ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/4270/22 Справа № 204/10357/21  Категорія 53 	  	Суддя у 1-й інстанції - Самсонова В.В. Суддя у 2-й інстанції - Петешенкова  М. Ю.	

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 серпня 2022 року                                                                м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді – Петешенкової М.Ю.,
суддів – Городничої В.С., Лаченкової О.В.,
розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження у м. Дніпро цивільну справу за апеляційною скаргою державного підприємства «Конструкторське бюро «Південне» ім. М.К. Янгеля» на рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 16 березня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до державного підприємства «Конструкторське бюро «Південне» ім. М.К. Янгеля» про визнання незаконним та скасування наказу про відсторонення від роботи і зобов`язання виплатити заробітну плату за час вимушеного прогулу, –

ВСТАНОВИЛА:
У грудні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду з вищезазначеним позовом, посилаючись на те, що з 22 липня 2005 року перебуває у трудових відносинах з ДП «КБ «Південне» імені М.К. Янгеля», займаючи з 22 березня 2019 року посаду начальника групи 1.2, сектору 1, відділу 102.
Наказом генерального директора ДП «КБ «Південне» імені М.К. Янгеля» від № 1711 від 29 листопада 2021 року керівників структурних підрозділів підприємства зобов`язано поінформувати працівників про необхідність обов`язкової вакцинації проти COVID-19, згідно з чинним законодавством України, а також про те, що у разі непроведення профілактичного щеплення проти COVID-19 такі працівники будуть відсторонені від роботи без збереження заробітної плати, починаючи з 09 грудня 2021 року. Працівники підприємства зобов`язані надати керівнику свого структурного підрозділу паперову копію сертифіката про проведення вакцинації від COVID-19».
06 грудня 2021 року відносно нього було складено акт «про відмову надати паперову копію сертифіката про проведення повного курсу вакцинації проти COVID-19 або сертифіката про отримання одної дози дводозної вакцини від COVID-19 або висновку лікаря щодо наявності протипоказань до вакцинації проти COVID-19».
Наказом виконуючого обов`язки генерального директора ДП «КБ «Південне» імені М.К. Янгеля» від 09 грудня 2021 року № 1794, відповідно до статті 46 КЗпП України, частини 2 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», та на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 09 грудня 2020 року № 1236, наказів МОЗ від 04 жовтня 2021 року № 2153, від 01 листопада 2021 року № 2393, наказу Генерального директора підприємства від 29 листопада 2021 року № 1711, у зв`язку з відмовою або ухиленням від обов`язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, його, ОСОБА_1 відсторонено від роботи на строк до усунення причин такого відсторонення, але не більше ніж до закінчення терміну дії карантину. 
Вважає, що наказ про відсторонення від роботи є необґрунтованим та незаконним, оскільки порушено його право на працю, гарантоване Конституцією України, суперечить приписам статті 46 КЗпП України та статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», тому просить суд визнати незаконним і скасувати наказ № 1794 від 09 грудня 2021 року в частині відсторонення його від роботи з 09 грудня 2021 року без збереження заробітної плати, та зобов`язати відповідача виплатити йому середню заробітну плату за час вимушеного прогулу з часу відсторонення від роботи з 09 грудня 2021 року до часу фактичного виконання судового рішення по даній справі. 
Рішенням Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 16 березня 2022 року позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено.
Визнано незаконним та скасовано наказ генерального директора ДП «КБ «Південне» ім. М.К. Янгеля» від 09 грудня 2021 року № 1794 в частині відсторонення від роботи начальника групи відділу 102 підрозділу КС-1 Васильєва К.В. з 09 грудня 2021 року без збереження заробітної плати. 
Стягнуто з ДП «Конструкторське бюро «Південне» ім. М.К. Янгеля на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу у сумі 56 302,62 грн.
Рішення в частині зобов`язання сплатити за один місяць середній заробіток за час незаконного відсторонення від роботи допущено до негайного виконання.
Вирішено питання щодо розподілу судових витрат.
Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що законом не встановлено окремого порядку відсторонення працівників від роботи з підстав відсутності у них щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, COVID-19. Суд зазначив, що оспорюваний наказ є також безпідставним з огляду на те, що в ньому відсутнє посилання на подання посадової особи державної санітарно-епідеміологічної служби про відсторонення позивача від роботи, оскільки саме таке подання є підставою для відсторонення від роботи. Крім того, оскаржений наказ не містить вказівки про певні неправомірні дії або бездіяльність саме позивача, а також не має чіткого визначення причин, що зумовили винесення зазначеного наказу. 
Не погодившись з таким рішенням суду ДП «КБ «Південне» імені М.К. Янгеля» подало апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм процесуального права та невірне застосування норм матеріального права, просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.
Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що щеплення проти COVID -19 не є обов`язковим і запроваджене воно всупереч закону без відповідного рішення уповноважених посадових осіб санітарно-епідеміологічної служби. Роботодавець, мав право на відсторонення працівника, оскільки таке право йому було надане постановою Уряду на підставі відомчого наказу Міністерства охорони здоров`я України, що відповідає вимогам частини першої, другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб». Судом першої інстанції невірно розтлумачено наказ Міністерства охорони здоров`я України № 2153 від 04 жовтня 2021 року.
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін, з наступних підстав.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 працює у ДП «КБ «Південе» ім. М.К.Янгеля», та з 22 березня 2019 року призначений на посаду начальника групи 1.2, сектору 1, відділу 102, що підтверджується копією трудової книжки серії НОМЕР_1 (а.с. 19-21).
Згідно з довідкою про нарахування доходів від 15 грудня 2021 року №7/2752 за вказаним місцем роботи позивачу нараховано заробітну плату за період з червня 2021 року до листопада 2021 року включно в сумі 84 537,78 грн (а.с.31).
Наказом генерального директора ДП «КБ «Південе» ім.М.К.Янгеля» від 29 листопада 2021 року №1711 було зобов`язано працівників підприємства надати керівнику свого структурного підрозділу паперову копію сертифіката про проведення вакцинації від СOVID-19 (з відміткою «Згідно з оригіналом», зроблено власноруч) або медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти СOVID-19 (в тому числі, про перенесення хворобу СOVID-19) (а.с. 25-26).
09 грудня 2021 року складено акт про те, що позивач був ознайомлений з наказом від 29 листопада 2021 року №1711 та відмовляється надати копію сертифіката про проведення повного курсу вакцинації проти COVID-19 або копію сертифіката про отримання однієї дози дводозної вакцини від COVID-19 або висновок лікаря щодо наявності протипоказань до вакцинації проти COVID-19 (а.с.27).
Наказом від 09 грудня 2021 року № 1794, виданого на підставі вимог ст. 46 КЗпП України, ч. 2 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», позивача відсторонено від роботи з 09 грудня 2021 року, у зв`язку з відмовою або ухиленням від обов`язкового профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на строк до усунення причин такого відсторонення, але не більше ніж до закінчення терміну дії карантину, встановленого постановою КМУ від 09 грудня 2020 року № 1236 (а.с. 28-30).
Відповідно до статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб.
Відповідно до п.п. «а», «б» ст. 10 Закону України «Про основи законодавства України про охорону здоров`я» громадяни України зобов`язані: а) піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; б) у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.
Згідно статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.
Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.
Наказом Міністерства охорони здоров`я від 04 жовтня 2021 року № 2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням. Відповідно до цього Переліку обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого КМУ з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники, зокрема, підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83. До зазначеного Переліку включено ДП «КБ «Південе» ім.М.К.Янгеля».
Відповідно до положень статті 7 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» підприємства, установи і організації зобов`язані, зокрема, усувати за поданням відповідних посадових осіб державної санітарно-епідеміологічної служби від роботи осіб, які є носіями збудників інфекційних захворювань, хворих на небезпечні для оточуючих інфекційні хвороби, або осіб, які були в контакті з такими хворими, з виплатою у встановленому порядку допомоги з соціального страхування, а також осіб, які ухиляються від обов`язкового медичного огляду або щеплення проти інфекцій, перелік яких встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.
