ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

01 грудня 2022 року	  м. Одеса	Справа № 916/12/22	
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Колоколова С.І.
суддів: Разюк Г.П., Савицького Я.Ф.
секретар судового засідання: Кратковський Р.О.
за участю представників сторін:
від АТ "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" – не з`явився;
від ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" – Кравцова Н.І., ордер серія ВН №1208554 від 30.11.2022.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця"
на рішення Господарського суду Одеської області від „20” липня 2022, повний текст якого складено та підписано „28” липня 2022р.
у справі № 916/12/22
за первісним позовом: Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця"
до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"
про стягнення 1204277,76 грн.,
та за зустрічним позовом: Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"
до відповідача: Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі, якою є Філія "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" 
про стягнення 100429,90грн.,                                                                      
головуючий суддя: Літвінов В.С.
місце прийняття рішення: Господарський суд Одеської області
          В судовому засіданні 01.12.2022 згідно ст.233  ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Встановив:

У січні 2022 року Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур", в якій просило суд стягнути з відповідача штрафні санкції у сумі 1    204    277,76 грн., з якх: 689    742,00 грн штрафу та 514    805,76 грн. пені.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач не виконав свої обов`язки за Договором поставки №ЦЗВ-02-00621-01 від 12.07.2021 в частині своєчасної поставки продукції, а також в частині надання підтверджуючих документів з Торгово-промислової палати про настання обставин непереборної сили (форс-мажору) протягом 30 (тридцяти) робочих днів з дня настання таких обставин, чим порушив вимоги п.п. 1.1, 5.2, 8.3 Договору. Як наслідок, позивачем нараховано штраф та пеню.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 0.01.2022 відкрито провадження у справі №916/12/22, справу прийнято до розгляду за правилами загального позовного провадження із призначенням підготовчого засідання.
03.02.2022р. Приватним акціонерним товариством "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" було подано до Господарського суду Одеської області зустрічний позов, в якому Товариство просило суд стягнути з Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" грошові кошти в сумі 100    429,90 грн.
Зустрічний позов обґрунтований тим, що Договір поставки №ЦЗВ-02-00621-01 від 12.07.2021 укладено сторонами за результатами проведення Філією "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" процедури публічної закупівлі канатів сталевих (44310000-6 Вироби з дроту) за №UA-2021-04-13-006580-a. 23.06.2021 року ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" оголошено переможцем. 06.07.2021 АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» видало ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"  банківську гарантію на суму 100 429,90 грн. У подальшому, будучи обізнаним про початок дії форс-мажорних обставин, які завадили ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" своєчасно виконати обов`язки за договором і незважаючи на відсутність повідомлення від ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" про закінчення дії форм-мажорних обставин АТ "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця"  звернулась до ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" з претензією щодо сплати штрафних санкцій. Надалі, 30.09.2021 ПрАТ "Стальканат-Сілур" отримало Повідомлення АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК», яким Банк повідомив, що останнім було отримано від  АТ "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця"   письмову вимогу про стягнення оплати в сумі 100    429,90 грн. за Гарантією від 06.07.2021р. Платіжним дорученням АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» утримав з ПрАТ "Стальканат-Сілур" грошові кошти в сумі 100    429,90 грн., як оплату за вимогою за гарантією.
Таким чином, позивач за зустрічним позовом вважає, що звернення АТ  "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" до АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» з вимогою про сплату на поточний рахунок АТ "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" забезпечення виконання договору у сумі 100    429,90 грн. за банківською гарантією є неправомірним, суперечить суті Договору поставки №ЦЗВ-02-00621-01 від 12.07.2021 та вимогам ст.ст. 610,611,614,617 ЦК України, ст.. 218 ГК України. У зв`язку із цим на думку позивача за зустрічним позовом, грошові кошти у сумі 100    429,90 грн. були отримані АТ Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" без достатніх правових підстав.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.02.2022 прийнято зустрічну позовну заяву за позовом Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі, якою є Філія "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення 100429,90грн. до спільного розгляду та об`єднано в одне провадження з первісним позовом у справі № 916/12/22 за правилами загального позовного провадження. 
Рішенням Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 року у справі №916/12/22 (суддя Літвінов С.В.) взадоволенні первісного позову Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" до Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" про стягнення 1204277,76 грн. відмовлено повністю. Судові витрати по сплаті судового збору по первісному позову покладено на Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця". Позовні вимоги за зустрічним позовом Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення 100429,90грн. задоволено в повному обсязі. Стягнуто з Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на користь Приватного акціонерного товариство "Виробниче об`єднання "Стальканат- Сілур"  грошові кошти в сумі 100 429,90грн. та 2481 грн. судового збору.
Відмовляючи в задоволенні первісного позову господарський суд дійшов висновку, що вимоги АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» не обґрунтовані, не підтверджені належними та допустимими доказами, тому задоволенню не підлягають.
Щодо зустрічних позовних вимог господарський суд дійшов висновку, що  звернення АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» до АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» з вимогою про сплату на поточний рахунок АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» забезпечення виконання договору в сумі 100 429.90 грн. за банківською гарантією №011103160021 від 06.07.2021р. є неправомірним, суперечить суті Договору, вимогам ст.ст. 610. 611, 614, 617 ЦК України, ст.218 ГК України. У зв`язку із цим грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. були отримані АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» без достатніх правових підстав тому зустрічна позовна вимога підлягає задоволенню повністю.
Не погоджуючись з рішенням суду, АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» звернулось з апеляційною скаргою до Південно-західного апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 року у справі №916/12/22 та прийняти нове рішення, яким задовольнити повністю первісний позов АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» до Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" про стягнення1 204 277,76 грн. та відмовити у задоволенні зустрічного позову Приватного акціонерного товариства "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" до АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» про стягнення 100    429,90 грн.
Апелянт вважає оскаржуване рішення необґрунтованим, протиправним та таким, що винесено з неправильним застосуванням норм матеріального права (ст.ст. 530, 612, 626, 629 Цивільного кодексу України та п.8.3 Договору поставки від 12.07.2021 №ЦЗВ-02-00621-01) та порушенням норм процесуального права (ст.ст. 73,74,76,79,236 ГПК України), судом першої інстанції було неповно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, що призвело до прийняття неправомірного рішення. 
Зокрема, заявник апеляційної скарги зазначає, що поза увагою Господарського суду Одеської області залишився факт несвоєчасного звернення ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" до Одеської регіональної Торгово-промислової палати для отримання офіційного документу щодо настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), який би у випадку вчасного його отримання міг стати підставою для звільнення ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" від відповідальності, передбаченої п.10.1 Договору, а поважність порушення строку, встановленого п.8.3 Договору, ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не наведено.
Щодо зустрічного позову, апелянт вважає, що оскільки позивачем за зустрічним позовом не виконано умов Договору та не надано відповідних документів про настання форс-мажорних обставин, в строк, обумовлених Договором, відсутні підстави для задоволення зустрічних позовних вимог про стягнення договірного забезпечення у розмірі 100    429,90 грн.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.09.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 у справі №916/12/22; призначено розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця" до розгляду на 01 грудня 2022 року о 10:30 год.
В судове засідання 01.12.2022 року з`явився представник ПрАТ "Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур", який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просив залишити його без змін.
Представник скаржника в судове засідання не з`явився,  про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлений належним чином.
Частиною 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Враховуючи те, що матеріали справи містять докази повідомлення всіх учасників судового процесу про дату, час та місце судового засідання, а явка представників сторін обов`язковою не визнавалась, судова колегія вважає можливим розглянути справу за відсутності представника скаржника за наявними у справі доказами.
Розглянувши та перевіривши матеріали справи, апеляційну скаргу, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла до наступного.
Суд апеляційної інстанції, у відповідності до статті 269 Господарського процесуального кодексу України, переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 12.07.2021 між Акціонерним товариством «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (Замовник) та Приватним акціонерним товариством «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" (Постачальник) було укладено договір поставки № ЦЗВ-02-00621-01 (Договір), відповідно до умов якого Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити та передати у власність вироби з дроту (канати сталеві власного виробництва (Продукція), а Замовник прийняти та оплатити їх.
Розділом 5 Договору Сторони врегулювали умови та терміни постачання продукції. Так, Постачальник зобов`язаний здійснити поставку продукції автомобільним або залізничним транспортом на умовам СРТ (перевезення) сплачено до...) пункт призначення - відділ матеріальних ресурсів м. Фастів філії «ЦЗВ» AT «Укрзалізниця», Київська обл., м. Фастів, вул. Шевченко, 48 (відповідно до вимог «ІНКОТЕРМС» ред. 2010 р.).
Поставка продукції проводиться партіями протягом терміну дії договору тільки після письмової рознарядки Замовника, яка вважається дозволом на поставку та є підтвердженням готовності Замовника до прийому продукції.
Кожна партія продукції постачається протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дати письмової рознарядки Замовника, якщо інше не вказано у рознарядці.
Рознарядка надається Постачальнику в оригіналі шляхом направлення засобами поштового зв`язку (Укрпошта) цінного листа з описом вкладення та з рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення та/або направлення сканкопії рознарядки електронним листом із застосуванням електронної пошти (E-mail).
При цьому, сторони погодили, що рознарядка вважається отриманою Постачальником з дня її відправлення Замовником засобами поштового зв`язку (Укрпошта) та/або електронною поштою (E-mail) (пункт 5.2. Договору).
Як зазначає позивач, на виконання умов, закріплених Договором, останній 26.07.2021 направив електронною поштою на електронну адресу відповідача рознарядку (дозвіл) на відвантаження продукції від 26.07.2021 № ЦЗВ-20/2333 (далі - Рознарядка). Також зазначена Рознарядка 02.08.2021 була направлена Замовником засобами поштового зв`язку (Укрпошта) на адресу ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур". Кінцевою датою поставки за Рознарядкою є 25.08.2021 включно. Загальна сума Рознарядки складає 4 596 480,00 грн. з ПДВ. Протягом терміну дії рознарядки Постачальником не поставлено жодної одиниці продукції.
Позивач вказує, що 27.07.2021 на електронну адресу позивача від відповідача надійшов лист від 26.07.2021 № 16/1963, яким повідомлено AT «Укрзалізниця» в особі філії «ЦЗВ» про неможливість поставки продукції за Рознарядкою в зв`язку з настанням форс-мажорних обставини, а саме: в зв`язку з повінню, яка відбулась в ніч з 21 на 22 липня 2021 року.
Як вважає позивач, ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не виконало свої зобов`язання за Договором в частині своєчасної поставки продукції, а також в частині надання підтверджуючих документів з Торгово-промислової палати про настання обставин непереборної сили (форс-мажору) протягом 30 (тридцяти) робочих днів з дня настання таких обставин, чим порушило вимоги пунктів 1.1., 5.2., 8.3 Договору.
У зв`язку із невиконанням відповідачем умов Договору, з метою досудового врегулювання спору, беручи до уваги розділ 11 Договору, АТ «Укрзалізниця» в особі філії «ЦЗВ» звернулось до відповідача з претензією від 15.09.2021 № ЦЗВ-20/3035 з вимогою сплатити штрафні санкції в сумі 717 050,88 грн.
