ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"04" липня 2022 р.           Справа№ 910/3262/16
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пантелієнка  В.О.
суддів:            Полякова Б.М. 
          Сотнікова  С.В. 
 
секретар судового засідання   Нечасний О.Л.

за участю представників:
від АТ «Укрексімбанк»  - Пасацька В.В. довір.  № 0024701/27464-21 від 26.08.2021р.;
від АТ «Міжнародний резервний банк» - Разумов М.А. довір. б/н від 01.07.2022
від ПрАТ "Азовелектросталь" - не з`явився; 
від ТОВ "Азовська Сталепаливна Компанія" - не з`явився;
від боржника - не з`явився;
від ТОВ «ФК «Експерт Інвест» - не з`явився;
від ТОВ «ФК «Альтарес Фінанс» - не з`явився;
арбітражний керуючий Шистопал П.М. - не з`явився;
арбітражна керуюча Черпак А.Ю. - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства (далі - АТ) "Державний експортно-імпортний банк України" 
на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р.
(повний текст складено 13.10.2021р.)
у справі №910/3262/16 (суддя Омельченко Л.В.)
за заявою 1.Приватного акціонерного товариства (далі - ПрАТ) "Азовелектросталь"
2.Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Азовська Сталепаливна Компанія" 
до Приватного акціонерного товариства (далі - ПрАТ) "Азовзагальмаш" 
про банкрутство

