П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

19 серпня 2022 р.	м.Одеса	Справа № 540/3052/21	
Головуючий в 1 інстанції: Хом`якова В.В.
          
П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді -	Кравченка К.В.,	
судді -	Джабурія О.В.,	
судді -	Вербицької Н.В.,	

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2021 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Управління інфраструктури, житлово-комунального господарства, захисту довкілля, оборонної роботи та цивільного захисту Каховської районної державної адміністрації, Каховської районної державної адміністрації Херсонської області (із центром у м. Нова Каховка) про стягнення заробітної плати, -

В С Т А Н О В И В:
В липні 2021 року ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з позовом до Управління інфраструктури, житлово-комунального господарства, захисту довкілля, оборонної роботи та цивільного захисту Каховської районної державної адміністрації (далі - відповідач-1), Каховської районної державної адміністрації Херсонської області (із центром у м. Нова Каховка) (далі - відповідач-2) в якому (з врахуванням заяву від 01.11.2021 року про збільшення позовних вимог) просив:
- стягнути з відповідача-1 недоплачену заробітну плату в сумі 4198,71 грн. за 14 календарних днів основної щорічної відпустки (за відпрацьований період з 02.10.2019 року по 01.10.2020 року).
В обґрунтування позовних вимог було зазначено, що 24.06.2021 року позивач на свій банківській рахунок отримав від відповідача-1 3397,51 грн. відпускних, однак на думку позивача вказана сума є заниженою, оскільки відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року №100 «Про затвердження Порядку обчислення середньої заробітної плати» відповідач повинен був сплатити позивачу - 7596,22 грн. відпускних.
Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 17.12.2021 року в задоволені позову відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги повністю.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного.
З матеріалів справи та судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 працював головним спеціалістом відділу оборони та цивільного захисту Управління інфраструктури, житлово-комунального господарства, захисту довкілля, оборонної роботи та цивільного захисту Каховської районної державної адміністрації. 
Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 10.03.2021 року у справі №540/124/21 (з урахуванням часткового скасування постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 10.06.2021 року) було зобов`язано Управління інфраструктури, житлово-комунального господарства, захисту довкілля, оборонної роботи та цивільного захисту Каховської районної державної адміністрації надати ОСОБА_1 14 календарних днів основної щорічної відпустки за відпрацьований період з 02.10.2019 року по 01.10.2020 року.
15.06.2021 року позивачем подана заява відповідачу-1 про надання відпустки за період роботи з 02.10.2019 року по 01.10.2021 року. 
15.06.2021 року відповідачем-1 видано наказ №6ос, яким позивачу надані частина щорічної основної відпустки за відпрацьований період з 02.10.2019 року по 01.10.2021 року терміном 14 календарних днів з 18.06.2021 року по 02.07.2021 року.
16.06.2021 року відповідач видав наказ №14ос, яким внесено зміни до наказу №6ос, про надання відпуски з 18.06.2021 року по 03.07.2021 року (14 календарних днів). 
24.06.2021 року позивач на свій банківській рахунок отримав від відповідача 3397,51 грн., це, як вважає позивач є відпускні, але сума, на думку позивача, є заниженою, оскільки відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року №100 «Про затвердження Порядку обчислення середньої заробітної плати» відповідач повинен був сплатити позивачу - 7596,22 грн. відпускних.
При розрахунку прийнято до уваги наступні доходи позивача за останні 12 місяців: за травень 2020 року - 7190,00 грн., за червень 2020 року - 7190,00 грн., липень 2020 року - 83167,56 грн., серпень 2020 року - 6378,89 грн., вересень 2020 року - 6378,76 грн., жовтень 2020 року - 6683,96 грн., листопад 2020 року - 6367,35 грн., грудень 2020 року - 7613,49 грн., січень 2021 року - 8750,09 грн., лютий 2021 року - 5576,40 грн., березень 2021 року - 27373,28 грн., квітень 2021 року - 15235,35 грн., усього 198044,18 грн.. Загальну суму позивач поділив на 365 календарних днів, середньоденна зарплата склала 542,58 грн., за 14 днів відпускні повинні складати суму 7596,22 грн. (542,58 грн. х 14 кал.дн). Таким чином, позивач стверджує, що відповідач повинен доплатити позивачу - 4198,71 грн. (7596,22 - 3397,51 = 4198,71 грн.).
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що розрахунки позивача є невірними, а відповідачем доведено правомірність нарахування позивачу відпускних та їх розмір.
Колегія суддів погоджується з цим висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Частинами 1, 2 ст.21 Законом України «Про відпустки» встановлено, що Заробітна плата працівникам за час відпустки виплачується не пізніше ніж за три дні до її початку.