13.10.2021 на адресу позивача надійшла відповідь відповідача від 11.10.2021 № 01/792 на претензію АТ «Укрзалізниця» в особі філії «ЦЗВ» від 15.09.2021 № ЦЗВ-20/3035, якою, зазначену претензію відхилено в повному обсязі з посиланням на наявність сертифікату Одеської регіональної торгово-промислової палати від 11.10.2021 № 5100-21-0810 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), копію якого було долучено до цієї відповіді «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" на претензію Позивача.
При цьому, позивач вважає, що поважність порушення строку, встановленого пунктом 8.3. Договору, ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не наведено, отже у відповідача відсутні підстави посилитися на настання форс- мажорних обставин.
Враховуючи вищевикладені обставини, АТ «Укрзалізниця» в особі філії «ЦЗВ» звернулось до господарського суду з позовною заявою, згідно якої просить суд стягнути з відповідача пеню у розмірі 514805,76грн. та штраф у розмірі 689472грн. 
Обґрунтовуючи зустрічну позовну заяву ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" посилається на те, що Договір поставки № ЦЗВ-02-00621 -01 від 12.07.2021р. укладено сторонами за результатами проведення Філією «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» процедури публічної закупівлі канатів сталевих (44310000-6 Вироби з дроту) за №UА-2021-04-13-006580-а.
Тендерна документація щодо проведення відкритих торгів на закупівлю виробів з дроту (Канатів сталевих) в новій редакції була затверджена рішенням тендерного комітету Філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця» 17.05.2021р.
Пунктом 7.5. Розділу 7 Зазначеної тендерної документації було передбачено, що Замовник вимагає від учасника-переможця процедури закупівлі надання ним не пізніше дня укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору (договірне забезпечення) у розмірі 0.5% від вартості договору про закупівлю.
Забезпечення виконання договору надається Учасниками торгів у вигляді оригіналу гарантії:
- гарантії виконання зобов`язань Учасника по сплаті забезпечення виконання договору, гарантом за якою виступає банківська установа.
23.06.2021 року Приватне акціонерне товариство «Виробниче об`єднання «Стальканат-Сілур» оголошено переможцем торгів.
06.07.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» видало ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" банківську гарантію № GRI0316OD21 від 06.07.2021р. на суму 100429,90грн.
За умовами цієї гарантії Банк-гарант взяв на себе безумовні та безвідкличні зобов`язання сплатити Бенефіціару (Філії «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» суму гарантії протягом 5 робочих або банківських днів після дня отримання оригіналу належно оформленої першої письмової вимоги Бенефіціара без подання будь-яких інших документів, або виконання будь-яких інших умов, яка буде містити твердження Бенефіціара, що Принципал (ПрАТ «ВО «Стальканат-Сілур» частково або повністю не виконав або неналежно виконав свої зобов`язання відповідно до умов договору, із зазначенням суми, яку Бенефіціар вимагає сплатити.
26.07.2021р. ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало засобами електронного зв`язку Рознарядку (дозвіл) Філії «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» на відвантаження продукції від 26.07.2021р. №ЦЗВ-20/2333 на суму 4 596 480.00 грн. з ПДВ в строк до 25.08.2021р.
26.07.2021р., засобами електронного зв`язку ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" у відповідності до п.8.3. Договору сповістило Філію «Центр забезпечення виробництва» АТ «Укрзалізниця» про стихійне лихо (опади в кількості 101,2мм.. які випали у місті Одесі за період з 23.36 годин 21.07.2021р. по 06.40 годин 22.07.2021р. при місячній нормі 45 мм і призвели до затоплення деяких районів міста і спричинили залив приміщень цехів ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" та пошкодження машин, обладнання і готової продукції «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"), що відбулось 22.07.2021р. і настання форс-мажорних обставин (лист 16/1963 від 26.07.2021р.).
02.08.2021р. Філія «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» направила на адресу ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" цінним поштовим відправленням Рознарядку (дозвіл) на відвантаження продукції від 26.07.2021р. №ЦЗВ-20/2333 на суму 4 596 480.00 грн. з ПДВ в строк до 25.08.2021р.. раніше вже направлену ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" засобами електронного зв`язку.
У подальшому, АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» звернулась до ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" із претензією №ЦЗВ-20/2035 від 15.09.2021р. щодо сплати штрафних санкцій в сумі 717 050,80 грн.
30.09.2021р. ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало Повідомлення АТ «РАЙФФАЗЕН БАНК» вих.№ 193/1043 від 30.09.2021р., яким банк повідомив ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" про те, що 24.09.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» отримано від Філії «Центр забезпечення виробництва» письмову вимогу №ЦЗВ- 20/3104 від 20.09.2021р. про стягнення оплати в сумі 100 429.90 грн. за Гарантією виконання № GRI0316OD21 від 06.07.2021 р.
Платіжним дорученням №482 від 30.09.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» утримав з ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. як сплату за вимогою за гарантією № GRI0316OD21  від 06.07.2021 р.
ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" вважає, що звернення АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» до АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» з вимогою про сплату на поточний рахунок АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» забезпечення виконання договору в сумі 100 429.90 грн. за банківською гарантією № GRI0316OD21 від 06.07.2021р. є неправомірним, суперечить суті Договору № ЦЗВ-02-00621 -01 від 12.07.2021 р., вимогам ст.ст. 610. 611, 614, 617 ЦК України, ст.218 ГК України. У зв`язку із цим грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. були отримані АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» без достатніх правових підстав.
Щодо первісного позову
Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.
