ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.06.2022 року          м.Дніпро                                                  Справа №  908/2326/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Антоніка С.Г. (доповідач),        
суддів Кощеєва І.М., Іванова О.Г., 
секретар судового засідання: Грачов А.С.

розглянувши матеріали апеляційної скарги  Концерну "Міські теплові мережі" на рішення Господарського суду Запорізької області від 08.12.2021 (повний текст оформлений 09.02.2022, суддя Т.А. Азізбекян) у справі №908/2326/21

за позовом: Фізичної особи-підприємця Грушко Інни Вячеславівни, м.Запоріжжя
до відповідача: Концерну "Міські теплові мережі" (буд. Гвардійський, буд. 137, м. Запоріжжя, 69091, фактична адреса: вул. Парамонова, буд. 15А, м. Запоріжжя, 69059, ідентифікаційний код 32121458)

про внесення змін до договору купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді № 501347 від 07.11.2018                                     
                                                  ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Запорізької області звернулася Фізична особа-підприємець Грушко Інна Вячеславівна з позовом до Концерну "Міські теплові мережі" про внесення з 04.01.2018 змін в п.п. 1.4., 1.4.2, 2.3 Договору № 501347 купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді, укладеного від 07.11.2018 між Фізичною особою-підприємцем Грушко Інною Вячеславівною та Концерном "Міські теплові мережі", та викладення їх у редакції зазначеній у позові.
                    Рішенням Господарського суду Запорізької області від 08.12.2021 позов задоволено.
Внесено з 04.01.2018 зміни в п.п. 1.4.1., 1.4.2., 2.3. Договору № 501347 купівлі - продажу теплової енергії в гарячій воді, укладеного від 07.11.2018 між Фізичною особою-дідприємцем Грушко Інною Вячеславівною та Концерном "Міські теплові мережі", та викласти їх у наступній редакції:
- " пункт 1.4.1. Договору. Теплову енергію в гарячій воді на потреби опалення об`єктів Споживача розташовані за адресою:
№ п/п  Адреса об`єктуЗагальна площаДоговірне теплове навантаження  на  опалення Гкал/год1.                    АДРЕСА_1 76,50,006936  Функціональне призначення: Рішення відсутнє  В обсягах                                                                                                                                                      рік = 12,776 Гкалз додержанням наступних умов:Теплове навантаження на систему опалення                                    Q = 0,006936 Гкал/годину в т. ч.Теплове навантаження відокремленої системи опалення        Q = ----------  Гкал/годинуТеплове навантаження на транзитні трубопроводи будинкової системи                                                                                                                                                                                        = ---------- Гкал/годинуТеплові втрати трубопроводів (згідно схеми межі поділу теплової енергії) від точки підключення до приладу обліку                                                                                                                                                                                        = ---------- Гкал/годинуТеплове навантаження на опалення місць загального користування та забезпечення фінкціонування внутрішньобудинкових систем опалення                                                                                                                                                                                        = ---------- Гкал/годину

З розподілом теплової енергії в Гкал по кварталах (розраховується розрахунковим способом згідно з договірним тепловим навантаженням, з урахуванням середньомісячних температур зовнішнього повітря (згідно ДСТУ -Н Б В.11-27:2010) та кількості годин (діб) роботи системи теплоспоживання у розрахунковому періоді:
І квартал: 7,601 Гкал у т. ч.:
Січень 2,845 Гкал                Лютий 2,462 Гкал                Березень 2,294 Гкал
II квартал: 0,270Гкал у т. ч.:
Квітень 0,27 Гкал                 Травень 0,00 Гкал                Червень 0,00Гкал
III квартал: 0,00 Гкал    у т. ч.
Липень 0,00 Гкал                    Серпень 0,00 Гкал             Вересень 0,00 Гкал
IV квартал: 4,905Гкал    у т. ч.:
Жовтень 0,287 Гкал             Листопад 2,462 Гкал        Грудень 2,633 Гкал