ВСТАНОВИВ:
Ухвалою господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. заяву арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича про дострокове припинення повноважень розпорядника майна боржника у справі №910/3262/16 про банкрутство ПрАТ "Азовзагальмаш" задоволено; відсторонено арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі №910/3262/16 про банкрутство ПрАТ "Азовзагальмаш"; призначено розпорядником майна ПрАТ "Азовзагальмаш" арбітражного керуючого Черпак Анастасію Юріївну із відповідними правовими наслідками та вирішено інші процедурні питання.
Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, АТ "Державний експортно-імпортний банк України" подало апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р., в якій просить скасувати оскаржувану в частині призначення розпорядником майна боржника арбітражну керуючу Черпак А.Ю. із відповідними правовими наслідками.
У відзивах на апеляційну скаргу ПрАТ "Азовзагальмаш" та арбітражний керуючий           Черпак А.Ю. просять відмовити АТ "Державний експортно-імпортний банк України" у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. залишити без змін.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.11.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою АТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. по справі №910/3262/16 та призначено її до розгляду на 13.12.2021р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.12.2021р. справу №910/3262/16 за апеляційною скаргою АТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. відкладено на 28.12.2021р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.12.2021р. апеляційну скаргу АТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. у справи №910/3262/16 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду.
28.12.2021р. до апеляційної інстанції надійшли: від АТ "Сбербанк" - заява про зміну найменування з додатками; від ПрАТ "Азовзагальмаш"  - заява про розподіл судових витрат.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.12.2021р. оголошено перерву у судовому засіданні по справі №910/3262/16 до 14.02.2022р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.02.2022р. апеляційну скаргу АТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. у справи №910/3262/16 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.02.2022р. у судовому засіданні по справі №910/3262/16 оголошено перерву до 21.03.2022р. на підставі ст. 216 ГПК України.
21.03.2022р., у зв`язку з повномасштабною військовою агресією Російської Федерації проти України,    розгляд справи не відбувся.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.04.2022р. апеляційну скаргу АТ "Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. у справи №910/3262/16 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду; розгляд справи призначено на 04.07.2022р.
04.07.2022р. на електронну адресу суду від розпорядника майна  ПАТ «Азовзагальмаш» Черпак А.Ю. надійшло клопотання про розгляд апеляційної скарги АТ "Державний експортно-імпортний банк України" без її участі.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників АТ «Укрексімбанк» і АТ «Міжнародний резервний банк», дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи  правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ч.6 ст.12 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
21.10.2019р. введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ).
Заявники звернулися до місцевого суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, оскільки останній неспроможний сплатити наявний перед ними борг.
Ухвалою господарського суду м.Києва від 20.04.2016р. було порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ "Азовзагальмаш", визнано грошові вимоги ПрАТ "Азовелектросталь" до ПАТ "Азовзагальмаш" у розмірі 400 000,00 грн., визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовська Сталепаливна Компанія" до ПАТ "Азовзагальмаш" у розмірі 39 707,64 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ПАТ "Азовзагальмаш", вирішено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про порушення провадження у справі про банкрутство ПАТ "Азовзагальмаш", призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича.
26.03.2021р. до місцевого суду від розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Шистопала П.М. була подана заява про дострокове припинення повноважень розпорядника майна боржника у справі №910/3262/19 про банкрутство ПАТ "Азовзагальмаш".
05.05.2021р., 11.06.2021р., 24.06.2021р. і 19.08.2021р. місцевому суду від арбітражних керуючих Білика О.А., Артеменка О.О.,  Петровської  Н.А., Єрохіна О.П. і Черпак А.Ю. відповідно були подані заяви на участь у справі про банкрутство із відповідними доказами.
Відповідно до ч. 1 ст. 2 КУзПБ, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Питання призначення та відсторонення арбітражного керуючого врегульовані положеннями ст. 28 КУзПБ.
Частиною 4 ст. 28 КУзПБ встановлено, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.
З матеріалів справи вбачається, що арбітражним керуючим Шистопалом П.М. вказане рішення було прийнято у зв`язку з погіршенням здоров`я та неможливістю належним чином здійснювати повноваження розпорядника майна у справі.
Згідно з п. 7 ч. 1 ст. 12 КУзПБ арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до чинного законодавства, в тому числі має право подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень.
Враховуючи викладене вище, місцевий суд законно і обґрунтовано задовольнив клопотання арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича про дострокове припинення його повноважень розпорядника майна у справі №910/3262/16 про банкрутство ПАТ "Азовзагальмаш" (ідентифікаційний код: 13504334).
Щодо призначення арбітражної керуючої Черпак А.Ю. розпорядником майна у справі № 910/3262/16 про банкрутство ПАТ "Азовзагальмаш" (ідентифікаційний код: 13504334), місцевий суд зазначив наступне.
Відповідно до ст. 48 КУзПБ, перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, які мають не менше ніж дві третини голосів. Якщо перші збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться повторні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів. Якщо ж і ці збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться наступні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше чверті голосів.
