ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

18 квітня 2022 року 	м. Дніпро	справа № 340/6326/21	

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
головуючого - судді  Юрко І.В., суддів:  Чабаненко С.В., Чумака С.Ю., 
розглянувши в порядку письмового провадження у м. Дніпрі апеляційні скарги ОСОБА_1 , Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 28 грудня  2021 року у справі №340/6326/21 (суддя І інстанції - Дегтярьова С.В.)  за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,-

                                                 В С Т А Н О В И В:
Позивач 22.09.2021  року  звернувся до Кіровоградського окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області, в якому просив:
- визнати протиправними дії ГУ ПФУ в Кіровоградській області при перерахуванні йому пенсії з 01.04.2019 року щодо обмеження максимальним розміром (із застосуванням обмеження максимального розміру пенсії, десять прожиткових мінімумів, встановлених для осіб, які втратили працездатність), та зменшенням основного розміру призначеної пенсії з 71% до 70% сум грошового забезпечення, визначених в довідці про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії №242/1 від 20.01.2021 року Кіровоградського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки;
- зобов`язати відповідача провести перерахунок і виплату  пенсії по вислузі років з 01.04.2019 року без обмеження її максимальним розміром та в розмірі 71% від суми грошового забезпечення, з урахуванням раніше проведених виплат.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що під час перерахунку його пенсії,  призначеної на  підставі Закону №2262 в розмірі 71% відповідних сум грошового забезпечення, пенсійним  органом на виконання рішення суду від 06.05.2021 року по справі №340/1526/21,  безпідставно  зменшено  розмір відсотків  до 70% та проведено  виплату  пенсії з обмеженням максимального розміру.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 28 грудня 2021 року позовні вимоги  задоволено  частково.
Визнано протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо зменшення основного розміру пенсії за вислугу років ОСОБА_1 з 71% до 70% відповідних сум грошового забезпечення при здійсненні її перерахунку з 01 квітня 2019 року.
           Зобов`язано Головне управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області здійснити з 01 квітня 2019 року перерахунок пенсії за вислугу років, призначеної ОСОБА_1 , виходячи з 71% відповідних сум грошового забезпечення та виплатити різницю, яка утвориться за результатами такого перерахунку.
           В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погодившись з таким рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти постанову  про  задоволення  позовних  вимог  в  повному  обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що перерахунок  пенсії  за  рішенням  суду  проведено  з 01.04.2019  року, а тому вона не підлягає обмеженню максимальним розміром. Також посилається на рішення Конституційного Суду України від 20 грудня 2016 року № 7-рп/2016, яким визнано такими, що не відповідають Конституції України                                  (є неконституційними), положення ч.7 ст.43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09.04.1992 року №2262-XII, згідно з якими встановлювалось обмеження щодо максимального розміру пенсії військовослужбовців.

Відповідач також  подав  апеляційну  скаргу,  в  якій  просив  рішення  суду  скасувати  та  відмовити  в  задоволенні  позовних  вимог  в  повному  обсязі.
В обгрунтування  апеляційної  скарги  зазначено,  що на момент набрання законної сили постанови суду по справі №340/1526/21 та в період з якого судовим рішенням визначено здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_1 , діючими є норми ст.13 Закону №2262, відповідно до яких максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не може перевищувати 70% відповідних сум грошового забезпечення. Крім того, вказує, що до розміру пенсії позивача правомірно застосовано обмеження її максимального розміру у відповідності до Закону України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи» від 08.07.2011 року №3668-УІ, норми якого є чинними та не конституційними не визнавались.
           Сторони відзиви  на апеляційні  скарги  один  одного  не  подали.
Суд апеляційної інстанції розглянув справу відповідно до приписів статті 311 КАС України в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Відповідно до частин першої та другої статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.     
 
