ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"06" липня 2022 р.           Справа№ 910/8672/21
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Шапрана  В.В. 
          Буравльова  С.І. 
 
За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.
представників сторін:
від позивача - не з`явився;
від відповідача  -  не з`явився;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад"
на рішення Господарського суду міста Києва від 07.10.2021
у справі № 910/8672/21 (суддя Ковтун С.А.)
за позовом   ОСОБА_1 
до Публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс Електронприлад"
про  визнання незаконним та скасування рішень загальних зборів   

ВСТАНОВИВ:
Рішенням Господарського суду міста Києва від 07.10.2021 у справі № 910/8672/21 задоволено повністю позов ОСОБА_1 до публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад". Визнано незаконним та скасовано рішення річних загальних зборів акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад" про затвердження розміру річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік, у зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 № 364 (із змінами внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 №1015), яке оформлене протоколом №1 від 30.04.2021 річних Загальних зборів акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад" (рішення щодо питання № 5 порядку денного протоколу № 1 від 30.04.2021). Визнано незаконним та скасовано рішення річних загальних зборів акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад" про розподіл прибутку і збитків товариства, отриманих за результатами діяльності товариства у 2019 році, у тому числі затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог, передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності товариства у 2019 році (рішення щодо питання №6 порядку денного протоколу № 1 від 30.04.2021). Стягнуто з публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад" на користь ОСОБА_1 4540,00грн судового збору.
Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:
- незважаючи на відсутність чистого прибутку за 2020 рік (звітний рік, що передує року, в якому приймається рішення про нарахування та виплату дивідендів) та недостатності нерозподіленого прибутку за попередні періоди (станом на дату прийняття оскаржуваних рішень) ПАТ «НТК «Елетронприлад» неправомірно прийняло рішення  про виплату дивідендів  за простими акціями (рішення по п`ятому питанню в протоколі №1 від 30.04.2021).
Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 07.10.2021  частково  в частині визнання незаконним та скасування рішення річних загальних зборів акціонерів ПАТ «НТК «Елетронрилад» про затвердження  розміру  річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік, у зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 №364 (із змінами внесеними постановою Кабінету Міністрів України  від 04.12.2019 №1015), яке оформлене протоколом №1 від 30.04.2021 річних загальних зборів акціонерів ПАТ «НТК «Електроприлад» (рішення щодо питання №5 порядку денного протоколу №1 від 30.04.2021) та ухвалити нове рішення у відповідній частині.
В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що:
- зважаючи на те, що ПАТ «НТК «Елетронприлад» є господарським товариством, у статутному капіталі якого є корпоративні права держави, рішення щодо питання №5 протоколу №1 від 30.04.2021 прийняте на виконання вимог Закону України «Про управління об`єктами державної власності», Порядку формування та реалізації дивідендної політики держави, що затверджений постановою Кабінету Міністрів від 12.05.2007 №702 та Постанови Кабінету Міністрів України від 24 квітня 2019 №364 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 04 грудня 2019 №1015); Постанова Кабінету Міністрів України від 24 квітня 2019 №354 не скасовано судом, є чинною та підлягає виконанню усіма господарськими товариствами, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави;
- судом першої інстанції не враховано, що за результатами звітного 2018 року (рік, за який приймалося рішення про виплату дивідендів) у ПАТ «НТК «Електронприлад» наявний чистий прибуток та нерозподілений прибуток в сумі, що перевищує суму з виплати дивідендів за результатами 2018 року.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2022 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Сітайло Л.Г., Шапран В.В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства «Науково-технічний комплекс «Електронприлад» на рішення Господарського суду міста Києва від 07.10.2021, справу №910/8672/21 призначено на 02.03.2022.
02.03.2022 розгляд справи №910/8672/21 не відбувся, у зв`язку з введенням в Україні воєнного стану з 24.02.2022.
Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні"   №64/2022  від 24.02.2022 року, затвердженого Законом України від 24.02.2022 року №2102-IX, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року строком на 30 діб, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України. 
Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" №133/2022 від 14.03.2022 року частково змінено статтю 1 Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX (зі змінами, внесеними Указом від 14 березня 2022 року № 133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-IX), продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.
Відповідно до Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 17.05.2022 № 341/2022, продовжується строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.
З 01.04.2022 по 27.05.2022 головуюча суддя Пашкіна С.А. перебувала у відпустці. 
Розпорядженням Північного апеляційного господарського суду № 09.1-08/1791/22 від 06.06.2022 у зв`язку з перебуванням судді Сітайло Л.Г. у відпустці, у справі №910/8672/21 призначено повторний автоматизований розподіл справи.
Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.06.2022 у справі №910/8672/21 визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Шапран В.В., Буравльов С.І.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.06.2022 розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад"  на рішення  Господарського суду міста Києва   від 07.10.2021 у справі №910/8672/21 призначено на 06.07.2022.
В судове засідання апеляційного господарського суду 06.07.2022 не з`явились представники сторін.
