА_3 , про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, у кримінальному провадженні №42015000000002833 від 25.12.2015,
ВСТАНОВИВ:
До слідчого судді надійшло вказане клопотання захисника ОСОБА_4 – адвоката ОСОБА_3 , в якому він просить надати йому тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ,  АДРЕСА_1 ), а саме до постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5 в частині ч.5 ст.191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження №42016000000000327 від 29.01.2016, з наданням можливості здійснення його фотокопіювання, друку, копіювання на електронний носій інформації.
Клопотання захисник обґрунтував тим, що детективами Національного антикорупційного бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42015000000002833 від 25.12.2015. Кримінальне провадження № 42015000000002833 було зареєстровано до ЄРДР на підставі матеріалів досудового розслідування, виділених з кримінального провадження № 42014000000000069 від 06.03.2014.
Захисник зазначає, що в рамках кримінального провадження № 42015000000002833 відносно ОСОБА_4 органом досудового розслідування складено, але не вручено у спосіб, передбачений КПК України, повідомлення про підозру за ч.5 ст.27, ч.5 ст. 191. ч.5 ст.27, ч.3 ст.209 КК України.
Під час виконання функції захисту було встановлено, що у провадженні Генеральної прокуратури України перебувало кримінальне провадження № 42016000000000327 від 29.01.2016 за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.5 ст. 191, ч. 2 сг. 205, КК України Кримінальне провадження № 42016000000000327 було зареєстровано до ЄРДР також на підставі матеріалів досудового розслідування виділених з кримінального провадження № 42014000000000069 від 06.03.2014.
ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , інкримінувалось вчинення одного і того ж самого кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України з одним і тим самим об`єктом злочину, а саме щодо заволодіння державним майном: будівлями, спорудами та земельними ділянками Комплексу відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Стороною захисту встановлено, що 09.02.2016 кримінальне провадження № 42016000000000327 в частині ч.5 ст.191 КК України відносно ОСОБА_5 було закрите на підставі п.2. ч.1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із відсутністю в діяннях зазначеної особи складу кримінального правопорушення.
На даний час у сторони захисту виникла необхідність в отриманні відомостей, які мають суттєве значення для встановлення істини у кримінальному провадженні, а саме постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5 в частині ч.5 ст.191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження № 42016000000000327.
23.08.2022 з метою отримання вказаних відомостей та документів на адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 було спрямовано адвокатський запит, в якому сторона захисту просила надати завірену належним чином фотокопію постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5 в частині ч.5 ст.191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження № 42016000000000327 від 29.01.2016.У подальшому від посадових осіб ІНФОРМАЦІЯ_3 отримано лист, відповідно до якого відмовлено в наданні запитуваної інформації. Захисник ОСОБА_3 зазначив, що посадові особи ІНФОРМАЦІЯ_1 проігнорували адвокатський запит сторони захисту та безпідставно передали запит на виконання посадовим особам ІНФОРМАЦІЯ_3 . Таким чином, дана обставина перешкоджає стороні захисту виконувати свої функції. 
Відсутність запитуваної інформації позбавляє сторону захисту можливості повноцінно реалізовувати своє право на збирання доказів, що ставить під загрозу реалізацію права на захист ОСОБА_4 .
Відповідно до доводів захисника, зазначені відомості та документи є необхідними для встановлення ряду обставин, у тому числі щодо непричетності ОСОБА_4 до інкримінованих йому кримінальних правопорушень. Вивчення та дослідження запитуваних відомостей та документів надасть стороні захисту можливість їх опрацьовувати та вибудувати лінію захисту.
Такі відомості мають міститись на електронних та паперових носіях інформації, які перебувають у володінні посадових осіб ІНФОРМАЦІЯ_1 , адже їх складання та опрацювання є обов`язковим відповідно до вимог діючого законодавства та підтверджується Витягом з СРДР по кримінальному провадженню № 42016000000000327.
Розгляд справи було призначено на 13.10.2022. До засідання від захисника ОСОБА_3 на електронну поштову скриньку суду надійшла заява про перенесення судового засідання на іншу дату у зв`язку з його хворобою, у зв`язку з чим судове засідання було відкладено на 20.10.2022.
