ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 545/955/21  Номер провадження 22-ц/814/712/22	Головуючий у 1-й інстанції Гольник Л. В.  Доповідач ап. інст. Триголов В. М.	

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 травня 2022 року 	м. Полтава	

Полтавський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
головуючий суддя : Триголов В.М., 
судді: Дорош А.І., Лобов О.А.,
секретар: Коротун І.В.,
розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві цивільну справу за апеляційною скаргою  ОСОБА_1 на рішення Октябрського районного суду м. Полтави від 14 грудня 2021 року у справі за позовом ОСОБА_1  до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" про захист прав споживача та визнання дій по донарахуванню за спожитий газ неправомірними, -
                        В С Т А Н О В И В :
У березні 2021 року  ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" про захист прав споживача та визнання дій по донарахуванню за спожитий газ неправомірними.
В обґрунтування позовних вимог вказував на те, що 19.01.2021 року представниками відповідача проведено контрольний огляд лічильника газу марки «Новатор РЛ G-6» зав.№032715, встановленого в приватному будинку за адресою АДРЕСА_1 , власником якого є позивач, та складено акт про демонтаж засобу вимірювальної техніки для доставки на повірку, складено протокол про направлення лічильника газу на експертизу.
21.01.2021р. представниками АТ «Полтавагаз» складено акт №16521 експертизи лічильника газу, згідно якого встановлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильник газу), шляхом пошкодження пломби на корпусі лічильника
15.02.2021 року відповідачем складено акт про порушення №16521, який розглянуто 23.02.2021 року на засіданні комісії АТ «Полтавагаз» та прийнято рішення про складення акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, за наслідками розгляду здійснено розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу на суму 45209,35 грн.
Позивач вважає дії відповідача по складанню акту про порушення, розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму газу неправомірними та такими, що порушують права позивача.
Враховуючи те, що порядок оформлення акту, демонтажу лічильника та проведення експертизи був порушений, перерахунок (донарахування) об`єму та обсягу природного газу є незаконним.
Просив суд, визнати неправомірним рішення АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» від 23.02.2021 року, викладене в протоколі №7/21 засідання комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу) про складення акту-розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості згідно абзацу 1 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ в об`ємі газу 6914,56 м3 на загальну суму 45209,35 грн.
Рішенням Октябрського районного суду м. Полтави від 14 грудня 2021 року у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" про захист прав споживача та визнання дій по донарахуванню за спожитий газ неправомірними - відмовлено.
       Позивач подав апеляційну скаргу на вказане рішення місцевого суду, в якій просить рішення скасувати, та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. 
В обґрунтування апеляційної скарги посилається на невідповідність висновків суду обставинам справи та порушення норм матеріального та процесуального права.
Зокрема вказує на те, що місцевим судом дійшов помилкового висновку про відмову у задоволенні позову, оскільки суд залишив поза увагою, що відповідач провів демонтаж лічильника без законних підстав, визначених Кодексом ГРС, порушено порядок перевірки вузлів обліку на їх складових.
Вказує, що судом першої інстанції не надано належну правову оцінку порушенню відповідачем порядку оформлення акту про порушення, та законності підстав проведення експертизи лічильника газу.
Представником відповідача надано відзив на апеляційну скаргу, у доводах якого вказує, що вважає рішення місцевого суду законним і обґрунтованим. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Апеляційний суд, заслухавши суддю-доповідача, вивчивши матеріали справи, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції, приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги з наступних підстав.
Згідно п.2 ч.1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.
Згідно п. 2,3 ч.1, ч. 2 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є недоведеність обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.
Місцевим судом встановлено, що ОСОБА_1 є споживачем послуг із розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 .
19.01.2021 працівниками АТ «Полтавагаз» в ході огляду газового обладнання на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 виявлено, що , один болт газового лічильника відрізняється від інших, у зв`язку з чим виникла підозра на позаштатний режим роботи лічильника.
На підставі вищевикладеного здійснено демонтаж лічильника природного газу РЛ G-6 № 032715, про що складено: акт про демонтаж засобу вимірювальної техніки від 19.01.2021; акт монтажу засобу вимірювальної техніки від 19.01.2021; протокол про направлення лічильника газу на експертизу від 19.01.2021 року.
