ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"29" листопада 2022 р.                                                             Справа №914/2/19
Західний апеляційний господарський суд в складі колегії:
головуючого  судді                                                                                Скрипчук О.С.
суддів                                                                                                    Марка Р.І.
                                                                                                    Матущака О.І.
секретар судового засідання Лагутін В.Б.
розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» за № 1001вих-21-8700 від 15.11.2021 (вх. № 01-05/3862/21 від 18.11.2021)
на ухвалу Господарського суду Львівської області від 03.11.2021 (повний текст ухвали складено 04.11.2021, м. Львів, суддя Н.Є. Березяк) 
про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню 
у справі № 914/2/19 
за позовом: Акціонерного товариства «Укртрансгаз», м. Київ 
до відповідача: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Львівгаз», м. Львів 
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ 
про стягнення 826 214 771,87 грн, (з яких: 583 853 395,01 грн заборгованість за послуги балансування обсягів природного газу, 160 655 638,29 грн – пеня, 20 738 525,59 грн – 3 % та 60 967 212,98 грн – інфляційні втрати), 
за участі представників:
від позивача: Швед В.Ю.
від відповідача: Вук У.І.
від третьої особи: Будник К.А.
ВСТАНОВИВ
Рішенням Господарського суду Львівської області від 10.02.2021 у справі № 914/2/19 в задоволенні позову АТ «Укртрансгаз» до АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за участю третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача АТ «НАК «Нафтогаз України» відмовлено.
Постановою Західного апеляційного господарського суду від 11.10.2021 апеляційну скаргу АТ «Укртрансгаз» задоволено частково, рішення суду першої інстанції від 10.02.2021 скасовано та прийнято нове рішення. Суд стягнув з АТ «Львівгаз» на користь АТ «Укртрансгаз» - 62 932 665,44 грн. основного боргу за послуги балансування обсягів природного газу, 4 192 354,00 грн. пені, 2 869 319,58 грн. інфляційних втрат, 711 144,87 грн. 3 % річних, 69 839,76 грн. судового збору за розгляд справи в суді першої інстанції, а також 104 759,64 грн. судового збору за розгляд справи в суді апеляційної інстанції. Провадження у справі № 914/2/19 в частині стягнення з АТ «Львівгаз» та користь АТ «Укртрансгаз» 164850886,08грн. основної заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу закрито.
28.10.2021 Господарським судом Львівської області видано наказ на виконання постанови Західного апеляційного господарського суду від 11.10.2021 у справі № 914/2/19.
13.10.2021 Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано до суду заяву від 13.10.2021 №790007.1-Ск-17742-1021 про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, в якій просить, зокрема, визнати наказ Господарського суду Львівської області у справі №914/2/19, виданий на виконання постанови Західного апеляційного господарського суду від 11.10.2021, таким, що не підлягає виконанню на підставі того, що вказана в нім заборгованість підлягає врегулюванню в порядку передбаченому Законом України від 14 липня 2021 року № 1639-ІХ «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».
Ухвалою Господарського суду Львівської області від 03.11.2021 заяву Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню задоволено. Визнано наказ Господарського суду Львівської області від 28.10.2021 у справі №914/2/19, виданий на виконання рішення Господарського суду Львівської області від 10.02.2021 та постанови Західного апеляційного господарського суду від 11.10.2021, таким, що не підлягає виконанню на підставі того, що вказана в нім заборгованість підлягає врегулюванню в порядку передбаченому Законом України від 14 липня 2021 року №1639-IX «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».
Не погоджуючись з даною ухвалою суду Акціонерне товариство «Укртрансгаз» подало апеляційну скаргу за № 1001вих-21-8700 від 15.11.2021 (вх. № 01-05/3862/21 від 18.11.2021), в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 03.11.2021 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні заяви АТ «Львівгаз» про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті ухвали порушено норми процесуального права. А саме, скаржник стверджує, що нормами ГПК України передбачено, що cуд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, лише якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою. 
Апелянт зазначає, що визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, унеможливлює звернення наказу до примусового виконання та фактично звільняє боржника від виконання рішення суду.