Колегія суддів, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, встановила наступне.
Позивач – ОСОБА_1 перебуває на обліку в ГУ ПФУ в Кіровоградській області  з 2011 року,  отримує пенсію за вислугу років,  призначену  на  підставі  Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» (далі  по  тексту - Закон №2262)  у розмірі 71% відповідних сум грошового забезпечення.
Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 06.05.2021 року по справі №340/1526/21 зобов`язано ГУ ПФУ в Кіровоградській області провести з 01.04.2019 року перерахунок та виплату пенсії ОСОБА_1 на підставі довідки Кіровоградською обласного територіальною центру комплектування та соціальної підтримки від №242/1 від 20.01.2021 року про розмір грошового забезпечення, з урахуванням раніше виплачених сум.
На виконання  вказаного  рішення  суду  відповідачем 10.06.2021  року  проведено  перерахунок пенсії позивача з 01 квітня 2019 року (а.с.33 зв.).
При цьому розмір основної пенсії обраховано виходячи з 70% відповідних сум грошового забезпечення та застосовано обмеження максимальним розміром (а.с.33 зв.).
09.07.2021  року  та 12.08.2021  року позивач звертася  до  пенсійного органу  із заявами, в якіх просив провести перерахунок та виплату пенсії у відповідності до Закону №2262 у розмірі 71% грошового забезпечення та без обмеження пенсії максимальним розміром (а.с.10-11).
Пенсійний  орган листом №5013-5079/Т-03/8-1100/21 від 29.07.2021 року відмовив позивачу у здійсненні перерахунку та вказав, що діючою є норма статті 13 Закону №2262, згідно якої максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не може перевищувати 70% відповідних сум грошового забезпечення, тому при здійсненні перерахунку пенсії, вона підлягає застосуванню. Обмеження максимального розміру пенсії передбачено Законом №3668, нормами якого, зокрема, визначено, що максимальний розмір пенсії призначеної (перерахованої) відповідно до Закону №2262, не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів, установлених для осіб, які втратили працездатність.
Не погодившись із діями відповідача щодо порядку та розміру обрахування  пенсії,  позивач оскаржив такі дії відповідача  до  суду.

Апеляційний суд, переглядаючи рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.

Згідно з частиною 1 статті 15 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» пенсійне забезпечення військовослужбовців після звільнення їх з військової служби провадиться відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» №2262-ХІІ від 09.04.1992 року (далі по  тексту - Закон №2262), який визначає умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України зокрема із числа осіб, які перебували на військовій службі.
Відповідно до ч.ч.2, 3 ст.51 Закону №2262 перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців.
Підстави та порядок перерахунку пенсії особам визначеним Законом №2262 регулюються ст.63 цього Закону.
Згідно із вказаною нормою перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.
Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку зі зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством. Перерахунок пенсій здійснюється на момент виникнення права на перерахунок  пенсії і  провадиться у  порядку,  встановленому  КМУ,  у  строки,  передбачені ч.2 ст.51 цього  Закону.  У  разі,  якщо внаслідок перерахунку  пенсії, передбаченого  цією  частиною,  розміри  пенсії звільненим  зі  служби військовослужбовцям,  особам,  які  мають право  на  пенсію  за  цим  Законом,  є  нижчими,  зберігаються  розміри  раніше призначених  пенсій. 
Законом України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи» від 08.07.2011 року №3668-VI внесено зміни до частини 2 статті 13 Закону №2262, якими встановлено, що максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 80 процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43), а особам, які під час проходження служби брали участь у ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС і віднесені в установленому законом порядку до категорії 1,-100 процентів, до категорії 2, - 95 процентів.
В подальшому, Законом України «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні» від 27 березня 2014 року №1166-VII внесено зміни до ч.2 ст.13 Закону №2262, згідно яких цифри « 80» замінено цифрами « 70».
Тобто, зміна максимального розміру пенсії за вислугу років, що призначається відповідно до Закону №2262 з 90% до 70% сум грошового забезпечення відбуласи вже після призначення та перерахунків пенсії позивача.
Внесення Законом №1166-VII зміни до частини 2 статті 13 Закону №2262 щодо встановлення граничного розміру пенсії за вислугу років у розмірі 70% відповідного грошового забезпечення стосується порядку призначення пенсії у разі реалізації права на пенсійне забезпечення, а не перерахунку вже призначеної пенсії. Процедури призначення та перерахунку пенсії різні за змістом і механізмом їх проведення.
Таким чином, при перерахунку раніше призначеної пенсії на підставі статті 63 Закону №2262,  її розмір має обчислюватися, виходячи із розміру пенсії у відсотках, право на які особа набула на момент виходу на пенсію, і їх розмір не може бути зменшений наступними змінами в законодавстві.
Як вбачається з матеріалів справи до перерахунку розмір пенсії позивача за вислугу років складав 71% відповідних сум грошового забезпечення.
З урахуванням наведеного, відповідач, здійснюючи з квітня 2019 року перерахунок пенсії позивача, протиправно зменшив основний розмір пенсії за вислугу років, виплачуваної у розмірі 71% відповідних сум грошового забезпечення, до 70% відповідних сум грошового забезпечення, що призвело до порушення права позивача на отримання пенсії у розмірі, встановленому Законом та призначеному йому у визначеному порядку,  як  вірно  зазначив  і  суд  першої  інстанції
Виходячи із висловленого у рішеннях Конституційного Суду України розуміння сутності соціальних гарантій, не може бути звужено  набуте  вже  право  шляхом внесення змін до законодавства.
                    Враховуючи вищевикладене, апеляційний суд зазначає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку про задоволення вимог позову в цій частині.