Порядок обчислення заробітної плати працівникам за час щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, відпустки у зв`язку з усиновленням дитини, відпустки для підготовки та участі в змаганнях, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей або повнолітню дитину - особу з інвалідністю з дитинства підгрупи А I групи та компенсації за невикористані відпустки, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Розрахунок суми відпускних, а також компенсації за невикористані дні відпустки, регулюється Порядком обчислення середньої заробітної плати, який затверджено постановою Кабміну від 08.02.1995 року №100 (далі - Порядок №100).
Пунктом 2 розділу ІІ Порядку №100 встановлено, що обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або для виплати компенсації за невикористані відпустки провадиться виходячи з виплат за останні 12 календарних місяців роботи, що передують місяцю надання відпустки або виплати компенсації за невикористані відпустки. 
Оскільки відпустка була надана позивачу у червні 2021 року, для обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, необхідно врахувати виплати за період червень 2020 року - травень 2021 року.
Згідно п.3 розділу ІІІ Порядку №100 при обчисленні середньої заробітної плати у всіх випадках її збереження включаються: основна заробітна плата; доплати і надбавки (за надурочну роботу та роботу в нічний час; суміщення професій і посад; розширення зон обслуговування або виконання підвищених обсягів робіт робітниками-почасовиками; високі досягнення в праці (високу професійну майстерність); умови праці; інтенсивність праці; керівництво бригадою, вислугу років та інші); виробничі премії та премії за економію конкретних видів палива, електроенергії і теплової енергії; винагорода за підсумками річної роботи та вислугу років тощо. Премії включаються в заробіток того місяця, на який вони припадають згідно з розрахунковою відомістю на заробітну плату. Премії, які виплачуються за квартал і більш тривалий проміжок часу, при обчисленні середньої заробітної плати за останні два календарні місяці, включаються в заробіток в частині, що відповідає кількості місяців у розрахунковому періоді. У разі коли число робочих днів у розрахунковому періоді відпрацьовано не повністю, премії, винагороди та інші заохочувальні виплати під час обчислення середньої заробітної плати за останні два календарні місяці враховуються пропорційно часу, відпрацьованому в розрахунковому періоді.
Одноразова винагорода за підсумками роботи за рік і за вислугу років включається до середнього заробітку шляхом додавання до заробітку кожного місяця розрахункового періоду 1/12 винагороди, нарахованої в поточному році за попередній календарний рік.
Усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі.
При обчисленні середньої заробітної плати для оплати за час щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або компенсації за невикористані відпустки, крім зазначених вище виплат, до фактичного заробітку включаються виплати за час, протягом якого працівнику зберігається середній заробіток (за час попередньої щорічної відпустки, виконання державних і громадських обов`язків, службового відрядження тощо), та допомога у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю.
Відповідно до п.4 розділу ІІІ Порядку №100 при обчисленні середньої заробітної плати у всіх випадках її збереження згідно з чинним законодавством, не враховуються:
а) виплати за виконання окремих доручень (одноразового характеру);
б) одноразові виплати (компенсація за невикористану відпустку, матеріальна допомога, допомога працівникам, які виходять на пенсію, вихідна допомога тощо);
л) компенсація працівникам втрати частини заробітної плати у зв`язку з порушенням термінів її виплати.
При обчисленні середньої заробітної плати за останні два місяці, крім перелічених вище виплат, також не враховуються виплати за час, протягом якого зберігається середній заробіток 
працівника (за час виконання державних і громадських обов`язків, щорічної і додаткової відпусток, відрядження тощо) та допомога у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю. 
В інших випадках, коли нарахування проводяться виходячи із середньої заробітної плати, працівник не мав заробітку, не з вини працівника, розрахунки проводяться виходячи з установлених йому в трудовому договорі тарифної ставки, посадового (місячного) окладу.
Відповідно до розділу ІV Порядку №100 нарахування відпускних провадиться шляхом ділення сумарного заробітку за останні перед наданням відпустки 12 місяців на відповідну кількість календарних днів року чи меншого відпрацьованого періоду (за винятком святкових і неробочих днів, встановлених законодавством). Одержаний результат перемножується на число календарних днів відпустки. 
Відповідно до ст.73 КЗпП до святкових та неробочих днів відносяться: 1 січня - Новий рік, 7 січня та 25 грудня- Різдво Христове, 8 березня - Міжнародний жіночий день, 1 травня - День праці, 9 травня - День Перемоги над нацизмом, 28 червня - День Конституції України, 24 серпня - День незалежності України, один день (неділя) - Пасха (Великдень), один день (неділя) - Трійця, 14 жовтня - День захиснів та захисниць України.
