Справа № 299/645/20

П О С Т А Н О В А
Іменем України

12 липня 2022 року м. Ужгород

Закарпатський апеляційний суд у складі: 
       головуючого – судді Куштана Б.П. (доповідача), 
       суддів: Джуги С.Д. і Кожух О.А., 
з участю секретаря Волощук В.І.,
       розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» на рішення Виноградівського районного суду від 18 січня 2022 року (у складі судді Кашуби А.В.) за позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого об`єму природного газу,-
ВСТАНОВИВ:
       АТ «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» (надалі – Товариство) звернулося до суду з позовом у березні 2020 р. 
       Просило стягнути з відповідача на свою користь суму в розмірі 11 358,29 грн. вартості не облікованого об`єму природного газу.
       На обґрунтування позовних вимог указало, що побутовий споживач ОСОБА_1 , за адресою: АДРЕСА_1 , приєднався до умов Договору розподілу природного газу (акцептував договір) шляхом здійснення дій, які засвідчують його бажання укласти цей Договір, зокрема, за вказаним домогосподарством здійснювалося споживання природного газу, про що свідчить щомісячна зміна показників лічильника газу в сторону збільшення, оплата за спожитий природний газ (фінансовий стан абонента).
       Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу ОСОБА_1 здійснювалося на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), що встановлений на об`єкті споживача.
Позивач стверджує, що відповідачем допущено порушення указаних умовами Договору обов`язків, а саме: 04.04.2019 р. працівниками ПАТ «Закарпатгаз» у присутності споживача проведено демонтаж лічильника газу для проведення періодичної повірки; на місці складено протокол щодо направлення ЗВТ на періодичну повірку.
       25.04.2019 р. за результатами проведення у присутності споживача ОСОБА_1 експертизи лічильника газу було виявлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу споживача, а саме – «пошкоджена пломба відлікового механізму – розрізана нижня частина пломби тримається на матеріалі, схожому на клей. Кришка відлікового механізму знімається».
       Порушення зафіксовано Актом про порушення, який відповідно до положень глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС розглянуто та задоволено комісією 18.06.2019 р.
       Було встановлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, що кваліфіковано як порушення, передбачене Кодексом ГРМ, за допущення якого розрахунок об`єму необлікованого природного газу та перерахування у зв`язку із цим здійснюється за методикою, передбаченою п.1 глави 3 Розділу ХІ Кодексу ГРС.
       Об`єм спожитого природного газу в зв`язку з цим перераховано відповідно до визначеного п.1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС і такий складає 1279,50 куб. м, а його вартість визначена у розмірі 11358,29 грн.
       Вимогу про компенсацію вартості донарахованого об`єму природного газу споживач залишив без задоволення.
       Рішенням Виноградівського районного суду від 18 січня 2022 р. у задоволенні позову відмовлено.
       Товариство просить скасувати це рішення і прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Доводить про неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права. Узагальнені доводи апеляційної скарги зводяться до наступного:
-виявлене у лічильнику відповідача несанкціоноване втручання є прихованим;
-місце виявлення порушення не ототожнюється чинними нормами кодексу ГРМ із місцем розташування або експлуатації ВОГ;
-лист сектору НКРЕКП № 3-19/449 від 12.09.2019 р. не є рішенням регулятора в розумінні ст.ст.14,21 Закону України «Про національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»;
-Товариством належними та допустимими доказами доведено факт несанкціонованого втручання у роботу лічильника та наявності підстав для донарахування обсягів природного газу.
       Письмового відзиву на апеляційну скаргу до суду не надходило.
       Суд виходив із того, що для висновку про несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу необхідним є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). За відсутності однієї із вказаних обставин твердження про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ /лічильника газу та донарахування об`єму газу є необґрунтованими.
       Враховуючи вимоги чинного законодавства є неможливим застосування такого виду порушення як «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу», оскільки відсутні його обов`язкові елементи передбачені законодавством, а саме: 1) факт втручання споживача у роботу газового лічильника; 2) наявність наслідку такого втручання.
Допущені порушення працівниками позивача та відсутність достатніх достовірних і допустимих доказів про пошкодження пломб лічильника газу саме внаслідок дій споживача, свідчать про необґрунтованість позовних вимог.
       Переглянувши справу за наявними в ній доказами та перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції у межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового про задоволення позовних вимог із таких мотивів.
       Судом першої інстанції встановлено, що відповідач мешкає і зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 .
       Заяви-приєднання до умов розподілу природного газу (для побутового споживача) Оператором ГРМ ПАТ «Закарпатгаз» до позовної заяви не додано. Проте, факт споживання природного газу та користування послугами Оператора ГРМ відповідач не оспорює.
