СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2022 року                                 м. Харків                        Справа № 905/532/21  

          Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О. , суддя  Шевель О.В.
за участі секретаря судового засідання Дзюби А.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” (вх. №3352Д) на рішення Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 (рішення ухвалено суддею Шиловою О.М. у приміщенні Господарського суду Донецької області 14.07.2022, повний текст рішення складено 29.09.2021) у справі №905/532/21
за позовом Обласного комунального підприємства “Донецьктеплокомуненерго”, Донецька область, м. Краматорськ, 
до Публічного акціонерного товариства “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз”, Донецька область, м. Краматорськ,
про визнання недійсним та скасування рішення відповідача, оформленого Протоколом №251 від 18.02.2021 засідання комісії Оператора ГРМ (Слов`янське УГГ) по розгляду актів про порушення щодо задоволення Акту про порушення №903 від 12.02.2021 та Актом-розрахунком б/н б/д об`єму необлікованого природного газу за період 01.-28.02.2021

ВСТАНОВИВ:
Рішенням Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 у справі №905/532/21 позов Обласного комунального підприємства “Донецьктеплокомуненерго”, м. Краматорськ Донецької області, до Публічного акціонерного товариства “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз”, м. Краматорськ Донецької області, задоволено, скасовано рішення Публічного акціонерного товариства “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз”, оформлене Протоколом №251 від 18.02.2021 засідання комісії Оператора газорозподільних мереж (Слов`янське управління по газопостачанню та газифікації) по розгляду актів про порушення щодо задоволення Акту про порушення №903 від 12.02.2021 та Актом-розрахунком б/н б/д об`єму необлікованого природного газу за період 01.-28.02.2021.
Приватне акціонерне товариство “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, а також неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, просить скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 у справі №905/532/21 та постановити нове рішення, яким у позовній заяві Обласного комунального підприємства “Донецьктеплокомуненерго”, м. Краматорськ Донецької області до Приватного акціонерного товариства “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз”, м. Краматорськ Донецької області про скасування рішення АТ “Донецькоблгаз”, оформленого Протоколом №251 від 18.02.2021 засідання комісії Оператора газорозподільних мереж (Слов`янське управління по газопостачанню та газифікації) по розгляду актів про порушення щодо задоволення Акту про порушення №903 від 12.02.2021 та Актом-розрахунком б/н б/д об`єму необлікованого природного газу за період 01.-28.02.2021 відмовити в повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги відповідач зазначає, зокрема, таке. 
До газорозподільних мереж ПАТ «Донецькоблгаз» підключено 176 котелень ОКП «ДТЕК», з яким укладено договір розподілу природного газу. Жодного разу, ані перед введенням вузла обліку газу (далі – ВОГ) в експлуатацію, а ні протягом експлуатації ВОГ та під час їх перевірок, не було надано документального підтвердження встановлених дійсних метрологічних характеристик ВОГ, зокрема, допустимої похибки вимірювання, окрім ВОГ, на яких проведено реконструкцію та виконано оцінку відповідності ЗВТ суттєвим вимогам, що застосовуються до них. Оператор ГРМ неодноразово, в міжопалювальний період, повідомляв споживача природного газу про необхідність надання документального підтвердження встановлених дійсних метрологічних характеристик ВОГ конкретної конфігурації, зокрема, допустимої похибки вимірювання. 
В даному випадку, за твердженням відповідача, Слов`янським УГГ ПАТ «Донецькооблгаз» під час складання акту про порушення, яке допустило ВО «Слов`янськтепломережа»№ 903 від 12.02.2021 (котельня №9) правомірно зафіксовано порушення, а саме: відсутність документального підтвердження відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань ВОГ.
Так, за твердженням відповідача, оскільки ВОГ позивача введено в експлуатацію до 04.09.2016  та у відповідності з вимогами МВУ 034/03-2008 «Об`єм природного газу за стандартних умов. Типова методика виконання вимірювань з використанням лічильника газу та коректора об`єму газу» та РМУ 037-2015 «Вузли обліку природного газу з лічильниками та коректорами», вони повинні мати атестовану методику виконання вимірювання та Свідоцтво про метрологічну атестацію вузла обліку газу конкретної конфігурації. 
В свою чергу, у позивача відсутні вищезазначені документи. Також, у позивача відсутній акт обстеження ВОГ на можливість його використання як комерційного, що суперечить Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених Наказом Мінпаливенерго України №618 від 27.12.2005.