Частиною 1 статті 626 ЦК України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Частина 1 статті 202 ЦК України визначає, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
При цьому за правилами статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.
Відповідно до статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.
Ч. 1 ст. 173 ГК України встановлено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.
Частиною 1 ст. 174 ГК України встановлено, що господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
Згідно з частиною 1 статті 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.
Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Так, укладений між сторонами по справі договір поставки є підставою для виникнення у сторін за цим договором господарських зобов`язань відповідно до ст.ст. 173, 174 ГК України (ст.ст. 11, 202, 509 ЦК України), і згідно ст. 629 ЦК України є обов`язковим для виконання його сторонами.
В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.
Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).
Частиною 1 ст.530 ЦК України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.
Згідно ч.1 ст.612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Статтю 655 ЦК України передбачено, що за договором купівлі продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Згідно ст.712 ЦК України, За договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості регулювання укладення та виконання договорів поставки, у тому числі договору поставки товару для державних потреб.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 12.07.2021 року між Філією «Центр забезпечення виробництва» AT «Українська залізниця» (Замовник) та ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" (Постачальник) було укладено договір поставки №ЦЗВ-02-00621-01, у відповідності до умов якого Постачальник зобов`язався поставити та передати у власність Замовника, а Замовник - прийняти та оплатити Продукцію, найменування, марка й кількість якої вказується у специфікації, яка є невід`ємною частиною Договору на умовах, що наведені у зазначеному договорі.
Договір поставки № ЦЗВ-02-00621-01 від 12.07.2021р. укладено сторонами за результатами проведення Філією «Центр забезпечення виробництва» AT «Українська залізниця» процедури публічної закупівлі канатів сталевих (44310000-6 Вироби з дроту) за №UA-2021-04-13-006580-а в редакції, яка була запропонована Замовником у тендерній документації. Результати торгів та сканована копія укладеного сторонами договору є загальнодоступними і розміщені за посиланням https://prozorro.uov.ua/tender/UA-2021 -04-13-0065 80-а.
Згідно п.5.2. Договору, поставка продукції здійснюється партіями протягом строку дії договору тільки після письмової рознарядки Замовника, яка вважається дозволом на поставку та є підтвердженням готовності Замовника до прийому продукції.
Рознарядка надається Постачальнику в оригіналі шліхом направлення засобами поштового зв`язку (Укрпошта) цінного листа з описом вкладення та з рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення та/або направлення сканкопії рознарядки електронним листом із застосуванням електронної пошти (e-mail) (абз.3 п.5.2 Договору).
Кожна партія продукції постачається протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дати письмової рознарядки Замовника, якщо інше не вказано в рознарядці (абз.5 п.5.2.Договору).
В ніч з 21 на 22 липня у місті Одесі відбулось стихійне лихо. За інформацією Гідрометеорологічного центру Чорного та Азовського морів щодо складних погодних умов у місті Одесі 21-22 липня 2021р., кількість опадів 55мм і більше за 12 годин і менше, кількість опадів 30мм. і більше за 1 годину та менше (СМЯ-П кольорове позначення помаранчевий), кількість опадів 80мм. і більше за 12 годин і менше (СМЯ Ш - кольорове позначення червоний) відносяться до стихійних метеорологічних явищ, які могли нанести чи нанесли збиток населенню та національній економіки.
Опади в кількості 101,2мм., які випали у місті Одесі за період з 23.36 годин 21.07.2021р. по 06.40 годин 22.07.2021р. (при місячній нормі 45 мм) призвели до затоплення деяких районів міста і спричинили залив приміщень цехів ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" та пошкодження машин, обладнання і готової продукції ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур».
У відповідності до п.8.1. договору, сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за цим договором, якщо воно стало наслідком обставин непереборної сили (форс-мажор), а саме: а) повінь, землетрус, шторм, осідання ґрунту, цунамі, інші стихійні лиха прироби; б) пожежі, вибухи, вихід із ладу чи пошкодження машин та устаткування; в) страйки, саботаж, локаут та іншу непередбачувані зупинки на виробництві, г) оголошена або неоголошена війна, інші військові дії, революція, масові заворушення, страйки, піратство; г) законні або незаконні дії органів державної влади або управління та їх структурних підрозділів, які перешкоджають виконанню договору (наприклад, ембарго на експорт/імпорт; д) інші обставини, які не залежать від Сторін, якщо ці обставини безпосередньо вплинули на виконання цього договору.
У цьому випадку строк виконання зобов`язань за договором змінюється за взаємною згодою сторін, про що сторони укладають додаткову угоду (п.8.2. договору).
Згідно пункту 8.3. договору, у разі виникнення форс-мажорних обставин сторони протягом 5 (п`яти) календарних днів письмово сповіщають одна одну про наявність вказаних обставин з подальшим наданням підтверджуючих документів у строк до 30 (тридцяти) робочих днів. Якщо сторони без поважних причин не сповістили у зазначений строк про виникнення і наявність Форс-мажорних обставин, то вони у подальшому не мають права вимагати зміни строків виконання договору.
26.07.2021р. ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало засобами електронного зв`язку Рознарядку (дозвіл) Філії «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» на відвантаження продукції від 26.07.2021р. №ЦЗВ-20/2333 на суму 4 596 480,00 грн. з ПДВ в строк до 25.08.2021р.
26.07.2021р., засобами електронного зв`язку ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" у відповідності до п.8.3. Договору сповістило Філію «Центр забезпечення виробництва» АТ «Укрзалізниця» про стихійне лихо, що відбулось 22.07.2021р. і настання форс-мажорних обставин (лист 16/1963 від 26.07.2021р.). Також ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" зазначило, що в найкоротший термін буде підготовлено та надано довідку з Торгово-промислової палати.