Кількість голосів кредиторів на зборах визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
Збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.
Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.
У разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори кредиторів, комітет кредиторів чи інші кредитори, які ініціюють скликання зборів кредиторів, мають право скликати збори кредиторів самостійно.
Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. Збори кредиторів мають право визначити інше місце проведення зборів.
Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів за результатами попереднього засідання господарського суду та кратну одній тисячі гривень.
Під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу не враховуються суми неустойки (штрафу, пені), інші фінансові санкції, моральна шкода, судовий збір у справі про банкрутство, заявлені або сплачені кредиторами в провадженні у справі про банкрутство.
До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про:
1) визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів;
2) дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів;
3) схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього;
4) звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство;
5) обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень;
6) інші питання, передбачені цим Кодексом, у тому числі віднесені до компетенції комітету кредиторів.
Поряд із цим, враховуючи важку епідеміологічну ситуації в країні та швидке поширення на території України коронавірусної хвороби COVID-19, з урахуванням кількості кредиторів по справі, проведення зборів кредиторів за місцезнаходженням боржника провести було вкрай важко.
При цьому прикінцевими та перехідними положеннями Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що збори та комітет кредиторів можуть проводитися шляхом опитування, за умови забезпечення належної ідентифікації та перевірки повноважень представників кредиторів. Арбітражний керуючий або кредитор, обраний головою зборів чи комітету кредиторів - у разі їх проведення за відсутності арбітражного керуючого, надсилає всім учасникам зборів кредиторів або членам комітету кредиторів боржника відповідний запит з проектом рішення із запропонованого питання (питань). У такому запиті зазначаються адреса, на яку кредитори мають надіслати свою відповідь із прийнятим рішенням (за, проти чи утримався), і строк, протягом якого вони мають це зробити. Надсилання кредиторам запитів здійснюється на адреси електронної пошти, зазначені кредиторами в заявах з вимогами до боржника, заявах по суті справи або заявах з процесуальних питань. У разі якщо в кредитора відсутня адреса електронної пошти запит може надсилатися поштовим відправленням. У такому разі строк проведення опитування має враховувати строки надходження поштової кореспонденції. Кредитор надсилає прийняте ним рішення арбітражному керуючому протягом строку, зазначеного в запиті. Рішення кредитора має бути безумовним. Відповіді, надіслані після закінчення встановленого строку, або такі, зміст яких не дає змоги встановити волевиявлення кредитора щодо порушеного арбітражним керуючим питання, не враховуються під час підрахунку результатів голосування з такого питання. Арбітражний керуючий або кредитор, обраний головою зборів чи комітету кредиторів - у разі їх проведення за відсутності арбітражного керуючого, зобов`язаний викласти прийняте рішення у формі протоколу, додати до нього копії відповідей усіх кредиторів, які взяли участь у голосуванні, та надіслати всім учасникам зборів кредиторів або членам комітету кредиторів у порядку, встановленому для надіслання запитів, протягом 10 днів з дня завершення строку на прийняття ним відповідей від кредиторів. Датою прийняття рішення вважається останній день строку, протягом якого учасники мали надіслати свої відповіді ініціатору письмового рішення. Надіслана відповідь кредитора з електронної пошти має бути засвідчена електронним підписом".
З урахуванням викладеного, розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Шистопалом П.М. було ініційовано проведення зборів кредиторів у справі, на вирішення яких поставлено наступні питання порядку денного:
1.Затвердження звітів розпорядника майна за період з 20.04.2016р. по 30.07.2021р.
2.Затвердження звіту розпорядника майна про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого.
3.Дострокове припинення повноважень комітету кредиторів та формування комітету кредиторів у складі Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова Компанія "Альтарес Фінанс", Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Експерт Інвест" та AT "Державний експертно-імпортний банк України".
4.Дострокове припинення повноважень розпорядника майна боржника Шистопала Петра Миколайовича.
5.Обрання розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Черпак Анастасію Юріївну (Свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1787 від 02.12.2016р. (49038, м. Дніпро, вул. Князя Ярослава Мудрого, б. 27, приміщення 302).
6.Визначення подальшої процедури у справі про банкрутство ПрАТ "Азовзагальмаш".
На підставі вищевикладеного, листом №02-09/3600 від 20.08.2021р. розпорядником майна боржника було викладено прохання кредиторам у справі надіслати свою відповідь із прийнятим рішенням (за, проти чи утримався) стосовно запропонованих проектів вирішення питання порядку денного із зазначенням обґрунтування прийняття відповідного рішення на офіційну електронну пошту арбітражного керуючого Шистопала П.М. 2908619115@mailgov.ua. із засвідченням відповіді електронним цифровим підписом, у паперовому вигляді відповідь із належним чином засвідченими документами на підтвердження повноважень представника викладено прохання направити поштовою кореспонденцією на адресу офісу арбітражного керуючого Шистопала П.М.: вул. Січових Стрільців, 11, приміщення 3, каб. 3, м. Дніпро, 49001 у строк до 10.09.2021р. (включно).