Щомісячно обсяги фактично спожитої теплової енергії за розрахунковий період - визначаються за показами засобу обліку теплової енергії, який є вузлом комерційного обліку або за показами власних приладів обліку, з урахуванням теплонадходження від транзитних трубопроводів будинкової системи, тепловтрат від точки підключення до приладу обліку та теплової енергії, витраченої на опалення місць загального користування і для забезпечення функціонування внутрішньобудинкових систем опалення, враховуючи п. п. 5.5.»;
- "Пункті. 4.2. Договору. Орієнтовна вартість теплової енергії, що відпускається за поточний рік, відповідно до тарифів, діючих на момент укладення договору становить 18357,11 рн., ПДВ 4736,26 гри., усього 23696,36 (двадцять три тисяч шістсот дев`яносто шість гри. 36 коп.) відповідно до тарифу 1854,756 грн. згідно додатку № 2 до Договору. Сума орієнтовної вартості теплової енергії змінюється щороку в залежності від тарифу»;
- "Абзац 2 пункту 2.3. Договору. Для приміщень, розташованих у багатоповерхових житлових будинках перегляд та зміни теплового навантаження на опалення можливі за умови зміни площі та інших обґрунтованих підстав».
Рішення суду мотивоване тим, що:
загальне теплове навантаження будинку по АДРЕСА_1 - 0,066600 Гкал/год було предметом дослідження в ході судового розгляду по справі № 908/3570/19 та було встановлено судом в судовому рішенні і доказуванню у даній справі не підлягає; 
            згідно встановлених фактів у справі №908/3570/19,  для виконання п. 5.1. Договору потрібно внести зміни в договірне теплове навантаження та зазначити математично правильний показник - 0,006936 Гкал/год в п. 1.4.1. тому, що тільки таке значення буде пропорційним до індивідуального загального теплового навантаження будинку 0,066600 Гкал/год;
інші зміни в п. 1.4.1. Договору необхідно внести як похідні значення, що отримані від показника 0,006936 Гкал/год на підставі якого було визначено змінений "Обсяг за рік" із зазначенням помісячних обсягів та загальна орієнтовна вартість теплової енергії в п. 1.4.2. спірного Договору;
дані п. 1.4.2. та 1.4.3 необхідно змінити, оскільки вони розраховуються на підставі показника п. 1.4.1., а в п. 2.3. з врахуванням фактів в рішеннях судів;
оскільки нарахування за поставлене тепло проводяться з січня 2018 р. і відповідальність за неправильний показник 0,013396 Гкал лежить виключно на теплопостачальній організації, то змінений показник - 0,006936 Гкал/год повинен бути чинним саме з моменту його фактичного існування - з 04.01.2018.
Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду, Концерн "Міські теплові мережі" звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що:
-          у випадку поверховості багатоквартирного будинку у кількості 1-2 поверхи норма споживання згідно КТМ 204 України 244-94 (надалі КТМ) теплової енергії складає 175,11 ккал/год*м2 .
Відповідно, теплове навантаження у приміщенні Споживача складає:
Q = qo * S = 76,5 м2 ( площа нежитлового приміщення Споживача )* 175,11 ккал/год*м2 = 13396 ккал/годину (0,013396 Гкал/годину)
Після нормативно обґрунтованого та математично правильного розрахунку теплового навантаження для приміщення Споживача, до Договору було внесено договірне теплове навантаження 0,013396 Гкал/годину, яке міститься в п. 1.4.1. укладеного Договору;
-          розрахунок теплового навантаження приміщення здійснюється згідно норм КТМ 204 України 244-94.
Норми КТМ 204 Україна 244-94 відносяться до нормативно-правових актів згідно ч. 5 ст. 4 ЦК України.
Тобто, здійснений Концерном «Міські теплові мережі» розрахунок теплового навантаження для приміщення Споживача, яке внесено до Договору - нормативно обґрунтований та математично правильний;
-          орієнтовна вартість теплової енергії вказана у Договорі не змінилась, у зв`язку з правильним розрахунком Теплопостачальною організацією теплового навантаження на опалення у розмірі 0,013396 Гкал/годину, тому внесення змін у п. 1.4.2 Договору є безпідставними. 
          Просить скасувати рішення суду від 08.12.2021р. та прийняти нове, яким у задоволені позовних вимог відмовити.
Позивач у відзиві на апеляційну скаргу просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення без змін.
         Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 14.03.2022 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Концерну "Міські теплові мережі" на рішення Господарського суду Запорізької області від 08.12.2021 у справі №908/2326/21.
 Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", який затверджений Верховною Радою України 24.02.2022 Законом №2102-ІХ, в Україні введено воєнний стан на 30 діб, який продовжено Указом Президента України від 14.03.2022 №133/2022, затвердженим Верховною Радою України 15.03.2022 Законом №2119-ІХ, з 26.03.2022 ще на 30 діб. 
          У зв`язку з наведеним, розгляд справи не відбувався.