Враховуючи те, що позивач та відповідач про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, явка учасників судового процесу не визнана обов`язковою, неявка представників позивача та відповідача  не перешкоджає розгляду апеляційної скарги по суті, колегія суддів ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представників позивача та відповідача.
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи судовою колегією встановлено.
Відповідно до статуту (п.п.6.1, 6.2) публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад" його статутний капітал становить 6784900,00грн та поділений на 27139600 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25грн кожна акція. Кількість привілейованих акцій - 0 (нуль). Державі Україна в особі Фонду державного майна України належать 24905240 простих бездокументарних іменних акцій, що становить 91,7672% статутного капіталу Товариства.
ОСОБА_1 є власником 3000шт. простих
бездокументарних іменних акцій публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад", загальна номінальна вартість цінних паперів 750грн, що становить 0,0111% статутного капіталу Товариства.
Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов`язки акціонерів визначає Закон України від 17.09.2008  № 514-VI "Про акціонерні товариства" (далі - Закон). 
Акціонерне товариство - це господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями (ст. 3 Закону). 
Акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства (ст. 4 Закону). 
Сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами, в розумінні Закону (ст. 2) є корпоративними правами.
За приписами ст. 25 Закону кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів.
Управління Товариством здійснюється: вищим органом Товариства - загальними зборами акціонерів, наглядовою радою Товариства, дирекцією Товариства.
Статтею 50 Закону передбачено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. 
Отже, спір щодо оскарження акціонером рішення загальних зборів акціонерного товариства є корпоративним спором. 
20.04.2019 проведені річні загальні збори акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад", до порядку денного яких було внесено питання про розподілу прибутку і збитків Товариства, отриманих Товариством за результатами діяльності у 2018 році, у тому числі затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог, передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018 році. Рішення з цього питання викладено у пункті 6 протоколу № 1 від 20.04.2019, складено за результатами цих зборів. Товариством вирішено розподілити чистий прибуток, отриманий Товариством за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році, з урахуванням Закону України "Про управління об`єктами державної власності" та постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження базового нормативу відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році господарських товариств, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави", таким чином: 50 % - на виплату дивідендів акціонерові товариства; 5% - на поповнення резервного капіталу товариства; 45 % - на здійснення витрат, передбачених фінансовим планом товариства на 2019 рік.
Затвердити загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік у розмірі 4207,5 тис. грн.
Встановити, що виплата дивідендів здійснюється товариством безпосередньо акціонерам.
Відповідно до розділу XII "Інформація про виплату дивідендів та інших доходів за цінними паперами у звітному році Річної інформації емітента цінних паперів за 2019рік", що розміщений на офіційному сайті ПАТ "НТК "Електронприлад" за посиланням http://www.electronpryIad.com.ua/files/zvit/zvit 2019.pdf (сторінки № 48-50), Товариство здійснило виплату всієї суми дивідендів у повному обсязі всім особам, що мають право на отримання дивідендів шляхом безпосередньої виплати акціонерам.
Чергові річні загальні збори акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад" проведені 27.04.2021, рішення яких оформлені  протоколом № 1 від 30.04.2021. Цими річними загальними зборами прийняті такі рішення з ряду питань порядку денного:
- по питанню № 1 - затвердити річний звіт Товариства за 2019 рік з урахуванням обставин, що стали підставою для висловлення ТОВ "ПКФ Україна" думки із застереженням під час проведення аудиту фінансової звітності за результатами фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 році.
- по питанню № 2 - затвердити річний звіт Товариства за 2020 рік з урахуванням обставин, що стали підставою для висловлення ТОВ "ПКФ Україна" думки із застереженням під час проведеного аудиту фінансової звітності за результатами фінансово-господарської діяльності Товариства у 2020 році.
- по питанню № 5 - затвердити загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік у розмірі - 7573756,41грн, з врахуванням вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 № 364 (із змінами внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1015). Зобов`язати керівника виконавчого органу сплатити товариством дивіденди за результатами діяльності товариства за 2018 рік.  Врахувати сплату товариством дивідендів на державну частку у статутному капіталі товариства до державного бюджету за результатами діяльності товариства за 2018 рік у розмірі 3861233,96грн та сплату дивідендів акціонерам - фізичним особам у розмірі 346191,44грн.
- по питанню  № 6 - розподілити чистий прибуток, отриманий товариством за результатами фінансово-господарської діяльності у 2019 році, з урахуванням Закону України "Про управління об`єктами державної власності" та постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2020 № 328 "Про затвердження базового нормативу відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2019 році господарських товариств, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави", таким чином: 50% - на виплату дивідендів акціонерам товариства; 5 % - на поповнення резервного капіталу товариства; 45% - на здійснення витрат, передбачених фінансовим планом товариства на 2020 рік.
Затвердити загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2019 рік у розмірі 4461254,29грн.
Вищим органом акціонерного товариства є загальні збори (ст. 32 Закону). Закон покладає на акціонерне товариство щороку скликати загальні збори (річні загальні збори), які повинні бути проведені не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими. 
