ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.06.2022 року          м.Дніпро                                                        Справа №  904/8140/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді  Антоніка С.Г.(доповідач),
суддів Дарміна М.О., Іванова О.Г.

розглянувши матеріали апеляційної скарги  Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.02.2022р. (суддя Панна С.П., повний текст виготовлено 09.03.2022) у справі № 904/8140/21

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м.Днпро
до відповідача Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Залізничник"№31", м.Дніпро
про стягнення вартості необлікованої електричної енергії,

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Залізничник» № 31» про стягнення вартості необлікованої електричної енергії в розмірі 61 132,68грн., 3 % річних в розмірі 1 060,18грн. за період з 26.02.2021р. по 24.09.2021р., інфляційні втрати в розмірі 2 353,58грн. за березень 2021р. по серпень 2021р..
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 21.02.2022р. у справі №904/8140/21 в задоволенні позову відмовлено.
Вказане рішення обгрунтовано тим, що повірка кліщів електровимірювальних РК120, заводський № 102803112 на момент перевірки і складання акту про порушення № 022802 від 24.06.2020 була простроченою, оскільки з дати першої перевірки - 15.04.19р. та по 24.06.2020р. сплинув рекомендований міжкалібрувальний інтервал який складає 1 рік з дати першої перевірки, що є порушенням вимог п.8.4.12. ПРРЕЕ. Крім того, господарський суд вказав про відсутність повноважень представників позивача на здійснення перевірки.
Не погодившись з рішенням господарського суду, позивач звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити.
Апеляційна скарга обгрунтована наступним:
- акт про порушення №022802 від 24.06.2020 підписаний трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії та головою правління Пушко О.В., в якому останній навів свої зауваження, відтак, акт про порушення № 022802 від 24.06.2020 вважається дійсним в силу норми п. 8.2.5 ПРРЕЕ, засвідчує обставини, які зафіксовані в ньому та, відповідно, є підставою для донарахування обсягу спожитої електричної енергії відповідачу;
- суд першої інстанції в своєму рішенні зазначає про відсутність повірки засобу вимірювальної техніки РК-120 на час здійснення перевірки відповідача, однак, судом не враховано те, шо ця обставина не вплинула на вірність розрахунку вартості необлікованої електричної енергії;
- суд першої інстанції вбачає порушення вимог п.8.2.5 в частині не зазначення графічного зображення домофону СУДДАТ та п.8.4.11 ПРРЕЕ в частині розрахунку кількості та вартості необлікованої електроенергії по Акту про порушення № 022802 від 24.06.2021, однак, позивач не погоджується з таким висновком суду, оскільки домофон підключено відповідачем самовільно поза схемою обліку, відповідні зміни до умов Договору не вносились, крім того в акті про порушення зазначено, що споживач не надав інформацію щодо паспортних даних струмоприймачів, споживач не забезпечив вимірювання струму навантаження при включенні всіх наявних струмоприймачів.
          Ухвалою колегії суддів Центрального апеляційного господарського суду від 18.04.2022 ухвалено відкрити   апеляційне провадження у даній справі.   Ухвалено розглянути апеляційну скаргу у порядку письмового провадження, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами.
          До апеляційного суду звернувся відповідач з клопотанням про розгляд апеляційної скарги в судовому засіданні за участю останнього.
Відповідно до частин 1, 10 статті 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.
          Апеляційні скарги на рішення господарського суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.
          Суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої із сторін про інше (ч. 5 ст. 252 ГПК України).
          Згідно з частиною 6 статті 252 Господарського процесуального кодексу України суд може відмовити в задоволенні клопотання сторони про розгляд справи в судовому засіданні з повідомленням сторін за одночасного існування таких умов:
1) предметом позову є стягнення грошової суми, розмір якої не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб;
2) характер спірних правовідносин та предмет доказування у справі не вимагають проведення судового засідання з повідомленням сторін для повного та всебічного встановлення обставин справи.
          Відповідно до ч. 13 ст. 8 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.
          В даному випадку предметом позову є стягнення грошової суми, розмір якої не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб та характер спірних правовідносин та предмет доказування у справі не вимагають проведення судового засідання з повідомленням сторін для повного та всебічного встановлення обставин справи, у зв`язку з чим колегія суддів відмовляє в задоволенні клопотання відповідача про розгляд апеляційної скарги у судовому засіданні.
Згідно      зі ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
          Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх  подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
            Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
        Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційної скарги, вважає, що остання не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Як встановлено господарським судом та вбачається з матеріалів справи, між Відкритим акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго» (правонаступник АТ «ДТЕК «ДНІПРОБЛЕНЕРГО», назву змінено на АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі»), як Постачальником, та Обслуговуючим кооперативом «Житлово-будівельний кооператив «ЗАЛІЗНИЧНИК» № 31», як Споживачем, було укладено Договір про постачання електричної енергії № 1634/23-30 від 03.12.1998 (в редакції додаткової угоди № 1/473 від 05.02.2008), відповідно до умов якого, позивач зобов`язувався продавати відповідачу електричну енергію для забезпечення потреб електроустановок споживача (відповідача) з приєднаною потужністю 1,2 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а відповідач зобов`язувався сплачувати позивачу вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього Договору.
Додатками 11, 12 до Договору визначено перелік об`єктів та струмоприймачів споживача - сходові клітини, за адресою: м. Дніпро, вул. Калинова, 11А, режим роботи: 12 годин на добу, 7 днів на тиждень.
Під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ) (пункт 2.1 договору).
Згідно пункту 2.2.2 договору, передбачено, зокрема, що обсяги постачання електроенергії визначаються відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 договору за додатком "Обсяги постачання електричної енергії споживачу".
Пунктом 4.2.3 договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електричної енергії, розраховану згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика), у разі таких дій або бездіяльності споживача:
- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;
- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб із засобів обліку;
- споживання електроенергії поза засобами обліку;
- інших умов, визначених Методикою.
У разі виявлення однією стороною порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.
Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитися від складання та підписання акта.
У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в ньому має бути зроблений запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складала акт (пункт 4.4 договору).
Пунктом 7.1 договору сторони, серед іншого, узгодили, що облік електроенергії, спожитої споживачем та/або субспоживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ (Правил улаштування енергоустановок) та ПКЕЕ.
Цей договір набирає чинності 05.02.2008 і укладається на строк до 31.12.2008.. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункти 9.8, 9.8.1. договору).
Пунктом 6 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електроенергії" визначено, що до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.
Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.
До укладення договору про надання послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії відповідно до Правил відносини між власником мереж та/або ОСР/ОСП, та/або споживачем щодо компенсації перетікань реактивної електричної енергії регулюються договорами про постачання електричної енергії та договорами про технічне забезпечення електропостачання споживача між основним споживачем та субспоживачем.
В іншій частині договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії припиняють свою дію.
Договір про постачання електричної енергії № 1634/23-30 від 03.12.1998 з першого січня 2019 року втратив чинність та набув чинність публічний договір (договір про надання послуг з розподілу електричної енергії, що розміщений на офіційному веб-сайті AT "ДТЕК Дніпровські електромережі").
24.06.2020 представниками АТ «ДТЕК ДНІПРОВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» було здійснено перевірку відповідача щодо дотримання вимог Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018, із змінами, внесеними згідно з Постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2002 від 21.12.2018 № 1525 від 18.07.2019 та чинній в редакції станом на день перевірки 24.06.2020р. у житловому будинку, розташованому за адресою: м.Дніпро, вул. Калинова, 11А, в ході перевірки якої виявлено порушення споживачем пп. 7 п. 8.4.2 ПРРЕЕ - самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не є власністю АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі», з порушенням схеми обліку.
Самовільне підключення виконано: т.1 - від РЩ 1 поверху 2 під`їзду дротом ШВВП 2*0,5 кв.мм.; т.2 від РЩ 1 поверху 1 під`їзду дротом ШВВП 2*0,5 кв.мм.; т.3 (розетка) від РЩ підвалу мідь 2*2,5 кв.мм.; т.4 (розетка) від РЩ 1 поверху 4 під`їзду; приховано, виявити яке при контрольному огляді можливості не було. Для виявлення місця підключення використані РК-120. При включенні навантаження імпульси відсутні, покази лічильника не змінюються, спожита електрична енергія не враховується. Споживачу продемонстровано порушення».
За наслідками виявленого порушення представниками позивача складений Акт про порушення № 022802 від 24.06.2020. В Акті про порушення детально зазначено зміст виявленого порушення з посиланнями на відповідні пункти Правил роздрібного ринку електричної енергії, які необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії.
Під час складання акту був присутній голова правління Пушко Олег Васильович, який вказав в акті, що він з актом не згоден та отримав екземпляр акта.