З наданих суду першої інстанції відповідачем-2 архівних відомостей вбачається, що за червень 2020 року - травень 2021 року загальний розмір виплат, які враховуються при обчисленні відпускних становить 89819,78 грн., в тому числі: червень 2020 року - 10431,60 грн., липень 2020 року - 8704,28 грн., серпень 2020 року - 6517,89 грн., вересень 2020 року - 6378,76 грн., жовтень 2020 року - 6683,96 грн., листопад 2020 року - 6367,55 грн., грудень 2020 року - 7613,49 грн., січень 2021 року - 8750,09 грн., лютий 2021 року - 5576,45 грн., березень 2021 року - 7435,26 грн., квітень 2021 року - 7850,28 грн., травень 2021 року - 7510,17 грн.. Загальна сума виплати була поділена на 351 календарний день та помножена на 14 календарних днів відпустки, загальний розмір відпускних склав 3582,60 грн.. З цієї суми було відраховано 644,86 грн. податку на доходи фізичних осіб (18%), 53,73 грн. військового збору (1,5%), аліменти 721,00 грн..
Суд першої інстанції встановлено, що розбіжності у розмірі виплат, які необхідно було взяти до розрахунку, у сторін виникли в таких періодах - червень, липень 2020 року, березень, квітень 2021 року:
- у червні 2020 року відповідач-1 вказав нараховану позивачу суму 10431,60 грн., що більше заявленої у розрахунку позивача;
- за липень 2020 року позивач зазначає загальну суму виплат (без утримання податків) 93167,56 грн., а роботодавець враховує 8704,28 грн.. З розрахункового листа, копія якого додано до позовної заяви, вбачається, що за липень 2020 року було нараховано до виплати: 7190,00 грн. (посадовий оклад 5300,00 грн., доплата за ранг 300,00 грн., доплата за вислугу років 1590,00 грн.), 85977,56 грн. середньої заробітної плати за вимушений прогул за період 02.10.2018 року - 12.03.2020 року відповідно до постанови П`ятого апеляційного адміністративного суду від 01.07.2020 року по справі №540/2653/19. Виплата середньої заробітної плати за вимушений прогул не враховується при обчисленні середньої зарплати для оплати відпусток, оскільки виплачена за період, який не входить в розрахунковий; роботодавець для розрахунку відпускних вказує суму 8704,28 грн. (розшифрування суми відсутнє), що більше зарплати позивача за липень 2020 року на 1514,28 грн.; 
- у березні 2021 року позивач зазначає про розмір виплат 27373,28 грн., які включають оклад 5300,00 грн., доплата за ранг 300,00 грн., доплата за вислугу років 1749,00 грн., індексація 86,26 грн., виплата за рішенням суду №540/2816/20 - 19938,02 грн. (середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 13.03.2020 року по 09.07.2020 року). Виплату за судовим рішенням відповідач-1 правомірно не включив до розрахунку відпускних, оскільки період березень - травень 2020 року не підпадає в розрахунковий період, а за червень 2020 року (позивач не працював) вже враховано розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу (10431,60 грн.) і повторне включення цієї ж суми у березні є подвійним врахуванням. 
- у квітні 2021 року позивач враховує всю суму виплат - 15235,35 грн., яка включає оклад 2890,91 грн. (за 12 робочих днів), доплата за ранг 163,64 грн., доплата за вислугу років 954,00 грн., індексація 87,91 грн., виплату за рішенням Херсонського окружного адміністративного суду №540/2817/20 - 7385,07 грн. грошова допомога, відпускні за рішенням суду №540/2817/20 - 3753,82 грн.. Цим судовим рішенням зобов`язано вирішити питання щодо надання ОСОБА_1 щорічної основної відпустки за період з 02.10.2018 року по 01.10.2019 року тривалістю 14 календарних днів з виплатою грошової допомоги з 02.10.2020 року. Відповідач врахував у розрахунок відпускних заробітну плату за період відпустки 3753,82 грн., а грошова допомога яка виплачується до відпустки на підставі ст.57 Закону України «Про державну службу» 7385,07 грн., та яка стягнута рішенням суду за період роботи з 02.10.2018 року по 01.10.2019 року, не повинна враховуватись для обчислення відпускних за період роботи 02.10.2019 року по 01.10.2021 року.
Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Враховуючи положення ст.77 КАС України та надані відповідачем документи на яких ґрунтується розрахунок суми відпускних виплачених позивачу, колегія суддів робить висновок, що відповідачем доведено правомірність нарахування позивачу відпускних та їх розмір.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що позовні вимоги є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.
Таким чином, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.
За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Керуючись ст.311, ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.328 КАС України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2021 року - без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення з підстав, передбачених ст.328 КАС України.

Головуючий суддя 	 	Кравченко К.В.	
Судді	    	Джабурія О.В.    Вербицька Н. В.