          В той же час, відповідно до ч.1 ст. 12-1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в умовах правового режиму воєнного стану суди, органи та установи системи правосуддя діють виключно на підставі, в межах повноважень та в спосіб, визначені Конституцією України та законами України.
          Згідно з ч.2 ст.12-1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" повноваження судів, органів та установ системи правосуддя, передбачені Конституцією України, в умовах правового режиму воєнного стану не можуть бути обмежені.
          З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку про необхідність подальшого слухання справи та визначення дати судового засідання.
          Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 07.04.2022 року розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання  на 18.05.2022.
          В судовому засіданні 18.05.2022 оголошено перерву до 01.06.2022. 
Згідно   ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
                 Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
                      Колегія суддів, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
          Як встановлено господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 
07.11.2018 року між Концерном "Міські теплові мережі" (Теплопостачальна організація) та Фізнчною-особою підприємцем Грушко Інною Вячеславівною (Споживач) підписано договір № 501347 купівлі - продажу теплової енергії в гарячій воді, за умовами якого (п. 1.1.) Теплопостачальна організація бере на себе зобов`язання відпустити теплову енергію в гарячій воді Споживачу, а Споживач зобов`язується прийняти та оплатити її вартість за діючими тарифами (цінами) в терміни та порядку, встановленими умовами Договору та Додатками до Договору, що є його           невід`ємними частинами.
Згідно п. 1.3. Договору, теплова енергія використовується Споживачем через тепловикористальпі установки для підтримання належного температурного режиму (обігрівання) належних йому приміщень, в обсязі визначеному відповідно до п 1.4 до Догоігору.
В п. 1.4.1.Договору зазначено, що договірне теплове навантаження на опалення 0,013396 Гкал/год визначено на загальну площу нежитлового приміщення 76,5 м2. Річний обсяг теплової енергії становить 25,286 Гкал (14,938+0,506+9,842 в 1,2 та 4 кварталах) і розраховувався на вищевказане договірне теплове навантаження приміщення та середньомісячну температуру повітря для м. Запоріжжя, що встановлена в ДСТУ-Н Б В. 1.1 -27:2010 «Будівельна кліматологія».
У п. 1.4.2. Договору визначена орієнтовна вартість обсягу 26,286 Гкал на суму 46899,90 грн. відповідно до тарифу 1854,756 грн. згідно додатку № 2 до Договору.
Пунктом 5.1. Договору обумовлено, що облік теплової енергії на потреби опалення здійснюється за місцем виконання забов`язань на підставі показів вузла комерційного обліку встановленого у будівлі. Обсяг відпущеної та спожитої теплової енергії приміщенням споживача, які не оснащені вузлами розподільного обліку визначається на межі продажу пропорційно договірному тепловому навантаженню.
Згідно з п. 8.1., 8.2. договору, розбіжності та спори між сторонами, пов`язані з виконанням, зміною, та розірванням цього Договору, вирішуються шляхом проведення переговорів, листуванням або укладенням додаткових угод. Пропозиції щодо зміни договірних величин обсягів споживання теплової енергії надаються сторонами не пізніше ніж за 30 днів до початку кварталу. У разі неможливості досягти згоди сторони мають право звернутись до суду для вирішення спірного питання.
Господарським судом Запорізької області розглядалася справа за позовом Концерну "Міські теплові мережі" до ФОП Грушко Інни Вячеславівни про стягнення заборгованості за вищезазначеним договором.
Рішенням Господарського суду Заплоізької області від 02.09.2020 позов задоволено частково. Стягнуто з ФОП Грушко І.В. на користь Концерну "Міські теплові мережі" суму заборгованості за відпущену теплову енергію в розмірі 35414,80 грн за договором від 07.11.2018 № 501347 купівлі - продажу теплової енергії в гарячій воді, витрати зі сплати судового збору в розмірі 1158,47 грн. У задоволені позову в частині стягнення суми основного боргу в розмірі 11000,00 грн, пені 9823,83 грн, 3% річних 897,54 грн, інфляційних втрат 1589,33 грн відмовлено.
Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 24.03.2021 рішення Господарського суду Запорізької області від 02.09.2020 у справі №908/3570/19 - залишено без змін.
При цьому під час розгляду справи № 908/3570/19 були встановлено не вірний розрахунок теплового навантаження.
У зв?язку з цим 17.06.2021, у відповідності до висновків судів першої та апеляційної інстанції по справі № 908/3570/19, позивач направив відповідачу два оригінальних примірники Додаткової угоди № 1 від 15.06.2021 до Договору купівлі -продажу теплової енергії в гарячій воді № 501347 від 07.11.2018 з додатком «Исходные данные для расчета теплового потока».
У зв?язку з неотриманням ввідповіді в установлений законом строк позивач звернувся з відповідним позовом до суду.