Згідно акту № 16521 експертизи лічильника газу від 21.01.2021 комісією проведено експертизу лічильника газу G-6 РЛ заводський номер 032715 показники 38654 куб.м. 2002 року випуску, який знято відповідно до протоколу направлення лічильника на експертизу від 19.01.2021 року. 
Експертизою встановлено: - пломба мастична пломба заводу-виробника на корпусі лічильника відсутня; відліковий механізм візуально не пошкоджений; механічні пошкодження болтів кріплення корпусу лічильника; герметичний; похибка лічильника за об`ємної втрати Q min - 77,8 %, max - 2,5 %; при дії спрямованого магнітного поля відліковий механізм не зупиняється. 
Висновок: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильник газу), шляхом пошкодження пломби на корпусі лічильника. Метрологічні характеристики не відповідають вимогам ДСТУ 9035:2020. Лічильник не відповідає вимогам ДСТУ 9035:2020 (а.с. 20, 21).
Разом з цим, згідно акту про демонтаж засобу вимірювальної техніки від 19.01.2021 року встановлено, що пломба та стрічка АТ «Полтавагаз» - цілі. (а.с. 15)
Згідно довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 21 січня 2021 року за результатами повірки встановлено, що ЗВТ не відповідає вимогам ДСТУ 9035:2020. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: зовнішній вигляд лічильника не відповідає вимогам п. 11.1 ДСТУ 9035:2020. Похибка вимірювань перевищує допустиму п.14.1 ДСТУ 9035:2020.
АТ «Полтавагаз» листом від 05.02.2021 № 10/1363/ запрошено позивача на 10-00 год. 15.02.2021 в приміщення служби по повірці та ремонту побутових та промислових лічильників газу для складання акту про порушення за результатами проведення експертизи лічильника газу G-6 РЛ заводський номер 032715, даним листом на адресу споживача було направлено акт експертизи лічильника газу № 16521 від 21.01.2021 та довідку про непридатність ЗВТ № 13-ТЗ/16521 від 21.01.2021 року.
15.02.2021 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» складено акт про порушення № 16521, згідно якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу РЛ G-6 зав. № 032715 шляхом пошкодження пломби заводу виробника на корпусі лічильника, позивач ознайомився з актом про порушення, надав свої зауваження та отримав копію примірника. В акті про порушення вказано, що комісія оператора ГРС з розгляду цього акта буде проведена 16.02.2021 року.
На засіданні комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу) 23.02.2021 вирішено акт про порушення №16567 від 11.02.2021 побутового споживача ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 , задовольнити; скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості згідно абзацу 1 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ та направити рахунок, виписаних бухгалтерією АТ «Полтавагаз», споживачу у встановленому порядку (а.с. 28-31), які направлені споживачу ОСОБА_1 (а.с. 64).
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що позивачем не було належним чином доведено наявності обставин, на які він посилається, як на підставу своїх позовних вимог. 
Так, зокрема встановивши, що під час демонтажу лічильника представниками відповідача було виявлено підозра на позаштатний режим роботи комерційного ВОГ та виявлено підозру на порушення вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання, та за результатами проведеної експертизи встановлено порушення режиму роботи лічильника, суд дійшов висновку, що позивачем не доведено неправомірні дії відповідача та не спростовано встановлені відповідачем порушення роботи лічильника .
Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
Порядок періодичної повірки засобів вимірювальної техніки по об`єктах побутових споживачів (населенню), вузлів обліку та їх складових врегульовано главою 8, 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 619 (далі - Положення), Типовим договором розподілу природного газу, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2498.
Згідно зі статтею 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» засоби вимірювальної техніки - це засоби вимірювань, вимірювальні системи, матеріальні міри, стандартні зразки та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.
Частиною першою статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» передбачено, що законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.
Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань яких використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну і теплову енергію, газ і воду), що є власністю фізичних осіб, здійснюються за рахунок суб`єктів господарювання, що надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання. Періодична повірка проводиться за рахунок тарифів на електро-, тепло-, газо- і водопостачання (частина четверта статті 17 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність»).
