Справа № 991/5706/22
Провадження 1-кс/991/5728/22

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2022 року                                                                         м. Київ

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , особи, що звернулась із клопотаням - адвоката ОСОБА_3 , представника особи, у володінні якої знаходяться речі і документи - ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Києві клопотання адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах підозрюваної ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей і документів, яке подане в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 52016000000000380 від 20.10.2016,
В С Т А Н О В И В:
До Вищого антикорупційного суду надійшло клопотання захисника підозрюваної ОСОБА_5 - адвоката ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів, подане у рамках кримінального провадження, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі - ЄРДР) за № 52016000000000380 від 20.10.2016, зокрема, за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.
Посилаючись на потреби сторони захисту у обґрунтуванні своєї позиції, адвокат просить надати тимчасовий доступ до речей та документів з правом зняття їх копій, які знаходяться у володіння ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 , email: ІНФОРМАЦІЯ_2 ), а саме протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362т та доданого до нього матеріального носія інформації - карти пам`яті формату microSD № 5253т від 13.10.2020, отриманих за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії у кримінальному провадженні № 52018000000000307 від 27.03.2018.
Клопотання обґрунтоване тим, що Національним антикорупційним бюро України (далі - НАБУ) здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016 за підозрою ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 364 КК України.
За версією органу досудового розслідування, ОСОБА_5 - колишній член Правління ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (далі - ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 ») організувала продаж ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » компанії « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (далі - « ІНФОРМАЦІЯ_5 ») мінеральних добрив за цінами, нижчими від ринкових. У подальшому « ІНФОРМАЦІЯ_5 » реалізувала товар іноземним компаніям із реального сектору економіки за конкурентними цінами. Такий порядок продажу, на думку слідства, діяв упродовж березня-грудня 2015 року, внаслідок чого ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », начебто, недоотримало дохід у сумі близько 93,3 млн грн.
Зі змісту ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 19.01.2021 у справі №991/313/21 стало відомо, що в межах кримінального провадження № 52018000000000307 на підставі ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду № 869т від 04.06.2020 проведено негласні слідчі (розшукові) дії відносно ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_6 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , а саме зняття інформації з електронних інформаційних систем за наступним ідентифікатором ІНФОРМАЦІЯ_7 .
У ході проведення вищевказаної слідчої (розшукової) дії, було здійснено доступ до хмарного сховища «iCloud» за ідентифікатором ІНФОРМАЦІЯ_7 , яке використовується ОСОБА_9 . 
Зокрема, встановлено, що з вищевказаного хмарного сховища «iCloud», яке використовується ОСОБА_9 , було вивантажено резервні копії з пристроїв марки Аррlе, серед яких маються сім файлів, які виявляються резервними копіями месенджеру Whats Арр , обліковий запис якого під`єднаний до абонентського номеру мобільного телефону НОМЕР_1 , що використовується ОСОБА_9 .
Серед зазначених відомостей було виявлено груповий чат під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 », до якого додано ряд учасників, у тому числі з номера ідентифікованого користувачем як « ОСОБА_11 ».
Зі змісту повідомлень, зазначених у цьому груповому чаті встановлено, що його учасники 26.11.2015 обмінювались повідомленнями з приводу обставин розслідування можливого вчинення протиправних дій майнового характеру стосовно майна АТЗ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », у тому числі необхідності проведення експертизи «цен ІНФОРМАЦІЯ_9 » за договорами, які були укладені раніше.
Враховуючи зазначене, уповноважені особи ІНФОРМАЦІЯ_10 , здійснюючи процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016 за підозрою ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 364 КК України, звернулись до суду з клопотанням про надання доступу до результатів проведення негласної слідчої дії у кримінальному провадженні № 52018000000000307 від 27.03.2018, а саме до протоколу проведення негласної слідчої дії - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362т з додатком.