24.06.2020 складено Акт про усунення порушення, у якому зазначено, що самовільне підключення відключено. Від підписання вказаного вище акту Пушко О.В. відмовився.
В Акті про порушення № 022802 від 24.06.2020 зазначений зміст виявленого порушення з посиланнями на відповідні пункти Правил роздрібного ринку електричної енергії та вказано, що засідання комісії по розгляду акту про порушення відбудеться 07.07.2020 за адресою: вул. Тополина, 23, о 13-00.
07.07.2020 відбулося засідання комісії по розгляду актів про порушення, на яке з`явився представник споживача Пушко О.В.
На засіданні прийнято рішення, оформлене протоколом № 7-7 від 07.07.2020, про  нарахування згідно з пунктом 8.4 та формулою 8 ПРРЕЕ, за період з 24.06.2019 до 24.06.2020 за необліковану електричну енергію 52174 кВт*год в сумі 129 177,49 грн.
На підставі листа НКРЕКП (вх. № 18824/1001 від 16.10.2020) на засіданні комісії при виконавчій дирекції АТ «ДТЕК ДНІПРОВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» з розгляду спірних питань по комерційному обліку, дотриманню договірних величин та актах про порушення було вирішено: провести перерахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, період розрахунку прийняти за 6 місяців.
Листом № 1018/6071 від 02.11.2020 Відповідача було повідомлено про проведення засідання комісії з розгляду актів порушень, на якій буде повторно розглянуто акт про порушення ПРРЕЕ від 24.06.2020 № 022802.
13.11.2020 відбулося засідання комісії по розгляду актів про порушення, на яке представник споживача не з`явився.
На засіданні було прийнято рішення, оформлене протоколом № 11-13 від 13.11.2020, про проведення нарахування за період з 24.12.2019 до 24.06.2020 за необліковану електричну енергію 25 945 кВт*год  в сумі 61 132,68 грн.
Згідно з матеріалами справи, розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії здійснено у відповідності до пункту 8.4.12 за виявлене порушення, що відповідає підпункту 7 пункту 8.4.2 глави 8.4, виходячи з величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії самовільного підключення (Wдоб.с.п.,кВт·год), розрахованого за формулою: Wдоб.с.п. = Р с.п. ? t вик.с.п. (яка є єдиною для побутових та не побутових споживачів), де:
Р с.п. потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулою у разі підключення до однієї фази: Р с.п = I ? U ном.фаз. ? cosц; де І сила струму, U ном.фаз. номінальна фазна напруга кВ, cosц косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження;
Представник споживача Пушко О.В. отримав копію протоколу № 11-13 від 13.11.2020, розрахунок до протоколу та рахунок 26.01.2021, про що міститься відмітка на листі № 1070/6071 від 23.11.2020.
Відповідач означену заборгованість не сплатив, що стало підставою для звернення позивача з даним позовом до суду.
Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019-VIII учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; неукладення договорів відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.
За приписами частин 1, 2 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.
Обов`язок споживача оплачувати обсяг спожитої електричної енергії відповідно до частини 3 статті 11 Цивільного кодексу України виникає безпосередньо з актів цивільного законодавства (пп. 2 п. 10.2 Правил користування електричною енергією затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 чинних на момент виникнення спірних правовідносин, ділі - Правила), навіть, якщо такий споживач взагалі використовує електричну енергію без укладення договору на електропостачання (правовий висновок Верховного Суду України у постанові від 06.05.2011 у справі № 15/147/10)."
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 було затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ).
Згідно ч. 6 ст. 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.
Відповідно до п.п. 1.1.1, 1.2.1 ПРРЕЕ, ці правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку. На роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.
За змістом п. 5.5.5 ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
Необлікована електрична енергія обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але неврахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно (п. 1.1.2 ПРРЕЕ).
У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. (абз. 1, 10 п.8.2.5 ПРЕЕ).
Відповідно до змісту абз. 1, 8, 9 п. 8.2.6 глави 8.2 ПРРЕЕ визначено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.
Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття.
Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.
Згідно з абзацом десятим пункту 8.2.6 глави 8.2 розділу VIII Правил із змінами, внесеними згідно з Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 1525 від 18.07.2019, у разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
Згідно з пп. 2, 3 п.8.4.8. ПРРЕЕ, кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил):
- якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку мали можливість, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення;
- якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, або установив пристрій, що занижує покази лічильника електричної енергії (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо), - з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття права власності чи користування на об`єкт (якщо технічну перевірку у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності (користування) на об`єкт до дати виявлення порушення не було проведено) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.