За приписами ст. 32 Закону, одним із питань, які обов`язково вносяться до порядку денного річних загальних зборів, є питання, передбачене пунктом 12 частини другої статті 33 Закону - розподіл прибутку і збитків товариства з урахуванням вимог, передбачених законом.
Частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу, є дивідендом (ст. 30 Закону). Цією ж нормою визначено, що виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства.
Отже прибуток, який не був розподілений за наслідками звітним року, є нерозподіленим прибутком.  З огляду на це, рішення щодо розподілу прибутку, який виник у попередні роки, а не у звітному році, є рішенням про розподіл нерозподіленого прибутку. 
Як зазначено вище, 20.04.2019 річні загальні збори акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад" прийняли рішення затвердили загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік у розмірі 4207,5 тис. грн.
Загальні збори акціонерів ПАТ "НТК "Електронприлад" 27.04.2021 затвердили загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік у розмірі 7573756,41грн і прийняли рішення сплатити дивіденди з усієї суми, що вказує на те, що це рішення стосується виплати дивідендів з нерозподіленого прибутку 2018 року у розмірі 3366256,41грн.  
Порядок виплати дивідендів врегульовано ст.30 Закону, відповідно до якої товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами. Виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів. У разі відсутності або недостатності чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку минулих років виплата дивідендів за привілейованими акціями здійснюється за рахунок резервного капіталу товариства або спеціального фонду для виплати дивідендів за привілейованими акціями.
Отже, базою для розрахунку й виплати дивідендів як за простими так і за привілейованими акціями є чистий прибуток звітного року та/або нерозподілений прибуток минулих років.
Прибутком є форма чистого доходу товариства, узагальнюючий показник його діяльності, що визначається як різниця між виручкою від реалізації продукції (робіт, послуг) і затратами на виробництво. Чистий прибуток - це прибуток, що залишається у товариства після сплати податків та інших платежів у бюджет і надходить у його повне розпорядження.
Пунктом 10.2 статуту Товариства визначено, що прибуток товариства утворюється в результаті грошових, матеріальних та інших надходжень від господарської діяльності товариства після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат (у тому числі, витрат на оплату праці). З прибутку товариства сплачуються передбачені чинним законодавством України податки та інші обов`язкові збори (платежі), а також відсотки по кредитах (позиках), облігаціях. Згідно з пунктами 10.3 та 10.4 статуту Товариства прибуток товариства визначається як різниця між доходами та витратами товариства, пов`язаними з отриманням цих доходів. Прибуток, що залишається після сплати податків та інших обов`язкових платежів з прибутку, є чистим прибутком.
Вказане свідчить про те, що необхідною умовою рішення про виплату дивідендів за простими акціями з чистого прибутку звітного року, або нерозподіленого прибутку є наявність на час прийняття рішення такого прибутку. Відсутність та/або недостатність чистого прибутку та нерозподіленого прибутку унеможливлюють таку виплату і, відповідно, прийняття рішення про виплату. 
Водночас, за 2020 рік у ПАТ "НТК "Електронприлад" наявний збиток у розмірі 20108тис.грн (20108000грн), а нерозподілений прибуток станом на 31.03.2021 становив 2118тис.грн (2118000грн).
Зокрема, згідно зі звітом про фінансові результати (звіт про сукупний дохід) за 2020 рік (рядок 2355 Форми № 2 звіт про фінансові результати (звіт про сукупний дохід) у ПАТ "НТК "Електронприлад" наявний збиток у розмірі 20108тис.грн (20108000грн).
Крім того, відповідно до балансу (звіт про фінансовий стан) станом на 31.03.2021 (рядок 420 балансу (звіт про фінансовий стан) у ПАТ "НТК "Електронприлад" наявний нерозподілений прибуток у розмірі 2118тис.грн (2118000грн).
Таким чином  незважаючи на відсутність чистого прибутку за 2020 рік (звітний рік, що передує року, в якому приймається рішення про нарахування та виплату дивідендів) та недостатності нерозподіленого прибутку за попередні періоди (станом на дату прийняття оскаржуваних рішень) місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про те, що ПАТ "НТК "Електронприлад" неправомірно прийнято рішення про виплату дивідендів за простими акціями (рішення по п`ятому питанню в протоколі № 1 від 30.04.2021)
З огляду на відсутність чистого прибутку за 2020 рік також неправомірними є рішення по питанню 6 у протоколі № 1 від 30.04.2021 щодо розподілу прибутку, отриманого Товариством за результатами фінансово-господарської діяльності у 2019 році
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає  задоволенню, рішення  Господарського суду міста Києва від 07.10.2021 не підлягає скасуванню. 
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,
ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну  скаргу Публічного акціонерного товариства "Науково-технічний комплекс "Електронприлад"  залишити без  задоволення.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 07.10.2021 у справі  №910/8672/21 залишити без змін.
3. Матеріали справи №910/8672/21 повернути до Господарського суду міста Києва.
4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення. 
В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 19.07.2022

Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                В.В. Шапран

                                                                                С.І. Буравльов