ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

23 лютого 2022 року	  м. Одеса	Справа № 916/824/20	

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Лавриненко Л.В.
суддів: Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання - Кратковський Р.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса
на постанову Господарського суду Одеської області від 11.10.2021 р. 
по справі № 916/824/20
за заявою Велгевос Ентерпрайзес Лімітед 
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса
арбітражний керуючий Бова Дарія Володимирівна
про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Грабован Л.І.
час та місце ухвалення постанови: 11.10.2021 р., м. Одеса, пр. - т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області 

за участю представників сторін:
від арбітражного керуючого Бови Дар`ї Володимирівни: особисто

          Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.05.2020 р. за заявою Компанії Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр) відкрито провадження у справі № 916/824/20 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса, визнано грошові вимоги заявника в сумі 71 026 808, 08 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Нестеренка С. С.
          Ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.03.2021 р. розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Колмикову Т.О. 
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.09.2021 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Олійно-жирова компанія" до Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса в сумі 66 823 678, 97 грн. 
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.09.2021 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Одесторг" до Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса в сумі 3  643 200 грн. 
07.10.2021 р. голова комітету кредиторів Товариство з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса -  Компанія Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр) на підставі рішення зборів кредиторів від 22.09.2021 р. та рішення комітету кредиторів від 05.10.2021 р. звернулось до Господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса арбітражного керуючого Бову Д.В.
          Постановою Господарського суду Одеської області від 11.10.2021 р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса визнано банкрутом, відносно боржника відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Бову Д.В.
          Наведена постанова мотивована тим, що за результатами розгляду звіту розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Колмикової Т.О. та за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса судом встановлено  неоплатність боржника (недостатність майна для задоволення вимог кредитора), наявність непогашених грошових вимог перед кредиторами, які визнані судом, перевищення зобов`язань боржника над його наявним майном (перевищення пасивів над активами),  відсутність заяв від можливих інвесторів. 
          З огляду на викладене, місцевий господарський суд дійшов висновку про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
          Не погодившись з наведеною постановою, Товариство з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса оскаржило її до Південно - західного апеляційного господарського суду.
          В апеляційній скарзі боржник посилається на неповне дослідження місцевим господарським судом матеріалів справи, зокрема судом не надано належної оцінки підставам виникнення грошових вимог Компанії Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр) в сумі 71 026 808, 08 грн. та Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Олійно-жирова компанія" в сумі 66 823 678, 97 грн.  
          Не надання належної оцінки вимогам вищезазначених кредиторів на думку Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса є підставою для скасування оскаржуваної постанови про визнання боржника банкрутом.
          Арбітражний керуючий Бова Д.В., м. Київ в поданому відзиві проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечує та просить суд апеляційної інстанції оскаржувану постанову залишити без змін.
          Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 03.12.2021 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса на постанову Господарського суду Одеської області від 11.10.2021 р. у справі № 916/824/20.
          Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
          Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
          Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
          Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
          У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
          
          26.01.2022 р. до Південно - західного апеляційного господарського суду надійшла заява від ОСОБА_1 про заміну кредитора - Компанії Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр) у справі № 916/824/20 його правонаступником - ОСОБА_2 .
          Дослідивши наведену заяву, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
          Відповідно до ч. 3 ст. 169 Господарського процесуального кодексу України заяви (клопотання) з процесуальних питань подаються та розглядаються в порядку, встановленому цим Кодексом. 
          У випадках, коли цим кодексом такий порядок не встановлений, він встановлюється судом.
          Господарський процесуальний кодекс України не містить чітких вимог щодо змісту та переліку додатків до заяви, у разі відсутності спеціальної норми щодо вирішення певних питань, які виникають при розгляді справи, до відповідних процесуальних заяв, клопотань тощо мають застосовуватися положення ГПК України, якими врегульовано аналогічні питання.
          Вирішуючи питання щодо прийняття вищезазначеної заяви до розгляду, суд враховує, що у вирішенні питань, які виникають при розгляді заяв, застосовуються загальні положення Господарського процесуального кодексу України, якими врегульовано вимоги щодо форми, змісту та додатків до позовної заяви.
          Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 164 Господарського процесуального кодексу України до позовної заяви додаються документи, які підтверджують відправлення іншим учасникам справи копії позовної заяви і доданих до неї документів.
          Згідно з ч. 1 ст. 172 Господарського процесуального кодексу України позивач, особа, яка звертається з позовом в інтересах  іншої особи, зобов`язані до подання позовної заяви надіслати учасникам справи її копії та копії доданих до неї документів листом з описом вкладення.
          Суд апеляційної інстанції дослідивши заяву ОСОБА_1 зазначає, що остання не містить доказів направлення її копії учасникам у справі № 916/824/20.
          З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне залишити заяву ОСОБА_1 без розгляду.
          
          Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Згідно з ч. 1 ст. 6 Кодексу України з процедур банкрутства до боржника - юридичної особи застосовуються такі судові процедури: розпорядження майном боржника; санація боржника; ліквідація банкрута.
За приписами ст. 1 Кодекс України з процедур банкрутства банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури. 
Боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав;
Відповідно до ч. 1 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації).
          Відповідно до ч. 4 ст. 205 Господарського кодексу України у разі неспроможності суб`єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом. 
          За змістом ч. 1 ст. 209 Господарського кодексу України у разі нездатності суб`єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов`язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб`єкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.
          Як вбачається з матеріалів справи, з метою пошуку та виявлення майна підприємства - банкрута арбітражним керуючим Колмиковою Т.О., м. Одеса надіслано запити до:
      - Головного управління Держгеокадастру в Одеській області;  
- Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України"; 
- Регіонального сервісного центру ГСЦ МВС в Одеській області; 
- Головного управління регіональної статистики;
- Державної митної служби України Державної служби морського та річкового транспорту України; 
- Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області; 
- Державного космічного агентства України; 
- Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області; 
- Головного управління Держпраці в Одеській області. 
- Бази даних "Винаходи і корисні моделі в Україні";
- Відкритої базі даних "Зареєстровані в Україні знаки для товарів і послуг";
- Державного реєстру обтяжень рухомого майна.
Зміст отриманих арбітражним керуючим Колмиковою Т.О., м. Одеса відповідей свідчить про відсутність у банкрута будь - яких матеріальних та нематеріальних активів.
На підставі наказу директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса - Маркунтовича В.Ф. від 07.06.2021 р. №07-06/21 та за участю розпорядника майна Колмикової Т.О., м. Одеса проведена інвентаризація майна боржника, за результатами якої складені:
- інвентаризаційний опис № 01: товарно-матеріальних цінностей необоротні активи; 
- інвентаризаційний опис № 02: товарно-матеріальних цінностей оборотні активи;      
- інвентаризаційний опис № 03 товарно-матеріальних цінностей грошові кошти на рахунках;
- інвентаризаційний опис № 04 товарно-матеріальних цінностей довгострокові зобов`язання, цільове фінансування та забезпечення;
- інвентаризаційний опис № 05 товарно-матеріальних цінностей поточні зобов`язання, кредиторська заборгованість. 
Із зазначених описів вбачається відсутність у боржника незавершених капітальних інвестицій, довгострокових фінансових інвестицій, основних засобів, інших оборотних активів, виробничих запасів, готової продукції, дебіторської заборгованості за товари, роботи, послуги, дебіторської заборгованості за розрахунками з бюджетом, поточні фінансові інвестиції, грошові кошти та їх еквіваленти в касі, в іноземній валюті, в національній валюті, інші оборотні активи, залишків грошових коштів на відкритих рахунках, цільового фінансування та забезпечення, заборгованості із оплати праці, розрахунками з бюджетом та доходів майбутніх періодів, інших поточних зобов`язань.
Також з наведених описів вбачається наявність у Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса кредиторської заборгованості за роботи, товари, послуги перед Велгевос Ентерпрайзес Лімітед  в сумі 71   061   090 грн., інша кредиторська заборгованість відсутня.  
Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. надано звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану суб`єкта господарювання Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса, щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової  неплатоспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, в якому вказані наступні висновки: 
- в ході проведеного аналізу не можливо встановити  наявність або відсутність  ознак фіктивного банкрутства, у зв`язку з відсутністю всіх документів фінансової звітності боржника за 3 роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство; 
- в ході проведеного аналізу не можливо встановити  наявність або відсутність  ознак доведення до банкрутства, у зв`язку з відсутністю всіх документів фінансової звітності боржника за 3 роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство; 
- в ході проведеного аналізу не можливо встановити  наявність або відсутність  ознак приховування банкрутства, у зв`язку з відсутністю всіх документів фінансової звітності боржника за 3 роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство;           
- наявний надкритичний стан неплатоспроможності боржника, значна перевага пасиву над активом, що не дає можливості швидкого погашення кредиторської заборгованості швидколіквідними активами, господарська діяльність підприємства не здійснюється, за таких обставин до боржника доцільно  застосувати ліквідаційну процедуру в рамках справи про банкрутство.
Згідно зі ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить, зокрема внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника, інші питання, передбачені цим Кодексом.
Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів.
Відповідно до ст. 49 Кодексу України з процедур банкрутства у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі.
До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень: 
- схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; 
- подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
У підсумковому засіданні господарський суд може ухвалити одне з судових рішень, серед яких постанова про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.       
З дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або введення процедури санації процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.
У випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру. 
Як вбачається з матеріалів справи, 22.09.2021 р. відбулось засідання комітету кредиторів боржника, на якому розглянутий звіт розпорядника майна, у тому числі розглянуті питання щодо фінансового стану боржника та за результатами обговорення цих питань вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Відповідно до ч. 1 ст. 58 Кодексу України з процедур банкрутства у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.
Згідно з ч.1 ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства з дня ухвали господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури:
- господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу, крім укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу у процедурі ліквідації тощо;
- строк виконання всіх грошових зобов`язань банкрута вважається таким, що настав;
- у банкрута не виникає жодних додаткових зобов`язань, у тому числі зі сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов`язаних із здійсненням ліквідаційної процедури;
- припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута;
- відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю;
- продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Кодексом;
- скасовуються арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається;
- припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, члени виконавчого органу (керівник) банкрута звільняються з роботи у зв`язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (органу, уповноваженого управляти майном) майна банкрута.
Як свідчать відомості про майновий стан боржника, підприємницька діяльність боржника не здійснюється та не сприяє погашенню заборгованості перед кредиторами.
Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що місцевим господарським судом у повному обсязі досліджено обставини справи і встановлено неплатоспроможності боржника та визнано останнього банкрутом з дотриманням норм Кодексу України з процедур банкрутства.
Щодо доводів апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
Як зазначалося вище, незгода боржника з постановою місцевого господарського суду обумовлена тим, що судом першої інстанції не надано належної оцінки підставам виникнення грошових вимог Компанії Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр) в сумі 71 026 808, 08 грн. та Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Олійно-жирова компанія" в сумі 66 823 678, 97 грн.  
З цього приводу суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити таке.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.05.2020 р. визнано грошові вимоги Компанії Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана торгівельна мережа", м. Одеса в сумі 71 026 808, 08 грн. 
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.09.2021 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Олійно-жирова компанія" до Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса в сумі 66 823 678, 97 грн. 
Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства ухвали господарського суду, постановлені у справі про банкрутство за результатами розгляду господарським судом заяв, клопотань та скарг, а також постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури можуть бути оскаржені в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
В апеляційному порядку можуть бути оскаржені постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури/процедури погашення боргів, усі ухвали місцевого господарського суду, прийняті у справі про банкрутство, крім випадків, передбачених Господарським процесуальним кодексом України та цим Кодексом.
Тобто, ухвали про визнання грошових вимог кредиторів можуть бути оскаржені окремо в апеляційному порядку.
Поряд з цим, Товариство з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса оскаржуючи постанову про визнання боржника банкрутом, з підстав не врахування судом ряду обставин, які фактично стосуються вищевказаних ухвал, безпосередньо їх в апеляційному порядку не оскаржував.
Суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що оскаржувана Товариством з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса постанова не містить висновків щодо аналізу вимог кредиторів.
Натомість, наведеною постановою місцевий господарський суд здійснивши аналіз звіту розпорядника майна та фінансовий стан боржника встановив ознаки стійкої неплатоспроможності Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса.
Враховуючи те, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса не спростовує висновків місцевого господарського суду, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для зміни чи скасування постанови Господарського суду Одеської області від 11.10.2021 р. у справі № 916/824/20.

          На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 269, 270, 271, 275, 277, 281-284 ГПК України, суд

                                                  ПОСТАНОВИВ:

Постанову Господарського суду Одеської області від 11.10.2021 р. у справі № 916/824/20 залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Об`єднана торгівельна мережа», м. Одеса без задоволення.
 Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та випадках, передбачених ГПК України.
 Повний текст постанови складено та підписано 23.02.2022 р.

Головуючий суддя:                                                                      Л. В. Лавриненко

Судді:                                                                                     О.Ю. Аленін                                                                                                
                                                                                                    І.Г. Філінюк