ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

05 травня 2022 року 	м. Дніпро	справа № 280/6694/21	

          Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
          головуючого - судді  Лукманової О.М. (доповідач),
          суддів:  Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,     
розглянувши у порядку письмово провадження в м. Дніпро апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Запорізькій області на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 04.10.2021 року в справі №280/6694/21 за позовом Приватного підприємства «ЛАК» до Головного управління ДПС у Запорізькій області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання виключити підприємство з переліку ризикових, -

в с т а н о в и в:
03.08.2021 року ПП «ЛАК» (далі по тексту – позивач) звернувся до суду з позовом до Головного управління ДПС у Запорізькій області (далі по тексту – відповідач),  в якому просило визнати протиправними та скасувати рішення про відповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податків №14791 від 29.04.2021 року; зобов`язати відповідача виключити ПП «ЛАК» з переліку платників податків, які відповідають критеріям ризиковості платника податків.
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 04.10.2021 року у позовні вимоги задоволено. 
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Головне управління ДПС у Запорізькій області подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати рішення та прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.          Свої вимоги обґрунтувало тим, що судом не надано належної оцінки нормам чинного законодавства, висновки суду не відповідають обставинам справи, що призвело до прийняття невірного рішення. Апелянтом вказано, що метою здійснення контролюючим органом моніторингу податкових накладних/розрахунків коригування шляхом аналізу наявної податкової інформації, що міститься в інформаційних ресурсах ДПС є виявлення ризиків порушення норм податкового законодавства. Здійснюючи моніторинг, контролюючий орган виявив ризик порушення норм податкового законодавства. Отримано лист Головного управління ДПС у Запорізькій області «Про надання інформації» № 5150/08-01-18-07 від 28.04.2021 року, яким повідомлено, що наданих ПП «ЛАК» копій документів не достатньо для доведення факту реальності проведення господарських операцій ПП «ЛАК». Головне управління отримано інформацію, що  ПП «ЛАК» не відображає проведення товарних операцій, систематично здійснюють та проводять безтоварні операції з метою виведення коштів у готівкову форму з подальшим використанням їх у тіньовому обігу. Питання відповідності/невідповідності платника податку критеріям ризиковості платника податку розглянуто комісією регіонального рівня та встановлено відповідність платника податку одному з критеріїв ризиковості платника податку. Комісією регіонального рівня прийнято рішення про відповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку. Обов`язковою ознакою дій/бездіяльності/рішень суб`єкта владних повноважень, які може бути оскаржено до суду, є те, що вони безпосередньо породжують певні правові наслідки для суб`єктів відповідних правовідносин і мають обов`язковий характер. Дії контролюючого органу щодо внесення до Інтегрованої системи результатів засідання Комісії (за результатами, якої не приймалось рішення про включення платника до переліку ризикових, прийнято протокол Комісії) рівно як і протокол Комісії не породжують правових наслідків для платників податків та не порушують їхні права, оскільки розміщена в цій системі інформація є службовою та використовується податковими органами для обробки зібраної інформації в автоматичному режимі (використовуються для виконання покладених на контролюючі органи, функцій та завдань) з метою здійснення відповідних прав та обов`язків. Віднесення Комісією контролюючого органу позивача до переліку платників податків, які відповідають критеріям ризиковості, є передумовою зупинення податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних. В подальшому відповідність критеріям ризиковості має бути спростовано платником податків шляхом подання на вимогу податкового органу переліку документів, необхідних для прийняття рішення про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування в Реєстрі.
Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню. 