Щодо правомірності обмеження відповідачем розміру пенсії позивача.
Відповідно до ч.5 ст.17 Конституції України Держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.
Статтею 13 Закону №2262 визначено  розміри  пенсії  за  вислугу  років.
Питання обчислення пенсій військовослужбовців регулюються розділом V Закону №2262, зокрема статтею 43 «Заробіток (грошове забезпечення) для обчислення пенсій». 
Законом України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи» від 08.07.2011 року №3668-VI (далі по  тексту -Закон №3668) частину 5 статті 43 Закону № 3668 викладено в такій редакції:
«Максимальний розмір пенсії (з урахуванням надбавок, підвищень, додаткової пенсії,  цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною,  індексації та інших доплат до пенсії,  встановлених законодавством,  крім  доплати  до  надбавок окремим   категоріям   осіб,  які  мають  особливі заслуги  перед Батьківщиною) не може перевищувати десяти  прожиткових  мінімумів, установлених для осіб, які втратили працездатність».
У подальшому у зв`язку з доповненням Законом №1080-VIII від 12.04.2016  року статті 43 Закону №2262 новими частинами частина 5 стала частиною 7.
Рішенням Конституційного Суду України № 7-рп/2016 від 20 грудня 2016 року визнано такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними), положення Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09.04.1992 року №2262-XII зі  змінами, а саме: ч.7 ст.43, згідно з якою максимальний розмір пенсії (з урахуванням надбавок, підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством, крім доплати до надбавок окремим категоріям осіб, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною) не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів, установлених для осіб, які втратили працездатність; тимчасово, у період з 1 січня 2016 року по  31 грудня 2016 року, максимальний розмір пенсії (з урахуванням надбавок, підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством, крім доплати до надбавок окремим категоріям осіб, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною) не може перевищувати 10740 гривень.
При цьому Конституційний Суд України виходив з того, що обмеження максимального розміру пенсії та призупинення виплати призначеної пенсії особам, яким право на пенсійне забезпечення встановлене Законом  №2262, порушує суть конституційних гарантій щодо безумовного забезпечення соціального захисту осіб, передбачених  частиною п`ятою  статті 17 Конституції України, які зобов`язані захищати суверенітет, територіальну цілісність і недоторканність України.
Відповідно до п. 2 резолютивної частини Рішення Конституційного Суду України №7-рп/2016 від 20.12.2016  року положення ч.7 ст.43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», які визнані неконституційними, втрачають  чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України цього Рішення.
Отже, з 20 грудня 2016 року ч.7 ст. 43 Закону №2262 втратила чинність, а тому з цієї дати цей Закон, який є спеціальним у питаннях обчислення пенсії військовослужбовцям, не містить положення про те, що максимальний розмір пенсії не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів.
Разом з тим, згідно зі ст.2 Закону №3668, на приписи якої послався суд першої інстанції, максимальний розмір пенсій, призначених (перерахованих), зокрема відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»  не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів, установлених для осіб, які втратили працездатність.
Зазначені положення неконституційними не визнавались.
Таким чином з 20 грудня 2016 року склалась ситуація, коли двома законами по різному регулюється питання обмеження максимальним розміром пенсій військовослужбовців.

Вирішуючи питання, норми якого Закону підлягають застосуванню у спірних правовідносинах, апеляційний суд виходить з такого.
По-перше, згідно з преамбулою Закону №2262 цей Закон визначає умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Національному антикорупційному бюро України, Службі судової охорони, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції, Бюро економічної безпеки України чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом.
Закон має на меті реалізацію особами, які мають право на пенсію за цим Законом, свого конституційного права на державне пенсійне забезпечення у випадках, передбачених  Конституцією України  та цим Законом, і спрямований на встановлення єдності умов та норм пенсійного забезпечення зазначеної категорії громадян України.
Отже, саме Закон № 2262 є спеціальним Законом, який регулює питання пенсійного забезпечення військовослужбовців і він жодних обмежень щодо максимального розміру пенсії не містить.
По-друге, Конституційний Суд України в рішенні від 20 грудня 2016 року чітко зазначив, що обмеження максимального розміру пенсії та призупинення виплати призначеної пенсії особам, яким право на пенсійне забезпечення встановлене Законом  №2262, порушує суть конституційних гарантій щодо безумовного забезпечення соціального захисту осіб, передбачених  частиною п`ятою  статті 17 Конституції України, які зобов`язані захищати суверенітет, територіальну цілісність і недоторканність України.
Колегія суддів зауважує, що така позиція КСУ стосується не тільки приписів ч.7 ст.43 Закону №2262, які визнані неконституційними, а й встановлює загальний підхід до спірних правовідносин, відповідно до якого пенсія військовослужбовця обмежена бути не може, оскільки це суперечить положенням ч.5 ст.17 Конституції України.
Крім того, Велика Палата Верховного Суду у постановах від 19 лютого 2020 року                   у справі  №520/15025/16-а та від 03 листопада 2021 року у справі №360/3611/20 сформулювала правовий висновок, згідно з яким у разі існування неоднозначного або множинного тлумачення прав та обов`язків особи в національному законодавстві органи державної влади зобов`язані застосувати підхід, який був би найбільш сприятливим для особи.
Такий висновок Велика Палата Верховного Суду сформулювала з огляду на те, що суперечливе і неоднозначне регулювання спірних відносин порушує вимогу «якості  закону», передбачену  Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод  від 4 листопада 1950 року, та не забезпечує адекватний захист від свавільного втручання публічних органів державної влади у майнові права заявника (див. пункт 56 рішення Європейського суду з прав людини від 14 жовтня 2010 року у справі «Щокін проти України»).
Отже, з огляду на висновки Великої Палати Верховного Суду у цій справі застосуванню підлягають саме норми  Закону №2262 з урахуванням Рішення КСУ від 20 грудня 2016 року №7-рп/2016, а не  Закону №3668, а тому пенсія військовослужбовців обмеженню максимальним розміром не підлягає.
           Таким чином, відповідач протиправно після проведення перерахунку пенсії позивача з квітня 2019 року застосував обмеження його пенсії максимальним розміром, а тому повинен здійснити перерахунок і виплату пенсії позивачу без такого обмеження. 

Враховуючи наведене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції неправильно застосовані норми матеріального та порушені норми процесуального права, що призвело до неправильного вирішення спору, у зв`язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нового судового рішення про задоволення позову.
Оскільки справа є справою незначної складності відповідно до п. 3 ч. 6 ст. 12 КАС України, судове рішення суду апеляційної інстанції згідно з п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України не підлягає оскарженню в касаційному порядку, крім випадків, передбачених цим пунктом.

Керуючись статтями 12, 77, 243, 250, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області  залишити  без  задоволення.
Апеляційну скаргу ОСОБА_1  задовольнити. 
           Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 28 грудня  2021 року у справі №340/6326/21  в  частині  відмовлених  позовних  вимог про   зобов`язання відповідача провести перерахунок і виплату  пенсії по вислузі років з 01.04.2019 року без обмеження її максимальним розміром скасувати та в цій частині постановити нове  рішення.
Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області здійснити з 01 квітня 2019  року перерахунок та виплату пенсії   ОСОБА_2 відповідно до статті 21 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» в  повному  розмірі без обмеження максимального розміру пенсії з  урахуванням  фактично  здійснених  виплат.
В  іншій  частині  рішення  суду  залишити  без  змін.
          Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття і касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

   
Головуючий - суддя                                                                      І.В. Юрко 

                               суддя                                                                      С.В. Чабаненко 

                               суддя                                                                      С.Ю. Чумак