У судовому засіданні захисник ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив задовольнити, також пояснив, що на підставі ухвали слідчого судді ІНФОРМАЦІЯ_4 від 18.07.2017 захисниками ОСОБА_4 було здійснено тимчасовий доступ до матеріалів кримінального провадження № 42016000000000327, які перебували у володінні ІНФОРМАЦІЯ_5 , і серед зазначених матеріалів постанова про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5 в частині ч.5 ст.191 КК України була відсутня. Зазначене стало підставою для звернення захисника з адвокатським запитом до ІНФОРМАЦІЯ_1 . Також захисник зазначив, що копія постанови має зберігатися у матеріалах наглядового провадження або в електронному вигляді в ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Представник володільця документів - ІНФОРМАЦІЯ_1 в судове засідання не з`явився, про причини неявки не повідомив, про час та місце проведення судового засідання повідомлений шляхом направлення на його офіційну електронну поштову скриньку повідомлення про виклик в судове засідання.
Заслухавши пояснення захисника, дослідивши клопотання адвоката та додані до нього матеріали, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Встановлено, що Національним антикорупційним бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42015000000002833 від 25.12.2015 за підозрою ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 27, ч.5 ст. 191, ч.3 ст.27 ч.3 ст. 209, ч.5 ст. 368 КК України та ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.5 ст. 27 ч.3 ст. 209, ч.5 ст. 27 ч.5 ст. 191 КК України.
Відповідно до положень ч.1 ст.47 КПК України захисник зобов`язаний використовувати засоби захисту, передбачені цим Кодексом та іншими законами України, з метою забезпечення дотримання прав, свобод і законних інтересів підозрюваного, обвинуваченого та з`ясування обставин, які спростовують підозру чи обвинувачення, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного, обвинуваченого.
Захисник звернувся з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме - постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5 в частині ч.5 ст. 191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження № 42016000000000327 від 29.01.2016.
Вивчивши клопотання захисника та додані до нього матеріали, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин, керуючись законом, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, приходить до наступних висновків.
Частинами 1,2 ст.93 КПК України визначено, що збирання доказів здійснюється сторонами кримінального провадження, у порядку, передбаченому цим Кодексом; і сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Доказами в кримінальному провадженні відповідно до ст. 84 КПК України є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.
Тимчасовий доступ до речей та документів віднесено до заходів забезпечення кримінального провадження (ч. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України).
Відповідно до положень ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення. Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Частиною 1 ст. 132 КПК України визначено, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.
Застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора (п. 2 ч. 3 ст. 132 КПК України).
Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні(ч. 4 ст. 132 КПК України).
Відповідно до ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у ст. 161 КПК України.
Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні. Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів (п.п. 1,2 ч.5, ч.6 ст.163 КПК України).
Статтею 8 Закону України «Про доступ до публічної інформації» встановлено, що таємна інформація – це інформація, доступ до якої обмежується відповідно до частини другої статті 6 цього Закону, розголошення якої може завдати шкоди особі, суспільству і державі. Таємною визнається інформація, яка містить державну, професійну, банківську таємницю, таємницю досудового розслідування та іншу передбачену законом таємницю.
Водночас, відповідно до ч. 1 ст. 222 КПК України відомості досудового розслідування не підлягають розголошенню без дозволу слідчого або прокурора та згідно ч.2 ст.6 Закону України «Про доступ до публічної інформації» є таємною інформацією, доступ до якої обмежується.
Тобто, єдиним можливим способом отримати вказану інформацію є одержання рішення суду про надання дозволу на тимчасовий доступ до вказаних документів та вилучення їх копій.
Варто зауважити, що захисник ОСОБА_3 23.08.2022 звернувся з адвокатським запитом за вих. №23-08/9/1 (т.1, а/с 9-10) до ІНФОРМАЦІЯ_1 , у якому просив надати йому завірену належним чином фотокопію постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5  в частині ч.5 ст.191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження №42016000000000327 під 29.01.2016. У подальшому захисником у відповідь на зазначений адвокатський запит отримано лист заступника керівника ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_7 (т.1, а/с 11), яким повідомляється, що прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури процесуальне керівництво у кримінальному провадженні №42016000000000327 під 29.01.2016 не здійснювалось. Окрім того, у матеріалах кримінальних проваджень№42015000000002833 від 25.12.2015 та №42014000000000069 від 06.03.2014 запитувані документи відсутні. 