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що матеріалами справи не підтверджено факт виявлення під час моніторингу об`єктивних ознак неможливості здійснення позивачем операцій з постачання товарів, дані про які зазначено у податкових накладних, та/або ймовірності уникнення позивачем виконання свого податкового обов`язку, які б свідчили про ризик порушення ним норм податкового законодавства. Відповідачем не доведено, що існують підстави для застосування до позивача пункту 8 Критеріїв ризиковості платників податку з відповідним внесенням до переліку ризикових суб`єктів господарювання, у зв`язку з чим дії Головного управління ДПС у Запорізькій області щодо внесення позивача до переліку ризикових платників є протиправними. Суд першої інстанції вказував, що документами, необхідними для розгляду питання виключення платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, можуть бути: договори, зокрема зовнішньоекономічні контракти, з додатками до них; договори, довіреності, акти керівного органу платника податку, якими оформлено повноваження осіб, які одержують продукцію в інтересах платника податку для здійснення операції; первинні документи щодо постачання/придбання товарів/послуг, зберігання і транспортування, навантаження, розвантаження продукції, складські документи (інвентаризаційні описи), і аж ні як листи правоохоронних органів. В рішенні про відповідність/невідповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податку обов`язково зазначається підстава його прийняття, зокрема, відповідний пункт критеріїв ризиковості платника податку та у разі відповідності пункту 8 критеріїв ризиковості платника податку розшифровується, яка саме податкова інформація. Суд першої інстанції вказував на наявне у позивача право на оскарження в судовому порядку рішення про відповідність/невідповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника випливає з норм пункту 6 Порядку №1165, за якими у разі надходження до контролюючого органу відповідного рішення суду, яке набрало законної сили, комісія регіонального рівня виключає платника податку з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості платника податку. Право на звернення до суду також передбачено в затвердженій формі рішення, а саме «Рішення про відповідність/невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку може бути оскаржено в адміністративному або судовому порядку». Належним способом захисту прав позивача, який забезпечить їх ефективне поновлення, є зобов`язання Головного управління ДПС у Запорізькій області виключити позивача з переліку платників податків, які відповідають критеріям ризиковості.
Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ПП «ЛАК» зареєстровано як юридична особа. 
          ПП «ЛАК» долучено до матеріалів справи дозвіл № 159.03.23-24.62-0 на початок роботи підприємства з 31.03.2003 року з виробництва клею та желатину, виробництва взуття. Вказує, що має приміщення для виробничих потужностей: орендує у ЗАТ «Запоріжзімстрооптйторг» нежитлове приміщення загальною площею 72,0 кв.м на підставі договору суборенди нежитлового приміщення від 01.08.2012 року № 37а.  Надає штатний розпис станом на 01.09.2020 року про роботу на підприємстві трьох працівників.
          Відповідно до матеріалів справи, Комісією Головного управління ДПС у Запорізькій області прийнято рішення № 14791 від 29.04.2021 року включено до переліку ризикових платників ПП «ЛАК» на підставі листа Головного управління ДПС у Запорізькій області «Про надання інформації» № 5150/08-01-18-07 від 28.04.2021 року, яким повідомлено, що наданих ПП «ЛАК» копій документів не достатньо для доведення факту реальності проведення господарських операцій ПП «ЛАК» з контрагентами – постачальниками за січень – жовтень 2020 року. Вказано на не підтвердження господарських відносин з постачальниками ТОВ «Андромо Опт Торг», ТОВ «Українська хімічна мережа», ПП «Акрілат-Хімконтракт», ТОВ «Дніпроавтокраз», ТОВ «Торгівельний дім «Катран», ТОВ «Мелплекс», ТОВ «Торгопт Сатурн».
          До матеріалів справи долучено рахунок на оплату № 1519 від 31.08.2020 року на суму 14476,50 грн., сформований ТОВ «Українська хімічна мережа». Згідно видаткової накладної № 1477 від 08.09.2020 року, ТОВ «Українська хімічна мережа» як постачальник передавало ПП «ЛАК» смолу у кількості 25 кг.
До матеріалів справи долучено рахунок-фактуру № 104983 від 07.09.2020 року на суму 9900,00 грн., сформований ПП «Акрілат-Хімконтракт». Згідно видаткової накладної № 104983 від 11.09.2020 року, ПП «Акрілат-Хімконтракт» як постачальник передавало ПП «ЛАК» етилацетат у кількості 250 кг.