       Протоколом № ВИН-01290 від 04.04.2019 р. (а.с.9) встановлено, що представниками Товариства здійснено демонтаж лічильника PREMAGAS GM№3105757, вхід-вихід лічильника пломба № 1841551 (код розташування 6, дата виготовлення 2006, показник 38150) у споживача ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 . Демонтаж здійснено у присутності споживача ОСОБА_1 , лічильник запаковано в мішок, запломбовано номерною пломбою №А0031608. Протокол підписано споживачем без зауважень.
       У Протоколі зазначено, що ЗВТ направляється на повірку в КПП ДП «Закарпаттястандартметрологія» за адресою м. Ужгород, вул. Погорєлова, 2. Лічильник газу доставляється представником Товариства. Споживач повідомлений про направлення лічильника на повірку і про місце проведення повірки та погодився на виконання повірки без його участі.
       Зміст протоколу свідчить про те, що будь-яких ознак порушення цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також зовнішніх ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу працівниками Товариства під час демонтажу лічильника на періодичну повірку не виявлено.
       11.04.2019 р. працівниками Товариства складено та підписано Акт № 188496 про пакування ЗВТ (а.с.10,11). За змістом Акту працівниками «оглядом лічильника виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, а саме пошкоджена пломба відлікового механізму – розрізана».
       При цьому, суд звернув увагу на те, що згідно зі змістом Акту вказані ознаки виявлено методом «огляду».
       У зв`язку із цим лічильник було упаковано в сейф-пакет №А0055761 до вирішення питання про складання акту про порушення та направлення лічильника на експертизу.
       25.04.2019 р. у м. Ужгород у присутності споживача ОСОБА_1 у відділі лабораторних вимірів Товариства було складено Акт про порушення № 772 (а.с.15). За змістом акту, трьома представниками виявлено порушення Кодексу ГРМ у виді несанкціонованого втручання у роботу лічильника № 3105757, а саме: «пошкоджена пломба відлікового механізму – розрізана, нижня частина пломби тримається на речовині, схожій на клей, кришка відлікового механізму знімається».
       За змістом Акту експертизи № 18637 від 25.04.2019 р. (а.с.12) комісією проведено експертизу лічильника, якою встановлено наступні обставини: - пошкоджена пломба відлікового механізму – розрізана, нижня частина пломби тримається на матеріалі, схожому на клей; - інші механічні пошкодження відсутні; - лічильник функціонує, є герметичним, вкладається у допустимі похибки; - комісія постановила, що лічильник непридатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, а саме через пошкоджену пломбу відлікового механізму. 
       Складено довідку про непридатність № 190212 від 25.04.2019 р., а ОСОБА_1 повідомлено, що комісійний розгляд акту про порушення відбудеться 27.06.2019 р. (а.с.17).
       27.06.2019 р. за результатами комісійного розгляду Акту про порушення (а.с.20-21) проведено розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу.
       Розрахунок проведено за період із 01.03.2019 р. по 03.04.2019 р. із вихідними даними – опалювальна площа 80 м. куб., кількість проживаючих – 3 особи, три газові прилади: плита газова, опалення, колонка, з урахуванням фактично сплаченого споживачем об`єму природного газу протягом періоду донарахування (а.с.21).
       До компенсації Оператору ГРМ донараховано 1279,50 куб. м. об`єму природного газу вартістю 11358,29 за ціною 8,87710 грн. за куб. м.
       Позивач, окрім доданих до позову доказів, на підтвердження доводів позову забезпечив проведення трасологічної експертизи лічильника газу споживача ОСОБА_1 Львівським НДІСЕ (а.с.124-130), за результатами якої зроблено такі висновки:
-на зовнішніх та внутрішніх конструктивних елементах представленого на дослідження лічильника газу будь-яких візуально-розпізнавальних механічних пошкоджень, які б могли призвести до спотворення обліку споживання природного газу, не виявлено;
-металева пломба виробника з текстами «06М1/М1», що скріплює основу відлікового механізму та його кришку, розділена шляхом розрізання її ніжки, що надає необмежений доступ до коліщаток зубчастої передачі та цифрових барабанів відлікового механізму, чим порушено захист представленого на дослідження лічильника газу і може призвести до спотворення обліку споживання природного газу.
       Відповідно до положень пункту 2 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, який затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494 (далі в тексті – Кодекс ГРС), цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.
       Згідно з приписами абзацу 3 пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу ГРС, при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.
       Експертиза засобу вимірювальної техніки / експертиза пломб - комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання (абзац шістнадцятий пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС).