Протоколом №251 засідання комісії Оператора ГРМ (Слов`янського УГГ) по розгляду актів про порушення від 18.02.2021 вищевказаний акт про порушення №903 від 12.02.2021 (котельня №9) було задоволено, оскільки ним зафіксовано наявність порушення ВОГ позивача, яке підлягає усуненню у найкоротший термін. 
Відповідач посилається на те, що до 2014 року Законом України «Про метрологію та метрологічну діяльність» було визначено, що результати вимірювань можуть бути використані за умови, якщо відомі відповідні характеристики похибок вимірювань, які у відповідача відсутні. 
Пунктом 10.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, передбачено, що найбільше розрахункове значення основної відносної похибки вимірювань об`єму газу в діапазонах абсолютного тиску газу від 0,25*Р max до Р max та температури газу від мінус 20 град.С до плюс 40 град.С для вимірювальних комплексів становить: з використанням методу змінного перепаду тиску - +- 3%; з використанням лічильників газу в діапазоні об`ємної витрати газу за робочих умов від q min л до q max л - +- 2,5%. 
На підставі п.4 глави 4 розділу Х Кодексу ГРМ розподіл природного газу з газорозподільної системи здійснюється за умови наявності комерційного вузла обліку природного газу. 
Отже, зважаючи на вимоги Закону України ««Про метрологію та метрологічну діяльність» та Кодексу газорозподільних систем, вузол обліку газу може використовуватися для комерційних операцій за умови наявності документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань такого вузла обліку. 
При цьому ВОГ у цілому підлягає Державній метрологічній атестації та проводиться перед введенням ВОГ в експлуатацію, після реконструкції та у період експлуатації ВОГ, якщо перед введенням в експлуатацію вона проведена не була. 
Відповідач зазначає, що порушення, яке викладене в акті, класифікується як робота вузла обліку природного газу в позаштатному режимі, внаслідок чого втрата природного газу не обліковується або обліковується некоректно згідно п.п. 1 п.3 глави 2, розділу ХІ Кодексу ГРС. 
Розділом Х глави 6 п.6 Кодексу ГРС визначено, що позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання. 
У такому випадку перерахунки об`ємів природного газу пропонується здійснювати по номінальній потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання за фактичний час тривалості позаштатної ситуації згідно п.п.2 п 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. 
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду (колегія суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Пуль О.А., суддя Шевель О.В.) від 01.12.2021 поновлено ПрАТ “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 у справі №905/532/21; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПрАТ “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” на рішення Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 у справі №905/532/21; зобов`язано ПрАТ “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” надати письмові пояснення щодо зміни власного найменування з підтверджуючими документами; повідомлено учасників справи, що розгляд апеляційної скарги відбудеться 23.12.2021. 
13.12.2021 від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення – без змін (вх.№14509).
Відповідно до розпорядження Східного апеляційного господарського суду щодо повторного автоматизованого розподілу справи та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.12.2021 у зв`язку із відпусткою судді Пуль О.А., яка входила до складу колегії суддів, для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О., суддя Шевель О.В.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 23.12.2021 оголошено в судовому засіданні перерву до 03.02.2022, повторно зобов`язано ПАТ “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” надати письмові пояснення щодо зміни власного найменування з підтверджуючими документами.
Відповідно до розпорядження Східного апеляційного господарського суду щодо повторного автоматизованого розподілу справи та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.02.2022 у зв`язку із тимчасовою непрацездатністю судді Шевель О.В., яка входила до складу колегії суддів, для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Білоусова В.О., суддя Фоміна В.О.
В судовому засіданні 03.02.2022 було оголошено перерву до 24.02.2022 о 17:00 год.
Проте, судове засідання, призначене на 24.02.2022, не відбулося у зв`язку з початком військової агресії російської федерації проти України.
Відповідно до розпорядження Східного апеляційного господарського суду щодо повторного автоматизованого розподілу справи, протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.06.2022 у зв`язку із відпусткою судді Білоусової Я.О., яка входила до складу колегії суддів, для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О., суддя Шевель О.В.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 10.06.2022 відкладено розгляд даної справи, доведено до відома учасників справи, що дата наступного відкритого судового засідання з розгляду справи буде визначена після усунення обставин, що становлять загрозу та небезпеку життю і здоров`ю учасників судового процесу.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 02.08.2022 повідомлено учасників справи, що розгляд апеляційної скарги відбудеться 13.09.2022 о 14:00 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань №132.
У судове засідання учасники справи не з`явились, хоча були повідомлені судом про дату, час та місце розгляду справи належним чином. 