Пунктом 4 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем встановлено, що оператор газорозподільної системи при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право:
-       оглядати комерційний вузол обліку природного газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження засобу вимірювальної техніки, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в засіб вимірювальної техніки, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу);
-       здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу (за їх наявності);
-       перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку засобів вимірювальної техніки (відміток про повірку в паспортах засобів вимірювальної техніки), що входять до складу комерційного вузла обліку природного газу.
До порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу;  2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (комерційного вузла обліку природного газу, зокрема, лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.
При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання у засіб вимірювальної техніки, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора газорозподільної системи чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза, порядок проведення якої передбачено Кодексом газорозподільних систем та пунктом 3.3 Положення.
Пунктом 3.3.1 Положення передбачено, що експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології.
Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу; цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації. Після виконання цих робіт проводиться позачергова повірка лічильника згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення». Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи (пункти 3.3.3.1-3.3.3.4 Положення).
Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99.
Несанкціоноване втручання у роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пункт 4 глави 1 розділ І Кодексу газорозподільних систем).
Отже, для покладення на споживача відповідальності у виді нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу вимагається встановлення факту, а не можливості, несанкціонованого відбору природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу), про що може свідчити встановлений факт несанкціонованого втручання споживача у роботу засобу вимірювальної техніки (лічильника).
Сам по собі факт пошкодження пломби не є підтвердженням несанкціонованого відбору природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу).
Такий висновок викладений у постанові Верховного Суду від 07 квітня 2021 року справа № 335/7587/19, провадження № 61-19705св20
Відповідно до статтей 12, 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених Кодексом. Доказування не може ґрунтуватись на припущеннях.
Відповідно до статті 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Як вбачається з матеріалів справи, зокрема акту про демонтаж засобу вимірювання, акту експертизи лічильника, пошкоджень саме лічильника виявлено не було, а саме відліковий механізм візуально не пошкоджений, встановлено герметичність газового лічильника, та при дії спрямованого магнітного поля відліковий механізм не зупиняється. Пломба та стрічка АТ «Полтавагаз» не були пошкоджені на момент демонтажу лічильника, що підтверджує відсутності доказів втручання позивача в роботу лічильника. 
Колегія суддів звертає увагу, що експертиза, якою встановлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильник газу) позивача проведена комісією АТ «Полтавагаз», тобто зацікавленою стороною, будь-якого іншого незалежного експертного дослідження, окрім експертизи комісії АТ «Полтавагаз» щодо встановлення наявності чи відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу позивача не проводилось.
У матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази на підтвердження вчинення саме позивачем протиправних дій, які б спричинили використання необлікованого (облікованого частково чи з порушенням законодавства) природного газу та їх причинно-наслідкового зв`язку з необлікованим використання природного газу.
Отже, факту несанкціонованого відбору позивачем природного газу з газорозподільних систем відповідачем доведено не було.
Затаких обставини, рішення місцевого суду підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення позову у повному обсязі.
Керуючись ст.ст.367, 374, п.п.3,4 ч.1 ст.376, ст.ст.382,383 ЦПК України, суд, - 
П О С ТА Н О В И В :
Апеляційну скаргу  ОСОБА_1 - задовольнити.
Рішення Октябрського  районного суду м. Полтави від 14 грудня 2021 року- скасувати.
       Ухвалити нове рішення, яким позов ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз" про захист прав споживача та визнання дій по донарахуванню за спожитий газ неправомірними - задовольнити.
Визнати неправомірним рішення АТ «Оператор газорозподільної системи «Полтавагаз» від 23.02.2021 року, викладене в протоколі №7/21 засідання комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу) про складення акту-розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості згідно абзацу 1 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРМ в об`ємі газу 6914,56 м3 на загальну суму 45209,35 грн.
       Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня набрання законної сили шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий:                                                                 В.М. Триголов        

       Судді        :                                                          А.І. Дорош

                                                                               О.А. Лобов