Учасники провадження, які можуть брати участь у зборах кредиторів із правом дорадчого голосу, мали можливість висловити свою думку щодо поставлених розпорядником майна боржника питань та направити таку відповідь на офіційну електронну пошту арбітражного керуючого Шистопала П.М. 2908619115@mail.gov.ua із засвідченням відповіді електронним цифровим підписом та у паперовому вигляді із належним чином засвідченими документами на підтвердження повноважень представника поштовою кореспонденцією на адресу офісу арбітражного керуючого Шистопала П.М.; вул. Січових Стрільців, 11, приміщення 3, каб. 3, м. Дніпро, 49001 у строк до 10.09.2021р. (включно).
З матеріалів справи вбачається, що від кредиторів з правом вирішального голосу загальною сумою 13 811 041 голосів були надіслані листи із прийнятими рішеннями щодо питання, винесеного розпорядником майна на голосування кредиторів у справі: ПАТ "Енергомашспецсталь" № 17/529-1926 від 25.08.2021р.,  ТОВ "ФК "Експерт Інвест" № 30/08/21-01 від 30.08.2021р.; ПАТ "Маріупольський термічний завод" № 22 від 03.09.2021р.; АТ "ДТЕК Донецькі електромережі" № 183б-юр21 від 26.08.2021р.; ПрАТ "Азовелектросталь" № 1-19/196 від 03.09.2021р.; ТОВ "Азовська сталеплавильна компанія" № 247 від 03.09.2021р.; ПрАТ "Торговий дім "Азовзагальмаш" № 02-32/9/274 від 03.09.2021р.; ТОВ "Баскетбольний клуб "Азовмаш" № 02-01/1273-21-29 від 02.09.2021р.; ПрАТ "Маріупольський завод важкого машинобудування" № 02-17/3293 від 01.09.2021р.; AT "Укрексімбанк" № 0000606/21-1071 від 28.08.2021р.; ТОВ "ДТЕК високовольтні мережі" № 184б-юр.21 від 26.08.2021р.; ДП "УКРАЕРОРУХ" № 23.1-08/416/21 від 10.09.2021р.; ГУ ДПС у Донецькій області № 24763/6/05-99-13-02-33 від 10.09.2021р.; ПрАТ "ПОЛТАВХІММАШ" № 03/09 від 03.09.2021р.; ДП "Конструкторське бюро "Південне" № 14/1837 від 09.09.2021р.; ТОВ "ФК "Альтарес Фінанс" № 1 від 31.08.2021р.
При цьому, розпорядником майна боржника було зазначено, що AT "Державний експортно-імпортний банк України" в листі № 0000606/21-1071 від 28.08.2021р. зазначав, що ухвала господарського суду м. Києва від 28.07.2021р. у справі № 910/3262/16 не набрала законної сили та не може слугувати для визначення голосів на зборах кредиторів боржника. З огляду на наведене, AT "Державний експортно-імпортний банк України" просило не проводити збори кредиторів ПАТ "Азовзагальмаш" до остаточного розгляду грошових вимог кредиторів судами всіх інстанцій.
Враховуючи вказаний лист AT "Державний експортно-імпортний банк України", а також надані пояснення, місцевий суд виходив з того, що, згідно ч. 4 ст. 9 КУзПБ, ухвали та постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, прийняті господарським судом у справі про банкрутство, набирають законної сили з моменту їх прийняття, якщо інше не передбачено цим Кодексом. У самій ухвалі господарського суду м. Києва від 28.07.2021р. у справі № 910/3262/16 було визначено, що вона набрала законної сили 28.07.2021р., може бути оскаржена у відповідності до статті 256 Господарського процесуального кодексу України, з огляду на що непроведення розпорядником майна зборів кредиторів у справі могло б розглядатись судом як не виконання судового рішення у справі. 
Враховуючи викладене, заперечення AT "Державний експортно-імпортний банк України" щодо не можливості проведення зборів кредиторів ПАТ "Азовзагальмаш" до остаточного розгляду грошових вимог кредиторів судами всіх інстанцій законно не приймалося до уваги місцевим судом, оскільки воно суперечить Кодексу України з процедур банкрутства та чинному законодавству України.
Разом з тим, враховуючи, що в листі AT "Державний експортно-імпортний банк України" № 0000606/21-1071 від 28.08.2021р. не було викладено відповідь із прийнятим рішенням (за, проти чи утримався) стосовно запропонованих проектів вирішення питання порядку денного із зазначенням обґрунтування прийняття відповідного рішення, голоси AT "Державний експортно-імпортний банк України" при голосуванні по питанням порядку денного розпорядником майна боржника не враховувались, а при голосуванні враховувались 9 368 863 голосів кредиторів.
Отже, судом першої інстанції правильно встановлено, що проведені шляхом опитування збори кредиторів та прийняті на них кредиторами рішення, оформлені Протоколом зборів кредиторів від 10.09.2021р., є таким, що були проведені та прийняті у відповідності до норм чинного законодавства та не суперечать йому.
Частиною 3 ст. 28 КУзПБ встановлено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:
1) які є заінтересованими особами у цій справі;
2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;
3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;
4) які мають конфлікт інтересів;
5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;
6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.
До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.
Як підтверджується матеріалами справи, заява від арбітражної керуючої Черпак А.Ю. була подана до місцевого суду 19.08.2021р. та міститься в матеріалах справи.
Відомостей про те, що арбітражна керуюча Черпак А.Ю. здійснювала управління боржником або ж є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, місцевим судом встановлено не було, не встановлено також обмежень, визначених ч. 3 ст. 28 КУзПБ, кандидатура арбітражного керуючого не належить до жодної з категорій осіб, зазначених у вказаній статті.
Тому місцевий суд законно і обґрунтовано призначив розпорядником майна ПрАТ "Азовзагальмаш" арбітражну керуючу Черпак Анастасію Юріївну
Відповідно до статті 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. 
В іншій частині ухвала господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. апелянтом не оскаржувалась.
За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.
Керуючись ст.ст. 255, 269, 270, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -   

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу АТ "Державний експортно-імпортний банк України" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2021р. по справі №910/3262/16 - без змін.
Справу №910/3262/16 повернути до господарського суду м.Києва.
Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288  ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 05.07.2022р. 

Головуючий суддя                                                            В.О. Пантелієнко 

Судді                                                                                Б.М. Поляков

                                                                                С.В. Сотніков