13.09.2022 від представника ПрАТ “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз” адвоката Харченко О.О. надійшло клопотання про перенесення судового засідання, в обґрунтування якого зазначала, що вона не має можливості з`явитись у судове засідання, оскільки внаслідок бойових дій, спричинених військовою агресією російської федерації, підприємство було евакуйовано в інше місто, деякі працівники у зв`язку з загрозою та небезпекою свого життя та здоров`я і своєї сім`ї, евакуювалися самостійно у різні міста, всі матеріали судових справ залишилися за місцем офіційного та фізичного знаходження підприємства - вул. Південна. 1, м. Краматорськ, Донецька обл., 84313. В умовах надзвичайно складної ситуації ведення активних бойових дій товариство не може забезпечити можливість вивезення (переміщення) в повному обсязі первинних документів, комп`ютерної техніки та обладнання з територій відокремлених структурних підрозділів та апарату управління, оскільки, їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я працівників підприємства. Враховуючи вищевикладене, представник відповідача просила не призначати судове засідання до закінчення бойових дій та офіційного оголошення кінця воєнного стану в країни, та з урахуванням в подальшому необхідного часу для повернення на робочі місця і відновлення робочого процесу.
Розглянувши клопотання представника відповідача, колегія суддів зазначає таке. 
Частиною першою статті 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом.
Відповідно до частини першої статті 216 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу.
Згідно частини другої статті 202 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку з таких підстав: 1) неявка в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання; 2) перша неявка в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними; 3) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи; 4) необхідність витребування нових доказів, у випадку коли учасник справи обґрунтував неможливість заявлення відповідного клопотання в межах підготовчого провадження.
Відповідно до положень ст. 270 ГПК України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними. Неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Отже, відкладення розгляду справи є правом суду, основною передумовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.
Колегія суддів звертає увагу, що відповідно до ухвали Східного апеляційного господарського суду від 02.08.2022 явка сторін не визнавалася обов`язковою, а відповідач мав можливість реалізувати свої право на участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до положень ст. 197 ГПК України.
Крім того, правова позиція відповідача була викладена в апеляційній скарзі, у відзивах на позовну заяву та доведена суду апеляційної інстанції, у тому числі у судовому засіданні 03.02.2022.
Фактично клопотання відповідача зумовлює ситуацію, коли розгляд справи мав би бути відкладений на невизначений час, що призвело б до порушення прав інших учасників справи на своєчасне вирішення справи.
Відповідно до статті 10 Закону України “Про правовий режим воєнного стану” у період воєнного стану повноваження судів не можуть бути припинені, а частина друга статті 26 зазначеного Закону передбачає, що скорочення чи прискорення будь-яких форм судочинства забороняється.
Колегія суддів звертає увагу, що навіть в умовах воєнного або надзвичайного стану робота судів не може бути припинена, тобто не може бути обмежено конституційне право людини на судовий захист. Відповідний висновок, що ґрунтується на приписах чинного законодавства, неодноразово висловлювався Верховним Судом України (зокрема, в ухвалі Великої Палати Верховного Суду від 20.07.2022 у справі №922/3166/20), Радою суддів України (рішення №9 від 24.02.2022, №23 від 05.08.2022). 
Враховуючи, що явка учасників справи в судове засідання не була визнана обов`язковою, правові позиції сторін були доведені до суду в заявах по суті справи, а матеріалів справи достатньо для її вирішення, керуючись принципами рівності всіх юридичних осіб перед законом і судом (ст. 7 ГПК України), пропорційності у господарському судочинстві (ст. 15 ГПК України), з огляду на необхідність дотримання вищенаведених принципів щодо розумності строків розгляду справи судом (додатково враховуючи, що згідно з Указом Президента України від 12 серпня 2022 року № 573/2022 “Про продовження строку дії воєнного стану в Україні” та Законом України від 15 серпня 2022 року№ 2500-IX “Про затвердження Указу Президента України “Про продовження строку дії воєнного стану в Україні”, дію воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб), колегія суддів дійшла висновку, що вищевказане клопотання відповідача не підлягає задоволенню.
Дослідивши матеріали справи, перевіривши в межах доводів та вимог апеляційної скарги законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила таке.
Судом першої інстанції встановлено, що між ОКП “Донецьктеплокомуненерго” (споживач) та ПАТ “Донецькоблгаз” (Оператор ГРМ) укладено договір розподілу природного газу (далі – договір) шляхом подання споживачем заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) №юр/3019 від 30.12.2015. 
Обставини укладення договору та включення комерційного ВОГ на котельні №9 виробничої одиниці “Слов`янськтепломережа” до переліку комерційних ВОГ до договору відповідачем не заперечуються.