Згідно договору від 25.09.2020 року, укладеного між ТОВ «Андромо Опт Торг» (постачальник) та ПП «ЛАК» (покупець), постачальник зобов`язувався передати у власність покупця товар; покупець зобов`язувався прийняти та оплатити товар. Згідно видаткової накладної № РН-300 від 25.09.2020 року, ТОВ «Андромо Опт Торг» як постачальник передавало ПП «ЛАК» смоли та клей на загальну суму 132000,00 грн. Відповідно до платіжного доручення № 2721 від 15.10.2020 року ПП «ЛАК» сплатило 16500,00 грн. ТОВ «Андромо Опт Торг». 
ТОВ «Андромо Опт Торг» сформувало за взаємовідносинами з ПП «ЛАК» податкову накладну № 32 від 25.09.2020 року.
Також встановлено, що ТОВ «Дніпроавтокраз» сформувало рахунки на оплату ПП «ЛАК» № 77 від 02.04.2020 року щодо поставки клею БФ-2 у кількості 40 кг, № 2 від 15.01.2020 року щодо поставки клею БФ-2 у кількості 32 кг, № 133 від 22.05.2020 року щодо поставки клею БФ-2 у кількості 33 кг. ТОВ «Дніпроавтокраз» виписало видаткові накладні № 78 від 07.04.2020 року, № 6 від 16.01.2020 року, № 108 від 22.05.2020 року.
ПП «ЛАК» сплатило ТОВ «Дніпроавтокраз» за поставлений товар, що підтверджується платіжними дорученнями № 2603 від 03.04.2020 року, № 2551 від 14.02.2020 року, № 2521 від 22.01.2020 року, № 2650 від 22.05.2020 року. 
ТОВ «Дніпроавтокраз» сформувало податкові накладні № 7 від 03.04.2020 року, № 8 від 14.02.2020 року, № 2 від 16.01.2020 року, № 18 від 22.05.2020 року.
За результатами відносин з ТОВ «Торгівельний дім «Катран», виписано рахунок-фактуру № КТ-0000083 від 06.05.2020 року. Узгоджено видаткові накладні № КТ-0000077 від 07.05.2020 року, № КТ-0000024 від 27.02.2020 року. 
ПП «ЛАК» сплатило ТОВ «Торгівельний дім «Катран» за поставлений товар, що підтверджується платіжними дорученнями № 2626 від 06.05.2020 року, № 2565 від 25.02.2020 року, № 2568 від 28.02.2020 року. 
ТОВ «Торгівельний дім «Катран» сформувало податкові накладні № 1 від 06.05.2020 року, № 10 від 25.02.2020 року, № 14 від 27.02.2020 року.
Також встановлено, що ТОВ «Мелплекс» сформувало рахунок-фактуру № 269 від 27.04.2020 року щодо поставки ПП «ЛАК» смоли, клею. Виписано видаткову накладну № 269 від 27.04.2020 року.
ПП «ЛАК» сплатило ТОВ «Мелплекс» за поставлений товар, що підтверджується платіжними дорученнями № 2661 від 04.06.2020 року, № 2663 від 19.06.2020 року. ТОВ «Мелплекс» сформувало податкову накладну № 269 від 27.04.2020 року.
Згідно договору № 326 від 10.12.2019 року, укладеного між ТОВ «Торгопт Сатурн» (постачальник) та ПП «ЛАК» (покупець), постачальник зобов`язувався передати у власність покупця товар. покупець зобов`язувався прийняти та оплатити товар. Згідно видаткових накладних № РН-533 від 14.02.2020 року, № РН-759 від 16.01.2020 року, № РН-534 від 18.02.2020 року, ТОВ «Торгопт Сатурн» як постачальник передавало ПП «ЛАК» смолу та клей.
ПП «ЛАК» сплатило ТОВ «Торгопт Сатурн» за поставлений товар, що підтверджується платіжними дорученнями № 2549 від 10.02.2020 року, № 2552 від 14.02.2020 року, № 2554 від 18.02.2020 року, № 2566 від 25.02.2020 року.