При цьому у статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» чітко визначено, що працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт у разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом. 
Отже, із змісту ст. 12 цього Закону вбачається, що відсторонюються від виконання робіт працівники у разі, коли вони від обов`язкових профілактичних щеплень відмовилися або ухилилися. 
Організацію і проведення профілактичних щеплень врегульовано Положенням про організацію і проведення профілактичних щеплень, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я України 16 вересня 2011 року № 595 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України 11 серпня 2014 № 551).
Згідно з цим Положенням встановлено, що організація діяльності щодо проведення щеплень покладається на керівника закладу охорони здоров`я (далі - ЗОЗ) або на фізичну особу - підприємця, яка одержала ліцензію на право провадження господарської діяльності з медичної практики (далі - ФОП), в установленому законодавством порядку. 
Профілактичні щеплення здійснюються в пунктах щеплень, які можуть бути постійними або тимчасовими. Щеплення дозволяється проводити тільки зареєстрованими в Україні вакцинами/анатоксинами згідно з Календарем профілактичних щеплень в Україні, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 вересня 2011 року № 595 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 11 серпня 2014 року № 551), та інструкціями із застосування вакцини або анатоксину, затвердженими в установленому порядку. Порядок проведення профілактичних щеплень визначається наказом з чітким визначенням відповідальних осіб і функціональних обов`язків медичних працівників, які братимуть участь у їх проведенні. Обсяги профілактичних щеплень узгоджуються із Міністерством охорони здоров`я. Для забезпечення своєчасного проведення профілактичних щеплень лікар, фельдшер, молодший спеціаліст з медичною освітою: в усній або письмовій формі запрошують до ЗОЗ або до місця надання медичних послуг осіб, які підлягають щепленню (при щепленні неповнолітніх запрошують також батьків або інших законних представників, що їх замінюють), у день, визначений для проведення щеплень.
Медичний огляд перед щепленням є обов`язковим. При виявленні негативних змін у стані здоров`я особи призначається додаткове медичне обстеження згідно з чинними протоколами надання медичної допомоги особам відповідно до медичних показань. У медичній документації здійснюється відповідний запис лікаря про дозвіл на проведення щеплення та вкладається форма № 063-2/о. Профілактичні щеплення мають проводитися лише у пунктах щеплення. Запис про проведене щеплення робиться в одній з таких форм: № 097/о; № 112/о; № 025/о; № 003/о. Крім того, вказуються такі дані: торговельна назва вакцини/анатоксину, назва виробника, доза, серія, термін придатності вакцини/анатоксину. У разі використання імпортної вакцини/анатоксину зазначається оригінальне найменування українською мовою. Внесені до медичної облікової документації дані щодо щеплення засвідчуються підписом лікаря. Після проведення профілактичного щеплення повинно бути забезпечене медичне спостереження (нагляд за особою протягом певного часу після введення вакцини/анатоксину) протягом терміну, визначеного інструкцією про застосування відповідної(го) вакцини/анатоксину. Якщо в інструкції про застосування вакцини/анатоксину не вказано термін спостереження, особа, якій було проведено щеплення, повинна перебувати під наглядом медичного працівника не менше 30 хвилин після вакцинації. У відповідних формах медичної облікової документації (№ 097/о, № 112/о, № 025-1/о, № 025/о, № 003/о) необхідно відмітити характер і терміни у разі виникнення загальних або місцевих реакцій та провести їх реєстрацію згідно з Порядком здійснення фармаконагляду, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я України від 27 грудня 2006 року № 898, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 29 січня 2007 року за № 73/13340 (в редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 26 вересня 2016 року № 996). У разі виявлення медичних протипоказань до щеплень відповідно до Переліку медичних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 11 серпня 2014 року № 551, особа направляється на комісію з питань щеплень, створену наказом по ЗОЗ. Для вирішення складних та суперечливих питань щодо проведення щеплень. 