Договір розподілу природного газу є договором приєднання та відповідно до ст. 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України, ст.40 Закону України “Про ринок природного газу”, положень розділу V Кодексу ГРС та Типового договору розподілу природного газу (затвердженого Постановою НКРЕКП №2498 від 30.09.2015 та за реєстр. в Мінюсті України 06.11.2015за №1384/27829) укладається на невизначений строк шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу (далі – Типовий договір), розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.
Відповідно до розд. ІI Типового договору, Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.
Розділом V Типового договору передбачено, що облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. (п.5.1.). Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ; у разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача (п.5.2.). При здійсненні обліку спожитого природного газу Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу береться один кубічний метр (м куб.) природного газу, приведений до стандартних умов згідно з вимогами, визначеними в Кодексі газорозподільних систем. У разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем при обліку спожитого природного газу побутовим Споживачем та Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться об`єми природного газу, які нараховуються згідно з вимогами Кодексу газорозподільних систем. (п.5.3.). Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу ГРС та з урахуванням вимог цього договору (п.5.4.).
Згідно з розд. VІI Типового договору Оператор ГРМ зобов`язується, зокрема: проводити на вимогу Споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРС; дотримуватись вимог цього договору та Кодексу ГРС (підп.7, 9 п.7.1.); Оператор ГРМ має право, зокрема: перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом ГРС; встановлювати на комерційному вузлі обліку (лічильнику газу) засоби дистанційної передачі даних та/або дублюючі чи контрольні засоби вимірювальної техніки, якщо такі заходи здійснюються за рахунок та силами Оператора ГРМ; інші права, передбачені договором та Кодексом ГРС (підп.4, 6, 7 п.7.2.); Споживач має право, зокрема: ініціювати перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРС; звертатися до Оператора ГРМ зі скаргами та пропозиціями щодо виконання умов договору; інші права, передбачені договором та Кодексом ГРС (підп.4, 5, 7 п.7.3.); Споживач зобов`язується, зокрема: своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу); не перешкоджати Оператору ГРМ у здійсненні заходів щодо вдосконалення обліку природного газу для точності виміру обсягів розподілу та споживання природного газу, у т.ч. встановлення засобів дистанційної передачі даних, установлення дублюючих засобів вимірювальної техніки чи монтажу окремих закладних частин для можливості їх встановлення за рахунок Оператора ГРМ; забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків, зокрема для перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; не допускати несанкціонованого відбору природного газу; дотримуватись інших вимог договору та Кодексу ГРС (підп.2-5, 7 п.7.4.).
За змістом Свідоцтва про повірку законодавчо регульованого ЗВТ №39-1/0544 від 10.09.2019 (чинне до 10.09.2021) за результатами повірки встановлено: ЗВТ (коректор об`єму газу типу В25 виконання Р заводський номер 07903 та датчик тиску заводський №07183) відповідає вимогам документа “ААОЯ. 413154.001.МП. Методика повірки”; межі допустимої основної відносної похибки при перетворенні вихідних сигналів від лічильника газу, вимірюванні тиску та температури газу і обчисленні об`єму газу, зведеного до стандартних умов ± (0,2+0,02 х рmax/рв)%, де рmax = 0,5МПа.
Копія формуляра на лічильник газу типу “Курс-01” Б-G1000-2-7Н заводський номер 03030 наявна у матеріалах справи, згідно якого джерело живлення лічильника має строк служби 2,5 роки та востаннє замінене в плановому порядку 03.09.2020.
Проведення останньої повірки лічильника газу типу “Курс-01” G1000 Б заводський номер 03030 підтверджується протоколом повірки лічильника газу №91 від 24.09.2020 зі встановленням результатів визначення основної відносної похибки на установці ПУЛГ-9.А №012 ОКП “Донецьктеплокомуненерго”.
В акті ВОГ від 15.10.2020 представник Оператора ГРМ навів наступні зауваження: “не наданий протокол випробувань/звіт про метрологічну експертизу автоматизованої вимірювальної системи; не надані паспорти на прямі ділянки L?, L?; проектна документація не узгоджена з ПАТ “Донецькоблгаз”; встановлено з порушенням вимог інструкції з експлуатації заводу-виробника в частині поворотів п.2.2.2.11., на прямій ділянці після лічильника встановлений контрольний технологічний термометр” та виклав висновок: “ВОГ не є комерційним, розрахунок за спожитий газ буде здійснюватися згідно Кодексу ГРС”. На акті міститься запис представника Споживача: “Із зауваженнями не згоден з наданням у письмовому вигляді”.