Клопотання мотивовано тим, що відомості, які містяться в протоколі за результатами проведення негласної слідчої дії мають доказове значення у кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016, оскільки може слугувати доказом винуватості окремих підозрюваних, так і доказом можливої причетності до вчинення злочину інших осіб, а також надають можливість встановити осіб, яким можуть бути відомі обставини розслідування злочину. Ухвалою Вищого антикорупційного суду від 19.01.2021 зазначене клопотання - задоволено, надано дозвіл на використання результатів негласних слідчих дій в іншому кримінальному провадженні.
Незважаючи на те, що ухвалою слідчого судді було надано дозвіл на використання результатів негласних слідчих (розшукових) дій в кримінальному провадженні №52016000000000380 від 20.10.2016, самі матеріали знаходяться в уповноважених осіб НАБУ. які здійснюються досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52018000000000307 від 27.03.2018.
Вказані документи містять певні відомості, які можуть свідчити або підтверджувати про певні обставини, які мають важливе значення у кримінальному провадженні №52016000000000380 від 20.10.2016. Також ця інформація може бути використана як доказ стороною обвинувачення для з`ясування фактичного перебігу досліджуваних подій, встановлення винних осіб, доведення винуватості осіб та інших обставин.
На думку сторони захисту, такі відомості можуть мати вплив та значення на хід досудового розслідування у кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016, проте однобічне їх використання та аналіз лише стороною обвинувачення може в подальшому ставити під сумнів доречність та правильність їх використання для підтвердження тих чи інших обставин по справі.
Зважаючи на мотиваційні прагнення сторони обвинувачення щодо використання результату проведення негласної слідчої дії - протоколу проведення негласної слідчої дії - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362т з додатком, сторона захисту переконливо вважає, шо має обґрунтовані підстави просити тимчасовий доступ до таких матеріалів, адже володіє висновками судових експертиз, які свідчать про відсутність слідів проникнення до сховища «iCloud» з ідентифікатором ІНФОРМАЦІЯ_7  у період здійснення негласної слідчої (розшукової) дії.
З огляду на те, що чинний Кримінальний процесуальний кодекс України встановлює можливість отримання та використання для цілей кримінального провадження такої інформації, шляхом надання тимчасового доступу до неї, то сторона захисту, має об`єктивні сподівання на отримання дозволу суду на тимчасовий доступ, оскільки, окрім як на підставі вмотивованого рішення суду отримати доступ до них неможливо.
Захисник наголошує, що правова оцінка доказового матеріалу обома сторонами кримінального провадження сприяє встановленню дійсних обставин справи, та в подальшому стане проявом об`єктивності для судового розгляду по суті. Крім того, забезпечення стороні захисту можливості на даному етапі перевірити докази сторони обвинувачення на предмет їх легальності та правдивості, може попередити прийняття завідомо незаконних рішень стороною обвинувачення, які загрожуватимуть правам і свободам ОСОБА_5 та учасників цього провадження.
В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 доводи клопотання підтримав, просив задовольнити з викладених у ньому підстав.
Представник НАБУ ОСОБА_4 заперечував проти доводів клопотання захисника, просив відмовити у його задоволенні. 
Від представника НАБУ ОСОБА_12 надійшли письмові пояснення по справі, в яких представник зазначає, що протокол зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362т та матеріальний носій інформації - карта пам`яті формату microSD № 5253т від 13.10.2020 знаходяться у матеріалах кримінального провадження № 52016000000000380 від 20.10.2016, досудове розслідування якого наразі не завершено. При цьому, інформація, яка міститься у протоколі та доданому до нього матеріальному носії становить таємницю досудового розслідування та ознайомлення сторони захисту із нею на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню. Зважаючи, що захисником не обґрунтовано необхідність надання тимчасового доступу до документів, які містяться у клопотанні, у його задоволенні слід відмовити.

Слідчий суддя, дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, заслухавши доводи учасників судового засідання, дійшов до наступного висновку.
Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України, тимчасовий доступ до речей та документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження.