Водночас, апелянт зазначає, що АТ «Львівгаз» не включений до реєстру підприємств, що беруть участь у врегулюванні заборгованості відповідно до Закону 1639-ІХ, а тому останній не є учасником процедури погашення заборгованості відповідно до положень Закону 1639-ІХ.
Відповідачем подано до суду відзив на апеляційну скаргу № 790007.1-Ск-23582-1221 від 15.12.2021 (вх. № 01-04/8716/21 від 16.12.2021), в якому просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а ухвалу Господарського суду Львівської області від 03.11.2021 залишити без змін.
Відзив на апеляційну скаргу мотивований тим, що апеляційна скарга є необґрунтованою та висновків місцевого господарського суду не спростовує.
Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Розглянувши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.
Як вбачається із заяви Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» від 13.10.2021 №790007.1-Ск-17742-1021 про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, останній посилається на те, що заборгованість вказана у наказі Господарського суду Львівської області від 28.10.2021 у справі № 914/2/19 підлягає врегулюванню в порядку передбаченому Законом України від 14 липня 2021 року № 1639-ІХ «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».
При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.
Відповідно до положень статті 129-1 Конституції України судове рішення є обов`язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку.
Відповідно до статті 18 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.
Відповідно до частини 1 статті 326 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами.
Частиною 1 статті 327 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.
Відповідно до статті 328 ГПК України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню. Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.
Тобто, закон передбачає можливість визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, якщо він виданий компетентним судом і є належним виконавчим документом, однак наявними є обставини, які виключають необхідність проведення виконавчих дій за цим виконавчим документом.
На суд покладено обов`язок встановити, з яких підстав може бути визнано виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню з урахуванням права стягувача на повне виконання рішення суду та права боржника на захист від подвійного стягнення. Суд повинен вирішувати ці питання з урахуванням певних обставин справи, дотримуючись балансу інтересів обох сторін виконавчого провадження.
Відповідно до позиції Верховного Суду, викладеної у постанові №910/9026/13 від 12.10.2018, в межах розгляду заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, встановлюється лише наявність чи відсутність чіткого та однозначного факту припинення обов`язку боржника добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин. При цьому, перегляд самого судового рішення, самого спору по суті, встановлених судовим рішенням фактичних обставин справи, дослідження доказів, що свідчать про можливу зміну цих обставин, з прийняттям відповідних висновків не здійснюється.
Підстави для визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, поділяються на дві групи: 
матеріально-правові (зобов`язання можуть припинятися внаслідок добровільного виконання обов`язку боржником поза межами виконавчого провадження, припинення зобов`язань переданням відступного, зарахуванням, за домовленістю сторін, прощенням боргу, неможливістю виконання та інше) 
та процесуально-правові, до яких відносяться обставини, що свідчать про помилкову видачу судом виконавчого документа, зокрема, видача виконавчого документа за рішенням, яке не набрало законної сили; якщо виконавчий документ виданий помилково за рішенням, яке взагалі не підлягає примусовому виконанню; видача виконавчого листа на підставі ухвали суду про затвердження мирової угоди, яка не передбачала вжиття будь-яких примусових заходів або можливості її примусового виконання і, як наслідок, видачі за нею виконавчого документа; помилкової видачі виконавчого документа, якщо вже після його видачі у справі рішення суду було скасоване; видачі виконавчого документа двічі з одного й того ж питання; пред`явлення виконавчого документа до виконання вже після закінчення строку на його пред`явлення до виконання.
Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 16.01.2018 у справі № 755/15479/15-ц, від 11.07.2019 у справі №910/8665/17.
З врахуванням наведеного, у даному випадку дослідженню підлягають обставини наявності визначених процесуальним законодавством підстав для визнання виконавчих документів такими, що не підлягають виконанню.
Як зазначалось вище, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» посилається на те, що заборгованість у справі №914/2/19 підлягає врегулюванню в порядку, передбаченому нормами Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» і одночасно зазначає, що товариство знаходиться на стадії включення в Реєстр підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу.
Учасниками процедури врегулювання заборгованості, згідно Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» №1639-IX від 14.07.2021 (набрав чинності 29.08.2021) є підприємства та організації, зокрема: постачальники природного газу, оператори газорозподільних систем, особа, що здійснювала функції оператора газотранспортної системи до 31.12.2019 включно, особа, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01.01.2020, НАК «Нафтогаз України», розпорядники коштів державного бюджету, органи, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів. Дія зазначеного Закону поширюється на відносини із врегулювання заборгованості за придбаний у НАК «Нафтогаз України» природний газ, послуги з його розподілу і транспортування.
