Справа № 454/934/21                                Головуючий у 1 інстанції: Струс Т.В. 
Провадження № 22-ц/811/2692/21                        Доповідач в 2-й інстанції: Крайник Н. П. 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
20 вересня 2022 року Львівський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ в складі: 
                головуючої: Н.П. Крайник 
суддів: Я.А. Левика, М.М. Шандри
                при секретарі: Х.Б. Колич
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Львівгаз» на рішення Сокальського районного суду Львівської області від 15 червня 2021 року у справі за позовом  ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Львівгаз» про визнання дій протиправними та зобов`язання здійснити перерахунок та зустрічним позовом Акціонерного товариства «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості , -

                                               в с т а н о в и в: 

19 березня 2021 року позивач ОСОБА_1 звернувся в суд з даним позовом до відповідача АТ «Львівгаз» та просив визнати протиправиними дії ПАТ «Львівгаз» щодо проведення донарахування абоненту ОСОБА_1 за його абонентським рахунком № НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу в сумі 7175,59 грн, як дорахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника на підставі акту про порушення №006900 від 18.02.2020року; зобов`язати відповідача провести ОСОБА_1 перерахунок платежів за спожитий природний газ шляхом виключенння данарахувань за необлікований об`єм природного газу в сумі 7175,59грн., як дорахунок за втручання в роботу побутового газового лічильника.
В обгрунутування позовних вимог зазначив, що він є власником будинковолодіння, що знаходиться в АДРЕСА_1 та є споживачем послуг АТ «Львівгаз». 18.02.2020р. за зазначеною адресою було знято лічильник газу типу Самгаз G-4 №4564124 на чергову повірку, який було встановлено 25.12.2012р. При демонтажі лічильника жодного протоколу про демонтаж лічильника складено не було як цього вимагає положення. При демонтажі лічильника представниками АТ «Львівгаз» виявлено відсутність пломб заводу виробника з обох сторін, у зв`язку з чим складено акт про порушення від 18.02.2020р. №006900. 18.02.2020р. складено протокол №0004834 щодо направлення ЗВТ та/або пломб на експертизу. Звертає увагу на те, що лічильник був встановлений працівниками АТ «Львівгаз» без будь - яких захисних елементів з південної сторони будинку. Тобто, лічильник з 2012 року по 2020 рік знаходився під дією прямих сонячних променів та піддавався атмосферним опадам. 27.02.2020р. позивач був присутнім на експертизі де оглядали знятий лічильник. Експертизою встановлено відсутність втручання в роботу лічильника, відліковий механізм та захисне скло не містять ознак втручання. Однак, через відсутність заводських пломб було встановлено порушення споживача. За результатами експертизи складено акт №191 від 27.02.2020р. 10.11.2020р. відбулося засідання комісії по розгляду актів про порушення. За результатами засідання прийнято рішення щодо задоволення акту про порушення №006900 від 18.02.2020р. Згідно акту-розрахунку від 10.11.2020р. ОСОБА_1 нараховано до оплати 7175,59грн. З такими діями АТ «Львівгаз» позивач категорично не погоджується, оскільки жодних втручань в роботу лічильника він не вчиняв. Згідно відповіді ТзОВ «Самгаз» №36 від 18.03.2020р. встановлено, що згідно згідно з ГОСТ 15150-69-У2» - характеристик лічильника, а саме «Стійкість до дії кліматичних факторів», експлуатація лічильника з прямою дією на нього сонячного випромінювання та атмосферних опадів не допускається. Таким чином, відсутність пломб заводу на приладі обліку є результатом неправильної експлуатації лічильника на протязі 8 років. На експертизу лічильник був направлений з показником 26673,39м.куб., після проведення експертизи показник становив 26673м.куб.  10.11.2020р. відбулося засідання центральної комісії по розгляду актів про порушення, за результатами якого прийнято рішення про задоволення Акту про порушення №006900.   У зв`язку з чим ОСОБА_1 виставлено рахунок на оплату в сумі 7175,59грн, який розраховано на підставі акту - розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
Вважає, що в діях ПАТ «Львівгаз» містяться ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, а саме зловживання монопольним становищем на ринку, оскільки незважаючи на численні порушення з боку відповідача, споживача ОСОБА_1 все таки визнали винним. Також відповідачем було допущено ряд порушень щодо порядку та строку складання актів при проведенні експертизи лічильника.