Пунктом 17 Положення чітко встановлено, що факт відмови від щеплень з позначкою про те, що медичним працівником надані роз`яснення про наслідки такої відмови, оформлюється за формою № 063-2/о, підписується як громадянином (при щепленні неповнолітніх - батьками або іншими законними представниками, які їх замінюють), так і медичним працівником.
З вищезазначеного вбачається, що обов`язковому медичному щепленню особи передує її медичний огляд перед щепленням, що є обов`язковим. Крім того, про проведене щеплення робиться запис у відповідній документації, а факт відмови від щеплень з позначкою про те, що медичним працівником надані роз`яснення про наслідки такої відмови, оформлюється за формою № 063-2/о, підписується як громадянином, так і медичним працівником.
Отже, законодавством визначено порядок проведення профілактичних щеплень, а також передбачено порядок, згідно з яким встановлюється та оформлюється документально факт відмови особи від проведення щеплення.
Згідно із частинами 1-3 статті 12, частинами 1, 5, 6 статті 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив із того, що законом не встановлено окремого порядку відсторонення працівників від роботи з підстав відсутності у них щеплення від COVID-19. Оскаржений наказ не містить вказівки про певні неправомірні дії або бездіяльність саме позивача, а також не має чіткого визначення причин, що зумовили винесення зазначеного наказу та не зазначено підстав для його винесення.
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції та вважає за необхідне зазначити, що відповідачем як під час розгляду справи в суді першої так і під час перегляду в суді апеляційної інстанції не надано належних та допустимих доказів, які б свідчили, зокрема, про те, що починаючи з дати набрання чинності нормативно-правовими актами про обов`язковість щеплення від COVID-19 та до моменту відсторонення від роботи, тобто до 09 грудня 2021 року, у позивача було достатньо часу для проходження такого щеплення, і останній у розумінні Положення про організацію і проведення профілактичних щеплень, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я України 16 вересня 2011 року № 595 відмовився від цього обов`язкового профілактичного щеплення чи має до нього протипоказання або подання посадової особи державної санітарно-епідеміологічної служби про необхідність відсторонення (усунення) позивача від роботи, оскільки останній є носієм збудників інфекційних захворювань, чи хворий на небезпечні для оточуючих інфекційні хвороби, або був в контакті з такими хворими чи ухиляється від обов`язкового медичного огляду або щеплення проти інфекцій.
Крім того, матеріали справи не містять доказів ознайомлення ОСОБА_1 з наказом від 29 листопада 2021 року №1711, яким зокрема відповідач зобов`язав працівників підприємства надати документи, що підтверджують вакцинацію або медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, так і з наказом від 09 грудня 2021 року №1794 про відсторонення від роботи, як того вимагає Постанова Кабінету Міністрів України від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2».
Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги про правомірність дій роботодавця щодо відсторонення ОСОБА_1 від роботи без збереження заробітної плати, оскільки у даному випадку відсторонення останнього відбулося з порушенням вимог трудового законодавства та здійснено за відсутністю правових та достатніх підстав для такого відсторонення.
Таким чином, доводи апеляційної скарги стосовно незаконності та необґрунтованості рішення суду є безпідставними та зводяться до тлумачення діючого законодавства, незгоди з рішенням суду, переоцінки висновків суду та не спростовують правильність рішення суду першої інстанції.
Будь-яких інших доказів, що спростовують правильність рішення суду в апеляційній скарзі не наведено, тому рішення суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Згідно з вимогами статті 141 ЦПК України судові витрати перерозподілу не підлягають.
Керуючись ст. ст. 259, 367, 374, 375, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів, –

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу державного підприємства «Конструкторське бюро «Південне» імені М.К. Янгеля» - залишити без задоволення.
Рішення Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 16 березня 2022 року залишити — без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів.

        Головуючий:                                                                М.Ю. Петешенкова

       Судді:                                                                        В.С. Городнича

                                                                               О.В. Лаченкова