Згідно з ст. 2 Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» дія цього Закону поширюється на відносини із врегулювання заборгованості за придбаний у НАК "Нафтогаз України" природний газ, послуги з його розподілу і транспортування та виключно на суб`єктів ринку природного газу, що включені до Реєстру.
Для участі у процедурі врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) суб`єкти ринку природного газу включаються до Реєстру, який веде Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Рішення про включення або про відмову у включенні до Реєстру приймається Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, та оприлюднюється на її офіційному веб-сайті. (п. 1, ч. 4 п. 2 ст.3 Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».
Як вбачається із матеріалів справи, АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» - заявником (боржником) не надано доказів ані проведення взаєморозрахунків, ані укладення договору про реструктуризацію, як це встановлено ст.ст.4,5 Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу». 
Реструктуризація заборгованості, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону, здійснюється після проведення розрахунків, передбачених статтею 4 цього Закону, шляхом розстрочення на три календарних місяці рівними частинами з першого числа місяця укладення договору без відстрочення погашення заборгованості та з можливістю дострокового погашення. (ч. 2 ст.5 Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу»).
Кожна із сторін зобов`язана укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості. (ч. 7 ст. 5 Закону).
В матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази укладення такого договору заявником.
Крім того, у провадженні Окружного адміністративного суду міста Києва перебуває справа №640/31819/21 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії, в якій, зокрема, однією із вимог позивача є зобов`язання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, включити Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» в Реєстр підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу у відповідності до Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».
Станом на час розгляду у суді першої інстанції заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню АТ «Львівгаз» не було включено до відповідного Реєстру, будь-яке врегулювання заборгованості згідно Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» відносно боржника в даному випадку не проводилось, договір про реструктуризацію заборгованості не укладався. На зазначене суд першої інстанції не звернув уваги.
Враховуючи вищезазначене у суду першої інстанції не було правових підстав для визнання наказу Господарського суду Львівської області від 28.10.2021 у справі №914/2/19, виданого на виконання рішення Господарського суду Львівської області від 10.02.2021 та постанови Західного апеляційного господарського суду від 11.10.2021, таким, що не підлягає виконанню на підставі того, що вказана в нім заборгованість підлягає врегулюванню в порядку передбаченому Законом України від 14 липня 2021 року №1639-IX «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу».
В ході розгляду справи в суді апеляційної інстанції, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подало суду докази включення АТ «Львівгаз» до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу (постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу №1375 від 01.11.2022). 
Відповідно до ч.2 ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Подана Акціонерним  товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до суду апеляційної інстанції постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу №1375 від 01.11.2022, датована після винесення оскаржуваної ухвали, За таких обставин, даний документ не може бути доказом при перегляді апеляційної скарги, оскільки є новим доказом, який виник після розгляду справи.
За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що ухвалу Господарського суду Львівської області від 03.11.2021 у даній справі слід скасувати. В задоволенні заяви Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» № 790007.1-Ск-17742-1022 від 13.10.2021 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню - відмовити.
Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 277, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд,
П О С Т А Н О В И В :
1.Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» за № 1001вих-21-8700 від 15.11.2021 (вх. № 01-05/3862/21 від 18.11.2021)  задоволити.
2. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 03.11.2021 скасувати. В задоволенні заяви Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» № 790007.1-Ск-17742-1022 від 13.10.2021 про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, відмовити.
3. Стягнути Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, місто Львів, вул.Золота, будинок 42; ідентифікаційний код 03349039) на користь Акціонерного товариства «Укртрансгаз» Акціонерного товариства «Укртрансгаз» (01021, місто Київ, Кловський узвіз, будинок 9/1; ідентифікаційний код 30019801) 2270,00 грн. судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції.
5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Строки та порядок оскарження постанов апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Повний текст постанови складено 08.12.2022.

Головуючий суддя                                                                       О.С. Скрипчук

Суддя                                                                                          О.І. Матущак

Суддя                                                                                           Р.І. Марко