Позивач, за первісним позовом, підтвердив, що отримав зазначеного листа- сповіщення від відповідача у встановлений договором строк, та додав до позовної заяви його копію.
02.08.2021р. Філія «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» направила на адресу ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" цінним поштовим відправленням Рознарядку (дозвіл) на відвантаження продукції від 26.07.2021 р. №ЦЗВ-20/2333 на суму 4 596 480,00 грн. з ПДВ в строк до 25.08.2021р., раніше вже направлену ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" засобами електронного зв`язку.
У подальшому, будучи обізнаним про початок дії форс-мажорних обставин, які завадили відповідачу своєчасно виконати обов`язки за договором, і незважаючи на відсутність повідомлення від ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" про закінчення дії форс-мажорних обставин, позивач звернувся до відповідача із претензією №ЦЗВ-20/2035 від 15.09.2021р. щодо сплати штрафних санкцій в сумі 717 050,80 грн.
11.10.2021 року, в день закінчення існування форс-мажорних обставин, ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало Сертифікат про форс мажорні обставини №5100-21-0810 від 11.10.2021р., виданий Одеською регіональною торгово-промисловою палатою.
Сертифікатом про форс-мажорні обставини №5100-21-0810 від 11.10.2021р., Одеська регіональна торгово-промислова палата засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), а саме: виняткові погодні умови (потужна злива, дощ, гроза, пориви вітру), що спричинили аварію на виробництві ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" за адресою: м. Одеса, вул. Вапняна, 52А (вихід із строю технологічного обладнання, а саме канатних машин №302, 3303, №304, №305, №401) щодо обов`язку поставити та передати у власність Замовнику Продукцію (вироби з дроту(канати сталеві)), марка й кількість яких вказується в Договорі поставки № ЦЗВ-02-00621-01 від 12.07.2021р., укладеним з Філією «Центр забезпечення виробництва», які унеможливили його виконання в строк до 25.08.2021р.
Сертифікатом про форс-мажорні обставини №5100-21-0810 від 11.10.2021р. визначено період дії форс-мажорних обставин: дата настання - 22.07.2021 року, дата закінчення 11.10.2021р.
Згідно ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Відповідно до ч. 3 ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.
За загальним правилом обов`язковою передумовою для покладення відповідальності за порушення зобов`язання є вина особи, яка його порушила (ч. 1 ст. 614 ЦК України), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання.
У п. 1 ч. 1 ст. 263 ЦК України наведено ознаки непереборної сили та визначено, що непереборна сила це надзвичайна або невідворотна за даних умов подія. Отже, непереборною силою є надзвичайна і невідворотна подія, що повністю звільняє від відповідальності особу, яка порушила зобов`язання, за умови, що остання не могла її передбачити або передбачила, але не могла її відвернути.
Статтею 617 ЦК України передбачено, що особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.
За змістом частини 2 статті 218 Господарського кодексу України підставою для звільнення від відповідальності є тільки непереборна сила, що одночасно має ознаки надзвичайності та невідворотності.
Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.
Таким чином, для звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання згідно зі статті 617 ЦК України, статті 218 Господарського кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, повинна довести: 1) наявність обставин непереборної сили; 2) їх надзвичайний характер; 3) неможливість попередити за даних умов завдання шкоди; 4) причинний зв`язок між цими обставинами і понесеними збитками.
Окрім того, повинен бути наявним елемент неможливості переборення особою перешкоди або її наслідків (альтернативне виконання). Відтак, для звільнення від відповідальності сторона також повинна довести неможливість альтернативного виконання зобов`язання.
Частиною 1 ст. 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.
У відповідності до положень ч.2 ст. 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.
Згідно ст.3.3. Регламенту (нова редакція) засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого Рішенням Президії ТПП України від 18 грудня 2014 р. № 44(5), (далі - Регламент) сертифікат (у певних договорах, законодавчих і нормативних актах згадується також як висновок, довідка, підтвердження) про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) (далі - Сертифікат) - документ, за затвердженими Президією ТПП України відповідними формами, який засвідчує настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), виданий ТПП України або регіональною торгово-промисловою палатою згідно з чинним законодавством, умовами договору (контракту, угоди тощо) та цим Регламентом.
Статтею 4.1. Регламенту Торгово-промислова палата України відповідно до ст. 14 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" здійснює засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) з усіх питань договірних відносин, інших питань, а також зобов`язань/обов`язків, передбачених законодавчими, відомчими нормативними актами та актами органів місцевого самоврядування, крім договірних відносин, в яких сторонами уповноваженим органом із засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) визначено безпосередньо регіональну ТПП.
Підставою для засвідчення форс-мажорних обставин є наявність однієї або більше форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), перелічених у ст. 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" в редакції від 02.09.2014 року, а також визначених сторонами за договором, контрактом, угодою, типовим договором, законодавчими, відомчими та/чи іншими нормативними актами, які вплинули на зобов`язання таким чином, що унеможливили його виконання у термін, передбачений відповідно договором, контрактом, угодою, типовим договором, законодавчими та/чи іншими нормативними актами.
Форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) засвідчуються за зверненням суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб по кожному окремому договору, окремим податковим та/чи іншим зобов`язанням/обов`язком, виконання яких настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів і виконання яких стало неможливим через наявність зазначених обставин. До кожної окремої заяви додається окремий комплект документів. (ст.ст.6.1., 6.2. Регламенту)
Згідно ст.6.12. Регламенту якщо Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) виданий щодо обставин, які на момент його видачі тривають та період дії яких встановити неможливо, Заявник після закінчення дії таких обставин має право звернутися до ТПП України/регіональної ТІІ для засвідчення форс-мажорних обставин за подальший період з дня, наступного за датою видачі Сертифіката до дня їх закінчення.