В акті обстеження ВОГ від 02.11.2020 представник Оператора ГРМ навів такі зауваження: “проектна документація не узгоджена з ПАТ “Донецькоблгаз”; встановлені з порушеннями вимог інструкції з експлуатації заводу-виробника в частині поворотів п.2.2.2.11.; на прямій ділянці після лічильника встановлений контрольний термометр; не надані паспорти прямих ділянок L?, L?; не надано документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань” та виклав висновок: “згідно з ч.2 ст.7 Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність” та п.4 гл.1 розд. Х Кодексу ГРС ВОГ не може вважатися комерційним. Складений акт порушення”. На акті міститься напис представника Споживача: “Із зауваженнями не згоден з наданням пояснень у письмовому вигляді”.
Листом №27/04-147 від 21.01.2021 відповідач повідомив позивача про необхідність надати до 01.02.2021 документальне підтвердження відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань ВОГ виробничих одиниць позивача, а у разі відсутності – терміново провести роботи з оцінки відповідності ВОГ вимогам Технічного регламенту законодавчо регульованих ЗВТ (затв. постановою Кабінету Міністрів України №94 від 13.01.2016) чи надати погоджений план-графік виконання таких робіт. Відповідач попередив, що в іншому випадку буде складений акт про порушення та змінений режим нарахування об`ємів природного газу згідно з підп.1 п.3 гл.2 розд.ХІ, підп.6 п.6 гл.6 розд.Х Кодексу ГРС. 
Листом №278/20 від 25.01.2021 позивач повідомив, що вважає вимоги Оператора ГРМ безпідставними, оскільки: комерційні ВОГ на об`єктах позивача прийняті відповідачем в експлуатацію в повній відповідності до вимог нормативно-правових актів, чинних на момент введення в експлуатацію; видані Державним підприємством “Донецькстандартметрологія” акти експертизи комерційних ВОГ з висновками про відповідність ВОГ вимогам чинної нормативної документації на ЗВТ надавались на вимогу Оператора ГРМ; нормовані метрологічні характеристики (характеристики похибок або невизначеності вимірювань) ЗВТ згаданих ВОГ відповідають вимогам п.10 Правил №618 та мають чинні свідоцтва про повірку законодавчо регульованих ЗВТ – тобто їх метрологічні та технічні характеристики, зокрема характеристики похибок вимірювань, відомі та відповідають вимогам Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність” та інших нормативних документів; в актах, які складалися Оператором ГРМ під час введення комерційних ВОГ в експлуатацію та під час експлуатації, відсутні будь-які зауваження щодо складу та змісту наданої позивачем документації на ВОГ; за результатами проведеної з ініціативи відповідача вибіркової перевірки метрологічних характеристик складових комерційних ВОГ відповідність метрологічних характеристик ЗВТ та придатність їх до подальшої експлуатації підтверджені – тож за час експлуатації комерційних ВОГ на об`єктах позивача жодним чином не підтверджені факти розподілення (споживання) не облікованого чи облікованого частково об`єму природного газу.
12.02.2021 відповідачем складено акт про порушення №903, в якому зазначено, що у зв`язку з відсутністю документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань згідно з п.2 ст.7 Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність” та вимог п.10 Правил №618 Споживач порушив п.п.1 п.3 гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРС, а саме відсутня можливість визначити коректність обліку витрат природного газу ВОГ на об`єкті котельня №9 виробничої одиниці “Слов`янськтепломережа”. В акті №903 міститься запис представника Споживача: “Із зауваженнями не згоден з наданням пояснень у письмовому вигляді”.
До акта про порушення доданий акт обстеження ВОГ від 12.02.2021, який свідчить, що відповідачу відомо про дати останньої повірки лічильника газу, а також коректора об`єму газу в комплекті з датчиком абсолютного тиску, встановлених в котельні №9 виробничої одиниці “Слов`янськтепломережа”. У вказаному акті містяться такі зауваження Оператора ГРМ: “проектна документація котельні не узгоджена з ПАТ “Донецькоблгаз”; встановлене з порушеннями вимог інструкції з експлуатації завода-виробника в частині поворотів п.2.2.2.11., на прямій ділянці після лічильника встановлений контрольний технічний термометр; не надані паспорти на прямі ділянки до і після лічильника; не надано документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань” та виклав висновок: “згідно з ч.2 ст.7 Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність” та п.4 гл.1 розд.Х Кодексу ГРС ВОГ не може вважатися комерційним. ЗУ перевірений на щільність, витік газу не виявлений”. В акті міститься запис представника Споживача: “Із зауваженнями не згоден з наданням пояснень у письмовому вигляді”.