Відповідно до матеріалів справи, рішенням Комісії Головного управління ДПС у Запорізькій області № 3968 від 28.01.2021 року ПП «ЛАК» включено до переліку ризикових платників за критерієм: п.8 Критеріїв ризиковості платника податків, а саме: у зв`язку із тим, що «платником податку та/або його контрагентами, згідно даних ЄРПН, здійснено реалізацію товарів/послуг, відмінних від придбаних, та надання платником документів не в повному обсязі». Надіслано ПП «ЛАК» повідомлення з пропозицією надати інформацію та копії документів щодо невідповідності платника податку ПП «ЛАК» критеріям ризиковості. 
ПП «ЛАК» надало пояснення Головному управлінню ДПС у Запорізькій області щодо своєї господарської діяльності. Листом Головного управління ДПС у Запорізькій області «Про надання інформації» № 5150/08-01-18-07 від 28.04.2021 року, повідомлено, що наданих ПП «ЛАК» копій документів не достатньо для доведення факту реальності проведення господарських операцій ПП «ЛАК» з контрагентами – постачальниками.
До матеріалів справи долучено витяг з протоколу засідання Комісії Головного управління ДПС у Запорізькій області щодо включення ПП «ЛАК» до переліку ризикових платників. Рішенням Комісії Головного управління ДПС у Запорізькій області № 14791 від 29.04.2021 року ПП «ЛАК» включено до переліку ризикових платників за критерієм: п.8 Критеріїв ризиковості платника податків, а саме: у зв`язку із тим, що «платником податку та/або його контрагентами, згідно даних ЄРПН, здійснено реалізацію товарів/послуг, відмінних від придбаних, та надання платником документів не в повному обсязі».
Відповідно до п. 201.1, п. 201.2, п. 201.7, п. 201.10 ст. 201 ПК України, на дату виникнення податкових зобов`язань платник податку зобов`язаний скласти податкову накладну в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, кваліфікованого електронного підпису уповноваженої платником особи та зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних у встановлений цим Кодексом термін. Податкова накладна складається на кожне повне або часткове постачання товарів/послуг, а також на суму коштів, що надійшли на поточний рахунок як попередня оплата (аванс). При здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов`язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою. Податкова накладна, складена та зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту. Якщо надіслані податкові накладні/розрахунки коригування сформовано з порушенням вимог, передбачених пунктом 201.1 цієї статті та/або пунктом 192.1 статті 192 цього Кодексу, а також у разі зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування відповідно до пункту 201.16 цієї статті, протягом операційного дня продавцю/покупцю надсилається квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі про неприйняття їх в електронному вигляді або зупинення їх реєстрації із зазначенням причин. Помилки в реквізитах, визначених пунктом 201.1 цієї статті (крім коду товару згідно з УКТ ЗЕД), які не заважають ідентифікувати здійснену операцію, її зміст (товар/послугу, що постачаються), період, сторони та суму податкових зобов`язань, не можуть бути причиною неприйняття податкових накладних у електронному вигляді. Квитанція про зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування надсилається одночасно продавцю та покупцю платнику податку. Якщо протягом операційного дня не надіслано квитанції про прийняття або неприйняття, або зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування, така податкова накладна вважається зареєстрованою в Єдиному реєстрі податкових накладних. Реєстрація податкових накладних та/або розрахунків коригування до податкових накладних у Єдиному реєстрі податкових накладних повинна здійснюватися з урахуванням граничних строків: для податкових накладних/розрахунків коригування до податкових накладних, складених з 1 по 15 календарний день (включно) календарного місяця, - до останнього дня (включно) календарного місяця, в якому вони складені; для податкових накладних/розрахунків коригування до податкових накладних, складених з 16 по останній календарний день (включно) календарного місяця, - до 15 календарного дня (включно) календарного місяця, наступного за місяцем, в якому вони складені; для розрахунків коригування, складених постачальником товарів/послуг до податкової накладної, що складена на отримувача - платника податку, в яких передбачається зменшення суми компенсації вартості товарів/послуг їх постачальнику, - протягом 15 календарних днів з дня отримання такого розрахунку коригування до податкової накладної отримувачем (покупцем). Платник податку має право зареєструвати в Єдиному реєстрі податкових накладних податкову накладну та/або розрахунок коригування, складені починаючи з 1 липня 2015 року, в яких загальна сума податку не перевищує суму, обчислену відповідно до пункту 200-1.3 статті 200-1 цього Кодексу.  