Системний аналіз вищенаведених положень дає підстави для висновку, що підтвердженням існування форс-мажорних обставин є відповідний сертифікат Торгово-промислової палати України, який засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) щодо певного податкового та/чи іншого зобов`язання/обов`язку, виконання якого настало згідно з умовами договору, проте, таке виконання стало неможливим через наявність зазначених обставин.
Як вбачається з матеріалів справи, сертифікат про форс-мажорні обставини №5100-21-0810 від 11.10.2021р. був виданий ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" Одеською регіональною ТПП і підтверджує період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) з 22.07.2022 по 11.10.2022 і є достатнім та належним доказом, який підтверджує неможливість належного виконання відповідачем своїх зобов`язань за договором внаслідок форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), наявність яких є підставою для звільнення відповідача від відповідальності за порушення зобов`язання.
11.10.2021р., в день отримання Сертифікату про форс-мажорні обставини №5100- 21-0810 від 11.10.2021р., ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" направило позивачу копію Сертифіката разом із відповіддю на претензію (вих.№ 01/792 від 11.10.2021р.).
Позивач у позовній заяві підтверджує факт отримання ним 13.10.2021р. копії Сертифікату про форс-мажорні обставини №5100-21 -0810 від 11.10.2021 р.
При цьому позивач зазначає, що поважність порушення строку, встановленого пунктом 8.3. Договору, ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не наведено. Отже, у Відповідача відсутні підстави посилатись на настання форс-мажорних обставин.
Разом з тим, колегія зазначає, що пунктом 8.3. договору, передбачено, що у разі виникнення форс-мажорних обставин сторони протягом 5 (п`яти) календарних днів письмово сповіщають одна одну про наявність вказаних обставин з подальшим наданням підтверджуючих документів у строк до 30 (тридцяти) робочих днів.
Таким чином сторони фактично встановили 2 різних строки для здійснення відповідних дій : 5-ти денний строк - для сповіщення іншої сторони про наявність форс-мажорних обставин; 30-ти денний строк після сповіщення - для надання підтверджуючих документів.
Другим реченням п.8.3. договору передбачено, що якщо сторони без поважних причин не сповістили у зазначений строк про виникнення і наявність форс-мажорних обставин, то вони у подальшому не мають права вимагати зміни строків виконання договору.
Тобто, настання негативних наслідків у вигляді неможливості вимагати зміни строків виконання договору настає для сторони, яка порушила лише 5-денний строк, встановлений для сповіщення іншої сторони про наявність негативних наслідків. Цей строк ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не порушило, з чим погоджуються обидві сторони, і наслідки порушення цього строку у вигляді втрати права вимагати зміни строків виконання договору не настали.
Договір (п.8.3.) не пов`язує настання негативних наслідків із порушенням стороною 30-денного строку, передбаченого для надання підтверджуючих документів. Проте і цей строк ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не порушило, так як направило на адресу позивача Сертифікат про форс-мажорні обставини №5100-21-0810 від 11.10.2021р. негайно після його отримання. 
Крім того, отримання вказаного Сертифікату саме 11.10.2021 не залежало від суб`єктивної волі ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур".
Отже, порушення строку виконання зобов`язання ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" відбулось внаслідок дії непереборної сили, що є підставою для звільнення останнього від відповідальності у вигляді штрафу та пені.
Крім того, колегія судді зазначає, що ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" було вжито всіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення та було завчасно повідомлено про неможливість виконання господарського зобов`язання.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що вимоги АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» не обґрунтовані, не підтверджені належними та допустимими доказами, тому задоволенню не підлягають.
Щодо зустрічних позовних вимог
Як зазначалось раніше, Договір поставки № ЦЗВ-02-00621-01 від 12.07.2021р. укладено сторонами за результатами проведення Філією «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» процедури публічної закупівлі канатів сталевих (44310000-6 Вироби з дроту) за №UА-2021-04-13-006580-а.
Тендерна документація щодо проведення відкритих торгів на закупівлю виробів з дроту (Канатів сталевих) в новій редакції була затверджена рішенням тендерного комітету Філії «ЦЗВ» АТ «Укрзалізниця» 17.05.2021р.
Пунктом 7.5. Розділу 7 Зазначеної тендерної документації було передбачено, що Замовник вимагає від учасника-переможця процедури закупівлі надання ним не пізніше дня укладання договору про закупівлю забезпечення виконання договору (договірне забезпечення) у розмірі 0.5% від вартості договору про закупівлю.
Забезпечення виконання договору надається Учасниками торгів у вигляді оригіналу гарантії:
- гарантії виконання зобов`язань Учасника по сплаті забезпечення виконання договору, гарантом за якою виступає банківська установа.
23.06.2021 року Приватне акціонерне товариство «Виробниче об`єднання «Стальканат-Сілур» оголошено переможцем торгів.
06.07.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» видало банківську ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" банківську гарантію № GRI0316OD21 від 06.07.2021р. на суму 100429,90грн.
За умовами цієї гарантії Банк-гарант взяв на себе безумовні та безвідкличні зобов`язання сплатити Бенефіціару (Філії «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» Суму гарантії протягом 5 робочих або банківських днів після дня отримання оригіналу належно оформленої першої письмової вимоги Бенефіціара без подання будь-яких інших документів, або виконання будь-яких інших умов, яка буде містити твердження Бенефіціара, що Принципал (ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" частково або повністю не виконав або неналежно виконав свої зобов`язання відповідно до умов договору, із зазначенням суми, яку Бенефіціар вимагає сплатити.