18.02.2021 на засіданні комісії Оператора ГРМ (Слов`янське УГГ) по розгляду актів про порушення прийнято рішення, оформлене протоколом №251, в якому зазначено, що порушення викладені в акті класифікуються як робота ВОГ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується або обліковується некоректно згідно з підп.1 п.3 гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРС. Згідно з п.6 гл.6 розд .Х Кодексу ГРС позаштатний режим роботи комерційного ВОГ включає, зокрема, інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання. Запропоновано перерахунки об`ємів природного газу здійснювати по номінальній потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання за фактичний час тривалості позаштатної ситуації згідно з підп.2 п.4 гл.4 розд.ХІ Кодексу ГРС. Вузол обліку природного газу не може вважатися комерційним, а саме немає можливості визначити коректність обліку витрати природного газу ВОГ. 
Представниками позивача підписано протокол із зазначенням неправомірності складеного акту про порушення.
До Протоколу доданий акт-розрахунок об`єму необлікованого природного газу згідно з пп.1 п.3 гл.2 розділу ХІ Кодексу ГРС, яке виявлене 12.02.2021 по ВОГ підприємства ВО “Слов`янськтепломережа” ОКП “Донецьктеплокомуненерго” котельня №9 за адресою: м.Слов`янськ, пров. Г.Батюка, №7а по Слов`янському УГГ. Розрахунок виконаний за номінальними витратами газоспоживаючого обладнання за період 01-28.02.2021 (28 днів). Розрахований об`єм газу складає 1957860,00м.куб.
Листом №742/010 від 03.03.2021 на виконання п.4 гл.3 розд. ІХ Кодексу ГРС позивач надав відповідачу звіти про дані комерційного ВОГ (лічильник газу “Курс-01” G1000, №3030, повірений 24.09.2020, коректор газу №7903 з датчиком тиску №7183 Pmax 0,5МПа DN 150) котельні №9 (Комсомолка) виробничої одиниці “Слов`янськтепломережа” за контрактний місяць: за змістом створеного 02.03.2021 Звіту об`єм природного газу, визначений комерційним вузлом обліку природного газу відповідно до звітів обчислювача, складає 488239куб.м. Час аварійної роботи Pmin, Pmax, PS (P) 0:00:00; час аварійної роботи Tmin, Tmax, TS (Т) 0:00:00; час аварійної роботи Q > Qmax Рmах. (Q) 0:00:00, час роботи при Q < Рmах. 0:02:28; за змістом протоколу конфігурування Gmin = 10,00м.куб/год, Gmax = 1600,0м.куб/год; відповідно до протоколу поточних значень календарний час: 02.03.2021, 10:15:15; час роботи: 12404:53:13; час роботи LCD: 52:46:42; час аварійної роботи: 0:16:30. Об`єм за лічильником газу = 1686695,0м.куб; робочий об`єм (за лічильником при роботі Qmin) = 1686714,0м.куб; об`єм, приведений до стандартних умов без аварійних ситуацій = 1928090.1м.куб; робочий об`єм при аварійних ситуаціях = 0,0м.куб; об`єм, приведений до стандартних умов без аварійних ситуацій = 0.0м.куб; за змістом створеного 02.03.2021 протоколу про втручання в роботу коректора втручання не виявлені; за створеним 02.03.2021 протоколом аварійних ситуацій кількість аварійних ситуацій – 2, тривалість – 01хв 41с (01.02.2021) та 00хв 47с (08.02.2021).
У березні 2021 ОКП “Донецьктеплокомуненерго” звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом про визнання недійсним та скасування рішення ПАТ “По газопостачанню та газифікації “Донецькоблгаз”, оформленого протоколом №251 від 18.02.2021 засідання комісії оператора ГРМ (Слов`янське УГГ) по розгляду актів про порушення та актом - розрахунком об`єму необлікованого природного газу за період 01.02.2021 по 28.02.2021.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що акт, складений відповідачем не відповідає вимогам Кодексу ГРС. Так, главою 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачений порядок оформлення акту про порушення Оператором ГРМ, яким є відповідач. Відповідно до цієї глави Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 цього Кодексу ГРС. Представником відповідача складений акт, але він складений з порушенням вимог додатку 16 Кодексу ГРС, а саме: у п.1 акту не зазначений номер посвідчення особи, що його склала; з п.2 акту не зрозуміло, який саме документ відсутній у позивача на підтвердження відповідних характеристик похибок; у п.5 акту не зазначені заходи з ліквідації виявлених порушень і термін їх виконання. 