Згідно з ч. 1 ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
За ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.
Згідно ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Відповідно до ч. 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Так, згідно п. 2 ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
За ч. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. Доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом.
Відомості досудового розслідування можна розголошувати лише з письмового дозволу слідчого або прокурора і в тому обсязі, в якому вони визнають можливим (стаття 222 КПК України).
Відповідно до статті 8 Закону України «Про доступ до публічної інформації», таємна інформація - інформація, доступ до якої обмежується відповідно до частини другої статті 6 цього Закону, розголошення якої може завдати шкоди особі, суспільству і державі. Таємною визнається інформація, яка містить державну, професійну, банківську таємницю, таємницю досудового розслідування та іншу передбачену законом таємницю.
Протокол за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362т та доданий до нього матеріальний носій інформації - карта пам`яті формату microSD № 5253т від 13.10.2020 отримані за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії у кримінальному провадженні № 52018000000000307 від 27.03.2018 та дозвіл на їх використання надано у кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016.
За ч. 1 ст. 221 КПК України, слідчий, дізнавач, прокурор зобов`язаний за клопотанням сторони захисту, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, надати їм матеріали досудового розслідування для ознайомлення, за виключенням матеріалів про застосування заходів безпеки щодо осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, а також тих матеріалів, ознайомлення з якими на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню.
Як вбачається із пояснень представника НАБУ (а.с. 118-119) та доданої до них службової записки детектива НАБУ ОСОБА_13 (а.с. 121), який, згідно витягу із ЄРДР (а.с. 122-123), входить до групи детективів, що здійснюють досудове розслідування кримінального провадження № 52016000000000380 від 20.10.2016, інформація, яка міститься в додатку до протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362 - карті пам`яті формату microSD № 5253т від 13.10.2020, становить таємницю досудового розслідування та ознайомлення стороною захисту із нею на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню. Ознайомлення зі змістом безпосередньо протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з електронних інформаційних систем від 21.10.2020 № 19/7362 (без додатку до нього) стороною обвинувачення не обмежується та може бути реалізовано стороною захисту в порядку ст. 220 КПК України.
Враховуючи вищевикладене, беручи до уваги, що доказ, до якого сторона захисту просить надати доступ, здобуто органом досудового розслідування і він використовується в кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016 на підставі ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 19.01.2021, тобто є частиною доказової бази сторони обвинувачення зібраної органом досудового розслідування в данному кримінальному провадженні, слідчий суддя приходить до висновку, що доступ до такого доказу може бути отримано стороною захисту лише в порядку, передбаченому ст.221 КПК України під час досудового розслідування, або в порядку передбаченому ст. 290 КПК України, після завершення досудового розслідування.
Оскільки матеріали негласних слідчих (розшукових) дій, тимчасовий доступ до яких просить надати захисник, використовуються у кримінальному провадженні № 52016000000000380 від 20.10.2016 як доказ сторони обвинувачення, досудове розслідування якого не завершено, тобто містять таємницю досудового розслідування, то вирішення питання щодо наявності/відсутності підстав для ознайомлення з ними на цій стадії кримінального провадження належить до дискреційних повноважень детектива або прокурора у даному кримінальному провадженні.
Крім того, захисником не зазначено які саме обставини можливо довести за допомогою інформації, зазначеної у матеріалах слідчих (розшукових) дій, тимчасовий доступ до яких він просить надати, тобто не доведено, що такі матеріали можуть бути використані як докази позиції сторони захисту.
Враховуючи вищевикладене, у задоволенні клопотання захисника підозрюваної ОСОБА_5 - адвоката ОСОБА_3 слід відмовити.
На підставі вищевикладеного та керуючись статтями 131, 132, 159-160, 163-164, 369-372, 376 КПК України, слідчий суддя
П О С Т А Н О В И В:
У задоволенні клопотання відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

СЛІДЧИЙ СУДДЯ                                                                                         ОСОБА_1