Відсутність факту реєстрації платником податку - продавцем товарів/послуг податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних не дає права покупцю на включення сум податку на додану вартість до податкового кредиту та не звільняє продавця від обов`язку включення суми податку на додану вартість, вказаної в податковій накладній, до суми податкових зобов`язань за відповідний звітний період. Виявлення розбіжностей даних податкової декларації та даних Єдиного реєстру податкових накладних є підставою для проведення контролюючими органами документальної позапланової виїзної перевірки продавця та у відповідних випадках покупця товарів/послуг. Податкова накладна, що містить помилки в реквізитах, визначених пунктом 201.1 цієї статті (крім коду товару згідно з  УКТ ЗЕД), які не заважають ідентифікувати здійснену операцію, її зміст (товар/послугу, що постачаються), період, сторони та суму податкових зобов`язань, є підставою для віднесення покупцем сум податку до податкового кредиту.
Порядком зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 року № 1165, визначено дії платника податків та контролюючого органу щодо питання віднесення платника податків до категорії ризикових, визначено критерії ризиковості та віднесення платника податків до таких критеріїв. 
Згідно пунктів 4, 5 Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 року № 1165, у разі коли за результатами перевірки податкової накладної/розрахунку коригування визначено, що податкова накладна/розрахунок коригування відповідають одній з ознак безумовної реєстрації, визначених у  пункті 3  цього Порядку, реєстрація таких податкової накладної/розрахунку коригування не зупиняється в Реєстрі. Платник податку, яким складено та/або подано для реєстрації в Реєстрі  податкову накладну/розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряється щодо відповідності критеріям ризиковості платника податку, показникам, за якими визначається позитивна податкова історія платника податку. Податкова накладна/розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряються щодо відповідності відображених у них операцій критеріям ризиковості здійснення операцій.
Згідно пункту 6 вищевказаного Порядку, у разі коли за результатами автоматизованого моніторингу платник податку, яким складено  податкову накладну/розрахунок коригування, відповідає хоча б одному критерію ризиковості платника податку, реєстрація таких податкової накладної/розрахунку коригування зупиняється. Питання відповідності/невідповідності платника податку критеріям ризиковості платника податку розглядається комісією регіонального рівня. У разі встановлення відповідності платника податку хоча б одному з критеріїв ризиковості платника податку комісією регіонального рівня приймається рішення про відповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку. Включення платника податку до переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, здійснюється в день проведення засідання комісії регіонального рівня та прийняття відповідного рішення. У рішенні зазначається підстава, відповідно до якої встановлено відповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку. Комісією регіонального рівня розглядається питання виключення платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, у разі виявлення обставин та/або отримання інформації, що свідчать про невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку та/або отримання інформації та копій відповідних документів від платника податку, що свідчать про невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку. Виключення платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, здійснюється в день проведення засідання комісії регіонального рівня та прийняття відповідного рішення. У разі надходження до контролюючого органу відповідного рішення суду, яке набрало законної сили, комісія регіонального рівня виключає платника податку з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості платника податку. Комісія регіонального рівня постійно проводить моніторинг щодо відповідності/невідповідності платників податку критеріям ризиковості платника податку.