Крім того, позивач вважає висновки у протоколі комісії та акті про порушення необґрунтованими та такими, що суперечать вимогам гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРС, зокрема, не виявлені ознаки позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ, визначені у п.6 гл.6 розд. Х Кодексу ГРС. 
Позивач вважає незаконною та безпідставною вимогу відповідача надати документально підтверджену оцінку відповідності ВОГ в цілому, який перебуває в експлуатації, оскільки Законом України “Про метрологію та метрологічну діяльність”, який набрав чинності з 01.01.2016 не передбачено державної метрологічної атестації. Крім того, за фактичної відсутності визначених абз.2 п.6 гл.6 розд. Х Кодексу ГРС ознак позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ і пошкодження засобів вимірювальної техніки в акт №903 внесені неправдиві відомості про порушення, визначене п.п.1 п.3 гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРС, що призвело до безпідставного донарахування позивачу об`ємів спожитого природного газу.
Приймаючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність встановленого в акті №903 порушення і, відповідно, про неправомірність нарахування Оператором ГРМ не облікованого обсягу газу по котельні №9 виробничої одиниці “Слов`янськтепломережа” та про наявність підстав для задоволення позову і скасування оспорюваного рішення.
Надаючи власну правову кваліфікацію обставинам справи, колегія суддів зазначає таке. 
Взаємовідносини Оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначає Кодекс газорозподільних систем. 
Відповідно до п. 1. глави 6 розділу Х Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
Згідно п. 2. глави 6 розділу Х Кодексу ГРС протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) здійснюється Оператором ГРМ відповідно до власного графіка обходу споживачів та позапланово (за необхідності). Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців. Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом.
Суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема, щодо: відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб (п.1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС).
Відповідно до п. 2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом. Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ (іншого суб`єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.
Згідно положень п. 4 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС Оператор ГРМ при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право, зокрема, оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ. 
За підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу). Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін – Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових. Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення (п. 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС).
Крім того, відповідно до глави 11 розділу Х Кодексу ГРС, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) ініційована позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових, сторони мають виходити з вимог цієї глави. 
Разом з тим, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (п. 3. Глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС).
Згідно п. 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:
1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;
2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;
3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;
4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;
5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;
6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
У разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу (п. 1 глава 5 розділ ХІ Кодексу ГРС).
У разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням, зокрема, такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання – перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ (п.4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС).
Отже, для застосування процедури, передбаченої положеннями п. 4. Глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, при позаштатному режимі роботи комерційного ВОГ, Оператор ГРМ має підтвердити факт необлікованого чи обліковано частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу. 
В постанові від 13.02.2020 у справі №908/386/19 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, зазначив, що виходячи з системного аналізу пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, зміст визначення «позаштатний режим роботи» характеризується переліком ознак, які самостійно або в своїй сукупності створюють його юридичне наповнення. Водночас, хоча зазначений перелік і не є вичерпним, однак, з, огляду на правову природу відносин з газопостачання та правовий статус його суб`єктів, наявність зазначених ознак підлягає доведенню саме оператором ГРМ насамперед шляхом їх фіксації у відповідному акті. Таким чином, ознаки позаштатного режиму повинні бути належним чином встановлені та зафіксовані оператором ГРМ, а для вирішенні питання щодо наявності ознак роботи в позаштатному режимі, відповідно до критеріїв визначених Кодексом газорозподільних систем у підпункті 6 пункту 6 глави 6 розділу X (за відсутності ознак передбачених підпунктами 1-5) недостатньо лише зазначення, що за результатами метрологічних вимірювань «має місце похибка», а, підлягає доведенню оператором ГРМ факт наявності інших ознак порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ з боку споживача (п. 4.38, 4.40).
Крім того, за змістом п.5.4. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго України №618 від 27.12.2005, обстеження вузла обліку газу на можливість його використання як комерційного здійснюється представниками облікової організації та споживача. Власник вузла обліку газу має надати іншій стороні договору проектну та виконавчу документацію, свідоцтва про повірку або метрологічну атестацію ЗВТ, які встановлені на вузол обліку газу. Під час обстеження перевіряється відповідність вузла обліку газу технічним умовам, проектній документації та вимогам цих Правил. За позитивними результатами перевірки складається акт обстеження вузла обліку газу, форма якого наведена у додатку 2. 