У поданій АТ «Львівгаз» зустрічній позовній заяві, останній зазначає, що ОСОБА_1 є споживачем послуг товариства. 18.02.2020р. працівниками товариства під час обстеження газових мереж в будинку відповідача виявлено зрив пломб, що підтверджується актом про порушення. Отже, відповідач здійснив несанкціонований відбір природного газу шляхом зриву пломб. За результатами засідання 20.10.2020р. комісією прийнято рішення про задоволення акта про порушення та ОСОБА_2 проведено донарахування необлікованого об`єму природного газу в сумі 7175,59грн. На підставі наведеного Товариство просило стягнути з відповідача 7175,59грн. заборгованості за необлікований об`єм природного газу та судові витрати.      
         Оскаржуваним рішенням позовні вимоги ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Львівгаз» про визнання дій протиправними та зобов`язання здійснити перерахунок задоволено.
Визнано протиправиними дії Акціонерного товариства «Львівгаз» щодо проведення донарахування абонету ОСОБА_1 за його абонентським рахунком № НОМЕР_1 необлікованого об`єму природного газу в сумі 7175,59грн як донарахування за втручання в роботу побутового газового лічильника на підставі акту про порушення №006900 від 18.02.2020 року.
Зобов`язано Акціонерне товариство «Львівгаз» провести ОСОБА_1 перерахунок за його абонентським рахунком № НОМЕР_1 спожитого природного газу шляхом виключенння донарахувань за необлікований об`єм природного газу в сумі 7175,59грн як донарахування за втручання в роботу побутового газового лічильника.
У задоволенні зустрічних позовних вимог АТ «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості відмовлено.
Стягнуто з ПАТ «Львівгаз» в дохід держави 4540 (чотири тисячі п`ятсот сорок) грн. судового збору.
               Рішення суду оскаржило Акціонерне товариство «Львівгаз». 
       Вважає, що оскаржуване рішення суду не відповідає вимогам законодавства, оскільки судом першої інстанції до спірних правовідносин застосовано Правила надання населенню послуг з газопостачання, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 09.12.1999 року №2246 та Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619, однак повністю відсутні посилання на Кодекс газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494, який і є основним актом законодавства.
Зазначає, що Правила надання населенню послуг з газопостачання, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 09.12.1999 року №2246 втратили чинність на підставі Постанови КМУ №442 від 13.07.2016 року та не підлягають застосуванню до спірних правовідносин, які виникли лише у 2020 році.
Крім того, Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затверджене Наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619 було прийнято до затвердження Кодексу ГРМ 30.09.2015 року, а тому з метою уникнення темпоральної колізії, застосуванню підлягають норми НПА, який було прийнято пізніше.
Зазначає, що судом повністю проігноровано доводи АТ «Львівгаз», що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб відповідає власник, на території або у приміщенні якого вони встановлені, а тому суд дійшов помилкового висновку про відсутність відповідальності споживача за збереження та цілісність лічильника.
Крім того, вважає безпідставним та повністю необґрунтованим висновок суду про необхідність складання акту демонтажу лічильника, оскільки складання такого не передбачено Кодексом ГРМ.
Висновок суду про відсутність інформації щодо опломбування пакета з лічильником, а також відсутність інформації про його транспортування спростовується Протоколом щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 18.02.2020 №0004834, де прямо зазначено, що лічильник направляється для проведення експертизи в Сервісний центр АТ «Львівгаз». Для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник АТ «Львівгаз» пакує ЗВТ в пакет, який опломбовується пломбою №27246993. Звертає увагу суду на те, що споживач підписав протокол без зауважень, хоча мав право такі надати чи відмовитися від підписання.
       Просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні первісного позову відмовити, а зустрічний позов задоволити. 
       У засіданні суду апеляційної інстанції представник АТ «Львівгаз» - Бандирський А.С. скаргу підтримав.
        ОСОБА_1 в судове засідання не з`явився, його представник - ОСОБА_3 подав клопотання, в якому просив розгляд даної справи проводити за відсутності позивача.       
       Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що скарга не підлягає до задоволення з наступних мотивів.        
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» по відношенню до побутового споживача АТ «Львівгаз Збут» є постачальником, а Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» - розподільником, оператором газорозподільної мережі.
Згідно із ст. 1 ЗУ «Про забезпечення комерційного обліку природного газу», споживачами природного газу є фізичні особи (населення), фізичні особи - підприємці та юридичні особи, які відповідно до договору користуються послугами з газопостачання та використовують природний газ для приготування їжі, опалення, підігріву води, а також як паливо або сировину.
За договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання (ч. 1 ст. 714 ЦК України).
Положення «Про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті» затверджене наказом Міністерства палива та енергетики № 619 від 27 грудня 2005 року розроблено з метою впорядкування відносин між газопостачальними організаціями, газотранспортними організаціями і фізичними особами під час проведення експертизи лічильників газу, які використовуються для обліку природного газу в побуті, та відповідно до Правил надання населенню послуг з газопостачання.
У разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак таких порушень, як: невідповідності показів лічильника об`ємам газу, використаних газовими приладами та пристроями споживача; ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі несправності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника; ознак зняття мастичних пломб або порушення повірочного тавра; зриву або пошкодження пломб газопостачальної (газотранспортної) організації на лічильнику газу або на патрубках лічильника; пристроїв, які застосовані для навмисного зниження показів лічильника газу, - складається акт про виявлені порушення.
Акт про виявлені порушення підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків.
Судом встановлено, що  ОСОБА_1 проживає в АДРЕСА_1 та є споживачем послуг котрі надає АТ «Львівгаз». Будинок позивача газифікований, встановлено побутовий газовий лічильник.
Відповідно до акту про порушення №006900 від 18.02.2020р. складеного представниками АТ «Львівгаз», за адресою споживача ОСОБА_1 встановлено порушення Кодексу газопровідних систем, а саме: відсутність пломб заводу виробника з обох боків приладу обліку. Показник лічильника на дату складання акту становить 26673.
18.02.2020р. складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.
27.02.2020р. з участю позивача ОСОБА_1 комісією ПАТ «Львівгаз» в складі п`яти осіб складено акт експертизи лічильника газу №191, у якому відсутній підпис одного з членів комісії - ОСОБА_4 ..
Актом встановлено: відсутність пломб заводу виробника з двох сторін; цілісність лічильного механізму та корпусу не пошкоджено; наявність сторонніх предметів не виявлено. Згідно висновку комісії не виявлено втручання в роботу ЗВТ.
Відповідно до витягу з протоколу №31/11-Н від 10.11.2020р. засідання комісії з розгляду актів про порушення, абоненту ОСОБА_1 донараховано вартість спожитого природного газу за період з 20.12.2019р. по 18.02.2020р. в об`ємі 1140,37м.куб. на суму 7175,59грн.  
       Також позивачем надано лист ТОВ «Самгаз» від 18.03.2020р., з якого вбачається, що згідно характеристик лічильника, а саме «Стійкість до дії кліматичних факторів згідно з ГОСТ 15150-69-У2», експлуатація лічильника з прямою дією на нього сонячного випромінювання та атмосферних опадів не допускається.
       Задовольняючи первісний позов та відмовляючи у задоволенні зустрічного позову, суд першої інстанції виходив з того, що у матеріалах справи відсутні докази пошкодження відповідачем пломб чи втручання в роботу ЗВТ, які б призвели до несанкціонованого споживання газу, що виключає відповідальність споживача за такі порушення та нарахування йому вартості несанкціонованого відбору природного газу, якого фактично не встановлено належними доказами.
       Колегія суддів погоджується з такими висновками суду, оскільки такі відповідають матеріалам справи та зібраним у справі доказам, а також правовому висновку, викладеному у постановах Верховного Суду від 14 червня 2018 року у справі № 916/1656/17, від 14 лютого 2018 року у справі № 155/1314/15-ц, від 02 квітня 2019 року у справі № 903/885/17, від 04.04.2019 року у справі № 535/868/18, від 24.10.2019 року у справі № 914/2384/17. 
       Доводи апеляційної скарги правильних висновків суду не спростовують, підстав для задоволення скарги та скасування рішення суду колегія суддів не вбачає.
       Керуючись ст. 367, ст. 368, п. 1 ч. 1 ст. 374, ст. 375, ст. 381, ст. 382, ст. 384 ЦПК України, Львівський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ, -

  п о с т а н о в и в:   

       Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Львівгаз» залишити без задоволення.
       Рішення Сокальського районного суду Львівської області від 15 червня 2021 року залишити без змін.
       Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повної постанови. 
       Повний текст постанови складено 26 вересня 2022 року.

Головуючий:         Н.П. Крайник 

Судді:                Я.А. Левик

                                                                                        М.М. Шандра