26.07.2021р. ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало засобами електронного зв`язку Рознарядку (дозвіл) Філії «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» на відвантаження продукції від 26.07.2021р. №ЦЗВ-20/2333 на суму 4 596 480.00 грн. з ПДВ в строк до 25.08.2021р.
26.07.2021р., засобами електронного зв`язку ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" у відповідності до п.8.3. Договору сповістило Філію «Центр забезпечення виробництва» АТ «Укрзалізниця» про стихійне лихо (опади в кількості 101,2мм.. які випали у місті Одесі за період з 23.36 годин 21.07.2021р. по 06.40 годин 22.07.2021р. при місячній нормі 45 мм і призвели до затоплення деяких районів міста і спричинили залив приміщень цехів ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" та пошкодження машин, обладнання і готової продукції ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"), що відбулось 22.07.2021р. і настання форс-мажорних обставин (лист 16/1963 від 26.07.2021р.).
02.08.2021р. Філія «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» направила на адресу ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" цінним поштовим відправленням Рознарядку (дозвіл) на відвантаження продукції від 26.07.2021р. №ЦЗВ-20/2333 на суму 4 596 480.00 грн. з ПДВ в строк до 25.08.2021р.. раніше вже направлену ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" засобами електронного зв`язку.
У подальшому, АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» звернулась до ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" із претензією №ЦЗВ-20/2035 від 15.09.2021р. щодо сплати штрафних санкцій в сумі 717 050,80 грн.
30.09.2021р. ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало Повідомлення АТ «РАЙФФАЗЕН БАНК» вих.№ 193/1043 від 30.09.2021р., яким банк повідомив ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" про те, що 24.09.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» отримано від Філії «Центр забезпечення виробництва» письмову вимогу №ЦЗВ- 20/3104 від 20.09.2021р. про стягнення оплати в сумі 100 429.90 грн. за Гарантією виконання № GRI0316OD21 від 06.07.2021 р.
Платіжним дорученням №482 від 30.09.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» утримав з ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. як сплату за вимогою за гарантією №СГи03160 021 від 06.07.2021 р.
Згідно п.8.1. Договору, сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за цим договором, якщо воно стало наслідком обставин непереборної сили (форс-мажор), а саме: а) повінь, землетрус, шторм, осідання ґрунту, цунамі, інші стихійні лиха прироби; б) пожежі, вибухи, вихід із ладу чи пошкодження машин та устаткування; в) страйки, саботаж, локаут та іншу непередбачувані зупинки на виробництві, г) оголошена або неоголошена війна, інші військові дії, революція, масові заворушення, страйки, піратство; ґ) законні або незаконні дії органів державної влади або управління та їх структурних підрозділів, які перешкоджають виконанню договору (наприклад, ембарго па експорт/імпорт; д) інші обставини, які не залежать від Сторін, якщо ці обставини безпосередньо вплинули на виконання цього договору.
Пунктом 9.1. Договору передбачено, що Постачальник зобов`язаний надати забезпечення виконання цього Договору у вигляді оригіналу банківської гарантії виконання Постачальником договірних зобов`язань, у розмірі, що становить 0,5% від вартості Договору, яке надається до укладання Договору.
Забезпечення діє до повного виконання Договору в частині поставок продукції на умовах, викладених в цьому Договорі (п. 9.2. Договору).
У відповідності до п. 9.4. Договору Замовник відслідковує виконання умов Договору Постачальником та у разі виникнення обставин, коли необхідно стягнути забезпечення виконання Договору з Постачальника, Замовник самостійно приймає всі необхідні рішення.
У разі порушення Постачальником своїх зобов`язань перед Замовником за цим Договором Замовник звертає стягнення на договірне забезпечення та має право в односторонньому порядку розірвати Договір, письмово повідомивши про це Постачальника (п. 9.5. Договору).
Як було зазначено вище, порушення строку виконання зобов`язання ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" відбулось внаслідок дії непереборної сили, що підтверджено Сертифікатом про форс-мажорні обставини №5100-21-0810 від 11.10.2021р. та стало підставою для звільнення від відповідальності у вигляді штрафу та пені.
Таким чином колегія суддів вважає, що у АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва», як замовника, не виникло обставин, щодо стягнення забезпечення виконання Договору з Постачальника.
АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» заперечуючи проти задоволення зустрічного позову зазначає, що оскільки позивач за зустрічним позовом несвоєчасно звернувся до Одеської регіональної Торгово-промислової палати для отримання офіційного документу щодо настання Форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), який міг би у випадку вчасного його отримання стати підставою для звільнення ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" від відповідальності, передбаченої п. 10.1. Договору, а поважність порушення строку, встановленого п. 8.3. Договору, ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" не наведено, то у позивача за зустрічним позовом відсутні підстави посилатися на настання форс-мажорних обставин.
Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 14 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» Торгово-промислова палата України здійснює свою діяльність відповідно до цього Закону, інших законів, нормативно-правових актів та свого Статуту. Торгово-промислова палата України засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), а також торговельні та портові звичаї, прийняті в Україні, за зверненнями суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб;
Відповідно до ч. 1 ст. 14-1. видача сертифікатів щодо форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.