Згідно матеріалів справи, протоколом засідання комісії, яка приймає рішення про реєстрацію податкової накладної/розрахунку коригування в ЄРПН, розглянуто повідомлення Головного управління ДПС у Запорізькій області «Про надання інформації» № 5150/08-01-18-07 від 28.04.2021 року.
Профільним порядком передбачено включення платника податку до переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, після автоматизованого моніторингу платника податку, яким складено  податкову накладну/розрахунок коригування, і коли податкова накладна чи розрахунок коригування відповідають хоча б одному критерію ризиковості платника податку.
Суд звертає увагу, що п. 6 Порядку передбачено, що у разі надходження до контролюючого органу відповідного рішення суду, яке набрало законної сили, комісія регіонального рівня виключає платника податку з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості платника податку. Тобто Порядком передбачено оскарження рішень комісії регіонального рівня з питань зупинення реєстрації податкової накладної\розрахунку коригування в Єдиному реєстру податкових накладних про відповідність платників критеріям ризиковості, у судовому порядку. 
Згідно пункту 7 Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 року № 1165, у разі коли за результатами автоматизованого моніторингу  податкової накладної/розрахунку коригування встановлено, що відображена в них операція відповідає хоча б одному критерію ризиковості здійснення операції, крім податкової накладної/розрахунку коригування, складених платником податку, який відповідає хоча б одному показнику, за яким визначається позитивна податкова історія, реєстрація таких податкової накладної/розрахунку коригування зупиняється.
Додатком № 1 до Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затверджено Критерії ризиковості платника податку на додану вартість, які є зокрема: у контролюючих органах наявна податкова інформація, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, зазначеної в поданих для реєстрації  податковій накладній/розрахунку коригування (п.8).
Додатком 4 до Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних затверджено типову форму рішення про відповідність/невідповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податку, яка містить наступне формулювання: «Рішення про відповідність/невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку може бути оскаржено в адміністративному або судовому порядку.»
Вбачається, що Порядком встановлена можливість платника податку оскаржити рішення про відповідність/невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку, у тому числі у судовому порядку.
Згідно із пунктами 6, 7, 8  Порядку взаємодії Комісії Державної фіскальної служби України, яка приймає рішення про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних або відмову в такій реєстрації, структурних підрозділів ДФС та головних управлінь ДФС в областях, м. Києві та Офісу великих платників податків ДФС, затвердженого  наказом Державної фіскальної служби України від 03.08.2018 року № 523,  комісіями регіонального рівня здійснюється: розгляд питань щодо внесення/виключення платників податку до (з) переліку ризикових платників податків згідно з пунктом 1.6 Критеріїв ризиковості платника податку, які затверджено Державною фіскальною службою України та погоджено з Міністерством фінансів України; розгляд наданої Комісією ДФС інформації по платниках з ознаками ризиковості в день її надходження, внесення таких платників податку до переліку ризикових платників податків, а в разі прийняття відповідного рішення - виключення платників податку з переліку ризикових платників податків. Засідання комісій регіонального рівня щодо розгляду питань про внесення/виключення платників податку до (з) переліку ризикових платників податків проводиться згідно з Порядком роботи комісій, які приймають рішення про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних або відмову в такій реєстрації, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 117. До протоколу засідання комісій регіонального рівня обов`язково додаються: перелік платників податків, щодо яких виявлено ознаки ризиковості згідно з пунктом 1.6 Критеріїв; матеріали, на підставі яких платників податків внесено до переліку ризикових платників податків; інша інформація, що розглядається комісіями регіонального рівня.
Головне управління ДПС у Запорізькій області зазначає, що позивач підпадає під 8 пункт Критеріїв ризиковості платника податку на додану вартість: у контролюючих органах наявна податкова інформація, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, зазначеної в поданих для реєстрації  податковій накладній/розрахунку коригування. Такою інформацією на думку контролюючого органу є лист Головного управління ДПС у Запорізькій області «Про надання інформації» № 5150/08-01-18-07 від 28.04.2021 року та повідомлення ПП «ЛАК» від 22.04.2021 року з документами щодо виключення платника податку з переліку ризикових. 