В даному випадку самовільне підключення було виявлено за допомогою кліщів електровимірювальних РК-120, інвентаризаційний номер 102803112 (дата повірки ІІ/2019), ШЦ-1-125-0,1-2 (штангенциркуль) інвентаризаційний номер 6149209 (дата повірки 16.12.2019).
Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.11, ч.2 ст.28 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», засоби вимірювальної техніки можуть застосовуватися, якщо вони відповідають вимогам щодо точності, встановленим для цих засобів, у певних умовах їх експлуатації.
Засоби вимірювальної техніки, на які поширюється державний метрологічний нагляд, дозволяється застосовувати, випускати з виробництва, ремонту та у продаж і видавати напрокат лише за умови, якщо вони пройшли повірку або державну метрологічну атестацію.
Засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці через міжповірочні інтервали, порядок встановлення яких визначається нормативно-правовим актом ЦОВМ.
Міжповірочні інтервали законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями, затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку і торгівлі України № 1747 від 13.10.2016 року, згідно з яким встановлені наступні міжповірочні інтервали: Для приладів для вимірювання розмірів довжини і площі (текстильних виробів, дротів, кабелів, смуг, листів, матеріалів, шкіри, стрічок, земельних ділянок), координатних засобів вимірювання, що застосовуються для торговельно-комерційних операцій та розрахунків між покупцем (споживачем) і продавцем (постачальником, виробником, виконавцем), установлено міжповірочний інтервал 1,5 року; для інших - 1 рік.
Отже, для приладів вимірювання дротів та технічних характеристик електроустановок встановлений річний строк повірки.
Згідно інформації ДП "Дніпропетровський регіональний державний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації" від 20.12.2021 №1634/05-07 повірка струмових кліщів РК120 № 102803112 була здійснена: 03.04.2019 - акт № 11-0/11485 від 03.04.2019, 08.07.2020 - акт № 11-0/13116 від 08.07.2020. 
В сертифікаті серії А №005688 затвердження типу засобів вимірювальної техніки № UA-MI/1-144-2010 від 18.01.2010р. зазначено, що кліщі електровимірювальні 43111.1, РК120, РК120.1 під час випуску з виробництва підлягають повірці; міжповірочний інтервал, установлений під час затвердження типу кліщів - не більше одного року, рекомендований міжкалібрувальний інтервал - 1 рік. 
Відповідно до даних паспорту на кліщі електровимірювальні РК120, заводський № 102803112, дати повірки були 15.04.19 та 03.08.20. 
Відтак, повірка означених кліщів на момент перевірки і складання акту про порушення № 022802 від 24.06.2020 була простроченою, оскільки з дати першої перевірки - 15.04.19р. та по 24.06.2020р. сплинув рекомендований міжкалібрувальний інтервал, що складає 1 рік з дати першої перевірки.
У зв`язку з чим колегія суддів доходить висновку, що  використання кліщів РК120 № 102803112, щодо яких на час здійснення перевірки було відсутнє чинне свідоцтво про повірку є порушенням вимог законодавства, а саме: п.п.8.4.12. ПРРЕЕ, відповідно до умов якого сила струму може бути визначена на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;.
Отже, акт № 022802 від 24.06.2020 є незаконним та дані цього акту не можуть слугувати підставою для здійснення нарахування недоврахованої електричної енергії, оскільки працівники позивача використовували засоби вимірювальної техніки, що не повірені у встановлені законом строки.
У цьому зв`язку в задоволенні позову належить відмовити.
Підстави для скасування рішення господарського суду відсутні.
Доводи скаржника стосовно того, що  обставина прострочення повірки кліщів РК120 № 102803112 не вплинула на вірність розрахунку вартості необлікованої електричної енергії до уваги колегією суддів не приймаються, оскільки дані Акту про порушення  за умови використання кліщів, які не були повірені, не можуть прийматися до уваги для визначення показників формули розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії.
          Інші доводи скаржника  колегією суддів до уваги не приймаються, оскільки обставина використання кліщів РК120 № 102803112, щодо яких на час здійснення перевірки було відсутнє чинне свідоцтво про повірку, є самостійною підставою для відмови в задоволенні позову.
          У цьому зв`язку апеляційна скарга задоволенню не підлягає. Рішення господарського суду слід залишити без змін.
          Витрати за подання апеляційної скарги покладаються позивача.
          
На підставі викладеного, керуючись ст. ст.  129,  269,  270,  275,  276,  282-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:
          
   Апеляційну скаргу  Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" залишити без задоволення.
          Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.02.2022р. у справі № 904/8140/21 залишити без змін.
          
          Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя                                                                        С.Г. Антонік

Суддя                                                                                            М.О. Дармін

Суддя                                                                                            О.Г. Іванов