Статтями 6.1, 6.2, 6.3, 6.4 Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії Торгово-промислової палати України від 18.12.2014 № 44 (5), підставою для засвідчення форс-мажорних обставин є наявність однієї або більше форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), перелічених у ст. 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», а також визначених сторонами за договором, контрактом, угодою, типовим договором, законодавчими, відомчими та/чи іншими нормативними актами, які вплинули на зобов`язання таким чином, що унеможливили його виконання у термін, передбачений відповідно договором, контрактом, угодою, типовим договором, законодавчими та/чи іншими нормативними актами. Форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) засвідчуються за зверненням суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб по кожному окремому договору, окремим податковим та/чи іншим зобов`язанням/обов`язком, виконання яких настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів і виконання яких стало неможливим через наявність зазначених обставин. До кожної окремої заяви додається окремий комплект документів. Заява за встановленою ТПП України формою про засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) (Додатки №№ 1, 2, 3, 4 до Регламенту) подається за підписом керівника підприємства, організації та з відбитком печатки підприємства, або за його дорученням - довіреною особою. Заява фізичної особи подається за її підписом особисто або за її дорученням - довіреною особою. У заяві, зокрема, зазначається, які саме зобов`язання за договором, контрактом, угодою та/або законом, нормативним актом не можуть бути виконані у встановлений термін внаслідок настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) з посиланням і наданням доказів таких обставин, початок їх виникнення і термін дії, які на думку Заявника унеможливили виконання цих зобов`язань у встановлений договором, контрактом, угодою та/або законом, нормативним актом термін та інші відповідні відомості. У заяві зазначаються також телефонні номери для зв`язку, електронна адреса, спосіб отримання Сертифіката (особисто, через уповноважену особу, кур`єрською чи звичайною поштою тощо). Для засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) встановлюються наступні вимоги: Суб`єкти господарювання та фізичні особи (громадяни України, іноземці, особи без громадянства) за договірними зобов`язаннями надають разом із заповненою заявою встановленої форми документи, передбачені в цій формі заяви (Додаток № 1 до Регламенту).
Отже, діючим законодавством України не передбачено строк звернення до Одеської регіональної Торгово-промислової палати для отримання офіційного документу щодо настання Форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили).
Таким чином, заперечення АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» щодо несвоєчасного звернення ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" до Одеської регіональної Торгово-промислової палати є необґрунтованими та безпідставними.
Крім того, АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» стверджує, що 01.10.2021 від позивача за зустрічним позовом на поточний рахунок відповідача за зустрічним позовом надійшли кошти в сумі 100 429,90 грн в рахунок задоволення вимоги АТ «Укрзалізниця» в особі філії «ЦЗВ» від 20.09.2021 № ЦЗВ-20/3104. Таким чином, ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" своїми діями підтвердило правомірність вимог відповідача за зустрічним позовом щодо стягнення договірного забезпечення за невиконання Позивачем за зустрічним позовом зобов`язань за Договором.
Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, 30.09.2021р. ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" отримало Повідомлення АТ «РАЙФФАЗЕН БАНК» вих.№ 193/1043 від 30.09.2021р., яким банк повідомив ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"  про те, що 24.09.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» отримано від Філії «Центр забезпечення виробництва» письмову вимогу №ЦЗВ- 20/3104 від 20.09.2021р. про стягнення оплати в сумі 100 429.90 грн. за Гарантією виконання №GRI0316OD21 від 06.07.2021 р.
Платіжним дорученням №482 від 30.09.2021р. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» утримав з ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур"  грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. як сплату за вимогою за гарантією № GRI0316OD21від 06.07.2021 р.
Отже, саме АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» утримав з ПрАТ «Виробниче об`єднання "Стальканат-Сілур" грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. як сплату за вимогою за гарантією № GRI0316OD21 від 06.07.2021 р.
Враховуючи вищевикладене, звернення АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» до АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» з вимогою про сплату на поточний рахунок АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» забезпечення виконання договору в сумі 100 429.90 грн. за банківською гарантією №GRI0316OD21 від 06.07.2021р. є неправомірним, суперечить суті Договору, вимогам ст.ст. 610. 611, 614, 617 ЦК України, ст.218 ГК України. У зв`язку із цим грошові кошти в сумі 100 429,90 грн. були отримані АТ «Українська залізниця» в особі Філії «Центр забезпечення виробництва» без достатніх правових підстав, а тому суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про задоволення зустрічної позовної заяви в повному обсязі.
За таких обставин, перевіривши відповідно до статті 270 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що господарський суд першої інстанції об`єктивно розглянув у судовому процесі обставини справи в їх сукупності; дослідив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази; правильно застосував матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини, врахував положення статей 76-79 Господарського процесуального кодексу України у зв`язку із чим дійшов обґрунтованого висновку щодо відмови в задоволенні первісних позовних вимог та задоволення зустрічних позовних вимог.
Інші доводи скаржника не спростовують висновків суду першої інстанції; твердження апелянта про порушення Господарським судом Одеської  області норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення 20.07.2022р. не знайшли свого підтвердження, у зв`язку з чим підстав для зміни чи скасування оскарженого процесуального акту колегія суддів не вбачає.
Відповідно до п."в" ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються згідно ст.129 ГПК України на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги повністю відхилені.

Керуючись статтями 129, 269, 270, 275, 276, 281-284
Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" Акціонерного товариства "Українська залізниця"  залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 року у справі №916/12/22 – залишити без змін.
Відповідно до ст.284 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом 20 днів, які обчислюються у відповідності до ст.288 ГПК України.   

Повний текст постанови
складено 05.12.2022 року

Головуючий суддя                                                                       С.І. Колоколов

Суддя                                                                                                    Г.П. Разюк

             Суддя                                                                                                        Я.Ф. Савицький