Пункт 10. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання встановлює вимоги до метрологічних характеристик вимірювальних комплексів, показувальних та реєструвальних ЗВТ (зокрема, границі основної допустимої відносної похибки вимірювання для кожної зі складових ВОГ).
Відносини, що виникають в процесі провадження метрологічної діяльності, регулюються Законом України Про метрологію та метрологічну діяльність.
Згідно з ч.2 ст.7 Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність” результати вимірювань можуть бути використані у сфері законодавчо регульованої метрології за умови, що для таких результатів відомі відповідні характеристики похибок або невизначеність вимірювань.
Так, згідно матеріалів справи під час обстеження ВОГ позивача, представниками Оператора ГРМ було виявлено порушення, зокрема, відсутність документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань згідно з п.2 ст.7 Закону України “Про метрологію та метрологічну діяльність” та вимог п.10 Правил №618, та підп.1 п.3 гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРС, а саме відсутня можливість визначити коректність обліку витрат природного газу ВОГ на об`єкті котельня №9, у зв`язку з чим відповідачем складено акт про порушення №903 від 12.02.2021, який підписаний представником Оператора ГРМ та споживача із зауваженнями.
За участю представника споживача акт про порушення дув розглянутий комісією Оператора ГРМ з розгляду актів про порушення, та прийнято рішення про його задоволення, про що складено відповідний протокол №251 від 18.02.2021.
При цьому, у протоколі зазначено, що порушення, викладені в акті про порушення, класифікуються як робота ВОГ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується або обліковується некоректно згідно до п.п. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС та пропонується перерахунки об`ємів природного газу здійснювати по номінальній потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання за фактичний час тривалості позаштатної ситуації згідно п.п.2 п.4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. Також зазначено, що вузол обліку не може вважатися комерційним, а саме не має можливості визначити коректність обліку витрат природного газу ВОГ.
Проте, в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження факту необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого природного газу споживачу внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ. В свою чергу, за відсутністю таких доказів, у відповідача не було правових підстав здійснювати перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу споживачу
Колегія суддів звертає увагу, що позивач не заперечує відсутність у нього атестованої методики виконання вимірювання та свідоцтва про метрологічну атестацію вузла обліку газу конкретної конфігурації, як станом на час введення ВОГ в експлуатацію, так і станом на час виникнення спірних правовідносин.
Разом з цим, в матеріалах справи наявне свідоцтво №39-1/0544 від 10.09.2019 про повірку законодавчо регульованого ЗВТ (чинне до 10.09.2021). За результатами повірки встановлено: ЗВТ (коректор об`єму газу типу В25 виконання Р заводський номер 07903 та датчик тиску заводський номер 07183) відповідає вимогам документа “ААОЯ. 413154.001.МП. Методика повірки”; межі допустимої основної відносної похибки при перетворенні вихідних сигналів від лічильника газу, вимірюванні тиску та температури газу і обчисленні об`єму газу, зведеного до стандартних умов ± (0,2+0,02 х Рmax/Рв)%, де Рmax = 0,5МПа. За відомостями розділу 18 формуляра на лічильник газу типу “Курс-01” Б-G1000-2-7Н заводський номер 03030 остання повірка лічильника проведена 24.09.2020 з висновком про придатність, що також підтверджується протоколом №91 від 24.09.2020 повірки лічильника газу зі встановленням результатів визначення основної відносної похибки на установці ПУЛГ-9.А №012 ОКП “Донецьктеплокомуненерго” .
Крім того, акти обстеження ВОГ від 15.10.2020, 02.11.2020 та 12.02.2021 свідчать, що відповідачу відомо про дати останньої повірки лічильника газу, а також коректора об`єму газу в комплекті з датчиком абсолютного тиску, встановлених в котельні №9 виробничої одиниці “Слов`янськтепломережа”.
В свою чергу, відсутність атестованої методики виконання вимірювання та свідоцтва про метрологічну атестацію вузла обліку газу конкретної конфігурації не відміняє обов`язку відповідача доводити та підтверджувати факт необлікованого чи обліковано частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу для здійснення відповідного перерахунку об`єму розподіленого природного газу споживачу.
Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 Господарського процесуального кодексу України).
Згідно ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 у справі №905/532/21- без змін.
Керуючись статтями 269, 270, 275, 281-284 ГПК України, Східний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства “По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Донецької області від 14.07.2021 у справі №905/532/21 залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено 19.09.2022.

Головуючий суддя                                                                    О.О. Крестьянінов

Суддя                                                                                           В.О. Фоміна  

Суддя                                                                                           О.В. Шевель