Суд вказує, що не є підставою для віднесення підприємства до категорії ризикових лист податкового органу разом як і листування з платником податків. Невірним є вимагати від платника податків пояснення та отримавши такі пояснення дати їм оцінку як віднесення платника податків до переліку ризикових. Головне управління ДПС у Запорізькій області не провело власний податковий моніторинг податкових звітностей та податкових накладних. 
Головним управлінням ДПС у Запорізькій області застосовано непрозорі механізми визначення підприємства як такого, що відповідає Критеріям ризиковості, оскільки не доведено проведення необхідного моніторингу діяльності позивача перед тим, як винести рішення про віднесення його до переліку ризикових.
Рішенням Комісії Головного управління ДПС у Запорізькій області № 3968 від 28.01.2021 року ПП «ЛАК» включено до переліку ризикових платників за критерієм: п.8 Критеріїв ризиковості платника податків. Проте, й рішенням Комісії Головного управління ДПС у Запорізькій області № 14791 від 29.04.2021 року ПП «ЛАК» включено до переліку ризикових платників за критерієм: п.8 Критеріїв ризиковості платника податків. Таким чином, ПП «ЛАК» повторно включено до переліку ризикових, що зовсім не відповідає вимогам Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 року № 1165.
Суд зазначає, що нормами Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних передбачено чіткий перелік умов, за яких Комісія ДПС може віднести підприємство до категорії ризикових. Відповідно до матеріалів справи, позивач здійснює господарську діяльність, вчасно подає податкові звітності.
Профільним Порядком встановлена певна послідовність прийняття рішення про відповідність платника ПДВ Критеріям ризиковості платника податку на додану вартість. Вирішенню Комісією регіонального рівня питання відповідності платника податку Критеріям ризиковості платника ПДВ має передувати складання та направлення таким платником податкової накладної/розрахунку коригування, потім моніторинг платника податку, податкової накладної/ розрахунку коригування. Встановленню наявності у контролюючих органах податкової інформації, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, яка стала відома контролюючому органу у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, має передувати моніторинг податкової накладної/розрахунку коригування, поданої для реєстрації.
Отже, питання відповідності позивача Критеріям ризиковості платника ПДВ має розглядатись Комісією регіонального рівня за наслідками подання підприємством для реєстрації податкової накладної/ розрахунку коригування та моніторингу платника податку і податкової накладної/ розрахунку коригування, що направлена для реєстрації.
Суд апеляційної інстанції при винесені рішення керується праовими позиціями Верховного Суду, зокрема вказаними у постановах від 19.11.2021 року у справі № 140/17441/20, від 30.11.2021 року у справі №340/1098/20, від 22.07.2021 року у справі №520/111/20, від 16.12.2020 року у справі № 340/474/20. Верховний Суд вказував, що Комісія, приймаючи рішення з посиланням на те, що у контролюючих органів наявна податкова інформація, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на них законодавством завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, має обґрунтувати, на підставі якої інформації комісія дійшла такого висновку, та надати належні, допустимі докази в підтвердження цієї інформації.
          Суд апеляційної інстанції вважає, що у відповідності ч. 2 ст. 77 КАС України, відповідач не довів правомірність свого рішення.
Згідно ч. 1, ч. 6 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.
Не передбачено повернення судових витрат здійснених суб`єктом владних повноважень, крім пов`язаних із залученням свідків та проведенням експертиз.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, як таке, що прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Керуючись статтями 315, 316, 321, 322 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
п о с т а н о в и в:
                              Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Запорізькій області - залишити без задоволення.
                              Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 04.10.2021 року в справі №280/6694/21 – залишити без змін.
                              Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її проголошення у порядку ст.ст. 328 – 329 КАС України.   
   
Головуючий - суддя                                                                      О.М. Лукманова 

                               суддя                                                                      Л.А. Божко 

                               суддя                                                                      Ю. В. Дурасова