УХВАЛА

09 червня 2022 року  
Київ
справа №560/14894/21
адміністративне провадження №К/990/12793/22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: 
судді-доповідача - Данилевич Н.А.,
суддів: Мацедонської В.Е., Шевцової Н.В.,
перевірив касаційну скаргу Офісу Генерального прокурора на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 18 січня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 19 квітня 2022 року (повний текст постанови складено 21 квітня 2022 року) у справі № 560/14894/21 за позовом ОСОБА_1 до Хмельницької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення та наказу, поновлення на посаді, зобов`язання вчинити дії та стягнення коштів,
УСТАНОВИВ:
25 травня 2022 року касаційна скарга надійшла до Верховного Суду, як суду касаційної інстанції в адміністративних справах відповідно до статті 327 Кодексу адміністративного судочинства України (надіслано засобами поштового зв`язку 23 травня 2022 року).
В листопаді 2021 року позивач звернувся до суду із позовом до Хмельницької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур (на правах місцевих), в якому просив суд:
визнати протиправним та скасувати рішення П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13 вересня 2021 року №107 про неуспішне проходження ОСОБА_2 атестації;
- визнати протиправним та скасувати наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21 жовтня 2021 року № 1253к, яким ОСОБА_2 звільнено з посади прокурора Кам`янець-Подільської місцевої прокуратури Хмельницької області з 29 жовтня 2021 року;
- поновити ОСОБА_2 на публічній службі в Хмельницькій обласній прокуратурі, на посаді рівнозначній посаді прокурора Кам`янець-Подільської місцевої прокуратури Хмельницької області на умовах безстрокового трудового договору;
- зобов`язати Хмельницьку обласну прокуратуру зарахувати ОСОБА_2 весь час вимушеного прогулу в загальну вислугу (стаж) та стаж роботи на посадах прокурора;
- стягнути з Хмельницької обласної прокуратури на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 01 листопада 2021 року до моменту фактичного поновлення на публічній службі з розрахунку середньоденної заробітної плати;
- допустити до негайного виконання постанову суду в частині поновлення ОСОБА_2 на публічній службі в Хмельницькій обласній прокуратурі на умовах безстрокового трудового договору.
Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 18 січня 2021, залишеним без змін постановою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 19 квітня 2022 року, адміністративний позов задоволено частково.
Визнано протиправним та скасувати рішення П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13 вересня 2021 року про неуспішне проходження ОСОБА_2 атестації.
Визнано протиправним та скасувати наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21 жовтня 2021 року №1253к, яким 29 жовтня 2021 року ОСОБА_2 звільнено з посади прокурора Кам`янець-Подільської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Зобов`язано Хмельницьку обласну прокуратуру поновити ОСОБА_2 на публічній службі на посаді рівнозначній посаді прокурора Кам`янець-Подільської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Стягнуто з Хмельницької обласної прокуратури на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 01 листопада 2021 року по 18 січня 2022 року у сумі 20401 (двадцять тисяч чотириста одна) грн 20 коп.
Рішення суду в частині поновлення ОСОБА_2 на публічній службі в органах прокуратури та стягнення на користь ОСОБА_1 заробітної плати за один місяць звернуто до негайного виконання.
У задоволенні інших позовних вимог відмовлено.
Оскаржуючи судові рішення відповідач зазначає про те, що судами попередніх інстанцій не були враховані висновки Верховного Суду, викладені у справах 280/25298/19, №160/6596/20, №440/4196/20, №160/6204/20, №440/2682/20, №200/5038/20-а, №140/3790/19, №280/4314/20, №640/1218/21,№520/5000/2020, №280/3705/20, №440/2700/20, №580/1859/20, №160/6148/20, №340/1673/20, № 140/8233/20, № 200/4759/20-а, 340/3563/20 щодо застосування приписів «Прикінцеві і перехідні положення Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» від 19 вересня 2019 року (далі Закон - №113-ІХ), а саме пунктів 11, 14, 17, підпункту 2 пункту 19, підпунктів 7 та 8 пункту 22 розділу ІІ Закону №113-ІХ, пунктів 2,4,7,8 Порядку проходження прокурорами атестації, затвердженого наказом Генерального прокурора від 03 жовтня 2019 року №221, пункту 6 розділу ІІІ цього Порядку, пункту 7 та 19 Порядку роботи кадрових комісій, затвердженого наказом Генерального прокурора від 17 жовтня 2019 року №223, а також не був врахований висновок Верховного Суду у подібних правовідносинах, викладений у справах №640/8497/20 щодо застосування статті 235 КЗпП.
Верховний Суд зазначає, що постанови Верховного Суду у справах №280/25298/19 та №640/1218/21, на які посилається заявник касаційної скарги, Верховним Судом не були ухвалені. 
Також, оскаржуючи судові рішення відповідач зазначає про відсутність висновку Верховного Суду у справах у цій категорії справ з урахуванням обставин наявності процедурного рішення кадрової комісії стосовно задоволення заяви позивача про повторне проходження іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки та в подальшому пізнішою датою прийнятого рішення кадрової комісії про неуспішне проходження прокурором атестації ухваленого за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування  на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (не набрання мінімального прохідного балу).
Колегія суддів наголошує, що у разі подання касаційної скарги на підставі пункту 3 частини четвертої статті 328 КАС України недостатньо самого лише зазначення певних обставин, щодо яких відсутній висновок Верховного Суду у подібних правовідносинах, необхідно зазначити щодо якого саме питання застосування норми права у подібних правовідносинах такий висновок відсутній. Скаржник повинен чітко вказати, яку саме норму права судами першої та (або) апеляційної інстанцій було застосовано неправильно, а також обґрунтувати у чому полягає помилка судів при застосуванні відповідної норми права та як, на думку скаржника, відповідна норма повинна застосовуватися.
З огляду на викладене, за такого правового обґрунтування касаційної скарги, Суд вважає безпідставними посилання скаржника на пункт 3 частини четвертої статті 328 КАС України як на підставу касаційного оскарження.
Проте, відповідач у касаційній скарзі обґрунтував наявність підстав, передбачених пунктом 1 частини четвертої статті 328 КАС України, за яких оскаржувані рішення підлягають перегляду в касаційному порядку.
Враховуючи викладене, Суд вважає, що вказані обставини підлягають перевірці, а тому наявні обставини для відкриття касаційного провадження у вказаній справі.
Касаційна скарга відповідає вимогам статті 330 КАС України, підстави для залишення касаційної скарги без руху, її повернення чи відмови у відкритті касаційного провадження відсутні. 
Керуючись статтями 329, 330, 334, 335, 338 Кодексу адміністративного судочинства України, Суд,
УХВАЛИВ:
Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою Офісу Генерального прокурора на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 18 січня 2022 року та постанову Сьомого апеляційного адміністративного суду від 19 квітня 2022 року у справі № 560/14894/21 за позовом ОСОБА_2 до Хмельницької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення та наказу, поновлення на посаді, зобов`язання вчинити дії та стягнення коштів.
Витребувати з Хмельницького окружного адміністративного суду матеріали справи 560/14894/21 за позовом ОСОБА_2 до Хмельницької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, П`ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення та наказу, поновлення на посаді, зобов`язання вчинити дії та стягнення коштів.
Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів. 
Встановити строк для подачі відзиву на касаційну скаргу - десять днів з дня отримання копії цієї ухвали - та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій і доданих до нього документів іншим учасникам справи. 

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач                                                                                Н.А. Данилевич          
Судді                                                                                                     В.Е. Мацедонська
                                                                                                      Н.В. Шевцова