Відповідно до ч. 4  ст. 75 ГПК України,  обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Так, під час розгляду справи № 908/3570/19 судами було встановлено, що теплова енергія відпускається споживачу в Гкал згідно з Додатком № 1 до договору до нежитлового АДРЕСА_2. Дане приміщення було переведено з житлового в нежитлове. Приміщення має єдину з будинком систему опалення. У будинку встановлений загально-будинковий прилад обліку. Окремий прилад обліку в нежитловому приміщені відсутній.
Загальне теплове навантаження будинку, згідно договору договір № 1 про співпрацю під час надання послуг з централізованого опалення, послуг з централізованого постачання гарячої води і розмежування відповідальності від 01.09.2018, укладеного між Концерном «Міські теплові мережі» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Керуюча компанія «Мрія», 0,066600 Гкал/год. Опалювальна площа будинку становить 734,5 кв.м, з них нежитлове приміщення - 76,5 кв.м.
Дані обставини встановлені судами у справі № 908/3570/19 не оспорюються сторонами.
Відповідно до п.5.1. Договору, облік теплової енергії на потреби опалення здійснюється за місцем виконання зобов?язань на підставі показів вузла комерційного обліку, встановленого у будівлі обладнаній окремим інженерним вводом. Обсяг відпущеної та спожитої теплової енергії приміщення споживача які не оснащені вузлами розподільного обліку визначається на межі продажу пропорційно договірному тепловому навантаженню.
Таким чином, оскільки приміщення позивача не оснащено вузлом обліку теплової енергії, є частиною будівлі для якої вцілому визначено теплове навантаження і яка оснащена комерційним вузлом обліку то обсяг спожитої теплової енергії для позивача повинен визначатися пропорційно договірному тепловому навантаженню визначеного для будинка. 
Теплове навантаження приміщення позивача, з урахуванням умов договору, повинно було розраховуватися наступним чином: 0,0666 Гкал/год : 734,5 кв.м х 76,5 = 0,006936 Гкал/год.
Колегія суддів вважає, що відповідачем безпідставно при визначені теплового навантаження на опалення нежитлового приміщення здійснено розрахунок згідно КТМ 204 Україна 244-94.
КТМ 204 «Норми та вказівки по нормуванню витрат палива та теплової енергії на опалення житлових та громадських споруд, а також на господарсько-побутові потреби в Україні», відповідно до п.1.1.,2.2., застосовуються для розрахунку витрат теплоти на опалення житлових та громадських споруд (будинків).
Згідно Державного класифікатору бівель та споруд  ДК 018-2000, затвердженого наказом Держстату України № 597 від 17.08.2000р.
Споруди - це будівельні  системи,  пов`язані  з  землею,  які 
створені з будівельних матеріалів,  напівфабрикатів,  устаткування 
та обладнання в результаті виконання  різних  будівельно-монтажних 
робіт.
Будівлі -  це  споруди,   що   складаються   з   несучих   та 
огороджувальних     або     сполучених    (несуче-огороджувальних) 
конструкцій,  які  утворюють  наземні  або  підземні   приміщення, 
призначені   для  проживання  або  перебування  людей,  розміщення 
устатковання, тварин, рослин, а також предметів.
Одиницею класифікації в класифікаторі в  основному  є  окрема 
будівля.
Таким чином КТМ 204 може застосовуватися для розрахунку теплового навантаження лише окремої житлової або громадської будівлі (споруди) і не може застосовуватися для визначення теплового навантаження окремо для приміщення яке немає окремой від будинку системи опадення і є складовою частиною будинку.
Відповідно до ст.188 ГПК України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. 
Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. 
Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. 
У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. 
Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду. 
Статтею 651 ЦК України встановлено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. 
Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. 
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. 
Відповідно до положень  статті 15 ЦК України  кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного судочинства.
Згідно  статті 16 ЦК України  кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
У відповідності до приписів частин 1, 2  статті 20 ГК України, держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб`єктів господарювання та споживачів. Кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.
Колегія суддів констатує, що відповідачем неправильно було здійснено розрахунок договірного теплового навантаження приміщення позивача, що призвело до зайвих витрат останнього у зв?язку з оплатою збільшеного обсягу теплової енергії. І для відновлення порушеного права позивача необхідно внесення змін у договір. 
У даній справі датою фактичного виникнення показника 0,006936 Гкал/год буде 04.01.2018 і його необхідно застосовувати в розрахунках саме з цієї дати для коректного та правильного визначення кількості відпущеної теплової енергії, оскільки абзацом 6  ст.19 Закону України "Про теплопостачання"  встановлено, що Споживач повинен щомісячно здійснювати оплату теплопостачальній організації за фактично отриману теплову енергію.
Інші зміни в п. 1.4.1. Договору підлягають внесенню як похідні значення, що отримані від показника 0,006936 Гкал/год на підставі якого було визначено змінений "Обсяг за рік" із зазначенням помісячних обсягів та загальна орієнтовна вартість теплової енергії в п. 1.4.2. спірного Договору.
Внесення змін у п. 1.4. договору було рекомендовано в рішеннях судів першої та апеляційної інстанції у справі № 908/3570/19 тому, що після підписання вони набули статусу договірних і можуть бути змінені/ виправлені тільки у порядку, який встановлено законом або якщо сторони не досягнуть згоди, то в іншому позовному провадженні.
Що стосується внесення змін у п.2.3 абз.2, а саме доповнення його словами «інших обґрунтованих підстав» правильно також задоволено судом, оскільки зміна теплового навантаження на опалення виключно лише за умови зміни площі приміщення перешкоджає його зміні у разі допущеної помилки при його розрахунку, чим порушуються права споживача.
З урахуванням наведеного апеляційна скарга не підлягає задоволенню. Рішення суду слід залишити без змін.
Судові витрати покладаються на заявника апеляційної скарги.

На підставі викладеного, керуючись ст.  129, 269,  270,  275,  276,  282 - 284    Господарського процесуального кодексу України, суд

                                                  ПОСТАНОВИВ:

    Апеляційну скаргу Концерну "Міські теплові мережі" залишити без задоволення.
        Рішення Господарського суду Запорізької області від 08.12.2021  у справі №908/2326/21 залишити без змін.

      Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено   08.06.2022

Головуючий суддя                                                               С.Г. Антонік

Суддя                                                                                      І.М. Кощеєв

Суддя                                                                                      О.Г. Іванов