Володільцем запитуваних документів є ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , юридична адреса: АДРЕСА_2 ).
Захисник ОСОБА_3 у судовому засіданні зазначив, що підтримання державного обвинувачення у кримінальному провадженні здійснювалось ІНФОРМАЦІЯ_6 . Так, відповідно до матеріалів судової справи №759/2103/16-к, під час розгляду обвинувального акта стосовно  ОСОБА_5 у кримінальному провадженні №42016000000000327 під 29.01.2016 брав участь прокурор ІНФОРМАЦІЯ_7 ОСОБА_8 (т.1, а/с 63-67). Окрім того, у витягу з ЄРДР у кримінальному провадженні №42016000000000327 під 29.01.2016 в якості органу досудового розслідування зазначена Генеральна прокуратура України (т.1, а/с 16-17).
Відповідно до п.1 наказу Генеральної прокуратури України №358 від 27 грудня 2019 року «Про окремі питання забезпечення початку роботи ІНФОРМАЦІЯ_1 » юридичну особу « ІНФОРМАЦІЯ_8 » перейменовано в « ІНФОРМАЦІЯ_1 » без зміни ідентифікаційного коду юридичної особи.
Необхідність отримання тимчасового доступу до постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5  в частині ч.5 ст.191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження №42016000000000327 під 29.01.2016,сторона захисту обґрунтовує тотожністю фабул кримінальних проваджень №42015000000002833 від 25.12.2015 і №42016000000000327 під 29.01.2016 та розслідуваних у них обставин, що підтверджується відповідними витягами з Єдиного реєстру досудових розслідувань (т.1, а/с 12-17). На думку сторони захисту, ознайомлення зі змістом запитуваного документа надасть можливість встановити ряд обставин, у тому числі, щодо непричетності ОСОБА_4 до інкримінованих йому кримінальних правопорушень, а також дозволить поновити необґрунтовано порушені права ОСОБА_4 .
Згідно ч. ч.1,2 ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.
Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.
Таким чином, необхідні стороні захисту відомості не можуть бути встановлені та отримані іншим способом, окрім як отримання дозволу суду.
Вбачається, що захисником наведені достатні підстави вважати, що інформація, яка зазначена у клопотанні, має суттєве значення для встановлення істотних обставин у кримінальному провадженні, може бути використана як доказ, іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, неможливо. 
Так, зокрема у клопотанні доведено, що у разі отримання тимчасового доступу до вказаних документів, що перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , може бути виконане завдання, для виконання якого захисник звернувся із клопотанням, а саме, отримати документи, які можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні з метою доведення обставин, які спростовують версію слідства щодо причетності ОСОБА_4 до вчинення інкримінованих йому кримінальних правопорушень.
З урахуванням наведеного вище, зважаючи на обставини справи, слідчий суддя дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення клопотання, так як стороною захисту доведена необхідність отримання доступу до вказаних документів, оскільки вони мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, а відомості, які в них містяться, можуть бути використані як докази, і неможливо іншим способом довести ті обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів. Разом з тим, захисником ОСОБА_3 не було обґрунтовано доцільність встановлення терміну надання запитуваної постанови службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_1 протягом 5 діб з моменту отримання ухвали слідчого судді, у зв`язку з чим у задоволенні клопотання у цій частині належить відмовити.
На виконання вимог п.7 ч.1 ст. 164 КПК України слідчий суддя вважає за необхідне встановити строк дії ухвали тривалістю тридцять днів, у межах строку, зазначеного захисником у прохальній частині клопотання, який обраховувати з дня постановлення ухвали.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.9, 131, 132, 159-166, 309 КПК України, слідчий суддя,
УХВАЛИВ:
Клопотання захисника ОСОБА_4 - адвоката ОСОБА_3 , про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, подане в рамках кримінального провадження №42015000000002833 від 25.12.2015 задовольнити частково.
Надати захиснику ОСОБА_4 - адвокату ОСОБА_3 дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ,  АДРЕСА_1 ), а саме до постанови про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_5 в частині ч.5 ст.191 КК України, винесеної в рамках кримінального провадження №42016000000000327 під 29.01.2016, з можливістю здійснення фотокопії, друку чи копіювання на електронні носії інформації та отримання засвідченої копії вищевказаного документу.
Визначити строк дії ухвали тривалістю тридцять днів, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя                                                                                                 ОСОБА_1