       За змістом статті 40 Закону України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 №329-VIII (далі - Закон №329-VIII) розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.
       Згідно з пунктом 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
       Відповідно до частин 1, 2 статті 59 Закону № 329-VIII суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання.
       За змістом частини 1 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
       У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються (частина 6 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ).
       Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення (частина 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ).
       Відповідно до глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.
       Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
       Верховний Суд у постанові від 03.11.2020 р. у справі № 908/554/19 зазначив, що положення наведеного пункту (пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС) прямо вказує на те, що несанкціонованим є втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу за наявності факту того, що витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. При цьому, колегія суддів Верховного Суду, яка переглядала судові рішення у справі № 908/554/19 вказала також, що інше тлумачення цієї норми не відповідатиме змісту наведеного положення закону.
       Розтлумачуючи ці ж положення Верховний Суд у постанові від 31.07.2019 р. у справі № 904/4030/18 вказав, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту несанкціонованого втручання у роботу комерційного вузла обліку газу шляхом пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Вказане свідчить про те, що викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу. Зазначене також підтверджується тим, що відповідно до положень глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості.
       Відтак обов`язковою умовою для донарахування споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).
       Із матеріалів справи, зокрема, вбачається, що актом № 18637 експертизи лічильника газу від 25.04.2019 р. (т.1 а.с.12), довідкою про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 25 квітня 2019 р. (т.1 а.с.13), повідомленням про складання акту про порушення (т.1 а.с.14), актом про порушення № 772 від 25 квітня 2019 р. (т.1 а.с.15), актом-розрахунком не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (фізичній особі) від 27.06.2019 р. (т.1 а.с.20), висновком експерта за результатами трасо логічної експертизи лічильника газу Premagas BK-G4T зав. №3105757 2006 р. в. № 5694 від 22.12.2020 р. (т.1 а.с.124-130) встановлено, що металева пломба виробника з текстами «06М41/М1», яка скріплює основу відлікового механізму та його кришку, розділена шляхом розрізання її ніжки, що надає необмежений доступ до коліщаток зубчастої передачі та цифрових барабанів відлікового механізму, чим порушено захист представленого на дослідження лічильника газу ВК-G4T PREMAGAS № 3105757, 2006 р. випуску та може призвести до спотворення обліку споживання природного газу. Це свідчить про встановлення факту викривлення даних обліку природного газу.
       Колегія суддів констатує, що встановлене Товариством несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу відповідача (пошкоджена пломба відлікового механізму – розрізана нижня частина пломби тримається на матеріалів схожому на клей, кришка відлікового механізму знімається), підтверджує несанкціонований відбір природного газу відповідачем. 
       За збереження і цілісність вузла обліку природного газу, як і за цілісність пломб, має відповідати саме відповідач, тобто споживач послуг і відповідно він має нести за це відповідальність, як власник ВОГ.
       Колегія суддів враховує, що Верховний Суд у постановах від 24.10.2018 р. у справі № 914/2384/17, від 18.06.2019 р. у справі №922/1573/18, приймаючи відповідні рішення дійшов висновку про те, що обов`язковою умовою для донарахування споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу вузла обліку газу, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням), і ухвалені у цій справі судові рішення йому (висновку) не суперечить, оскільки за результатами розгляду цієї справи колегією суддів встановлено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ шляхом пошкодження цілісності пломбувального матеріалу (дроту), на якому встановлено монтажну пломбу, що порушує захист лічильника від несанкціонованого демонтажу, свідчить про викривлення даних обліку.
       Відповідно до ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.
       Указаним вимогам закону оскаржене рішення суду першої інстанції не відповідає.
       Отже, за результатами розгляду апеляційної скарги та відповідно до ст. 376 ч.1, п.3, п.4 ЦПК України рішення суду першої інстанції належить скасувати, а в позові – відмовити за безпідставністю.
       Керуючись ст.ст. 374 ч.1 п.2, 376 ч.1 п.4, 381-384 ЦПК України, -
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» задовольнити.                                         2.Рішення Виноградівського районного суду від 18 січня 2022 року скасувати.                                                                                         3.Позов акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» задовольнити.                                                         4.Стягнути з ОСОБА_1 на користь акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» 11 358 (одинадцять тисяч триста п`ятдесят вісім) гривень 29 копійок вартості не облікованого об`єму природного газу та 5 255 (п`ять тисяч двісті п`ятдесят п`ять) гривень у відшкодування судового збору.                         5.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів із дня складення повного судового рішення шляхом подачі скарги безпосередньо до Верховного Суду.                                                                         6.Повне судове рішення складено 26 липня 2022 р.
Судді: