ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 червня 2022 року
м. Хмельницький

Справа № 675/1910/21
Провадження № 22-ц/4820/484/22

Хмельницький апеляційний суд у складі
 
колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
 
Талалай О. І. (суддя-доповідач), Корніюк А. П., П`єнти І. В., 
секретар судового засідання Філіпчук О. В. 

розглянув у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою Михнівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради на рішення Ізяславського районного суду Хмельницької області від 13 грудня 2021 року (суддя Демчук П. В., повне судове рішення складено 18 грудня 2021 року) у справі за позовом ОСОБА_1 до Михнівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради, Відділу освіти, молоді та спорту Ізяславської міської ради про визнання незаконним і скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час відсторонення від роботи.
Заслухавши доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, суд 
у с т а н о в и в :
У листопаді 2021 року ОСОБА_1 , звертаючись до суду із вказаним позовом, зазначав, що з 02.09.2008 працює на посаді вчителя фізичного виховання Михнівської загальноосвітньої шкоди І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради. Наказом директора № 31-к від 08.11.2021 його відсторонено від роботи без збереження заробітної плати на час відсутності щеплення проти COVID-19. Вважає цей наказ таким, що грубо порушує його право на працю, гарантоване Конституцією України, та позбавляє його можливості заробляти на життя, оскільки заробітна плата є його єдиним джерелом доходу. Крім того, необхідність мати щеплення проти COVID-19 є зміною істотних умов праці, про що він мав бути повідомлений не менше ніж за 2 місяці, що не було зроблено. 
       Тому позивач просив визнати незаконним і скасувати наказ про відсторонення від роботи, поновити його на роботі на посаді вчителя фізичного виховання Михнівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради Хмельницької області і стягнути середній заробіток за час відсторонення від роботи.
       Рішенням Ізяславського районного суду Хмельницької області від 13 грудня 2021 року позов задоволено. Визнано незаконним та скасовано наказ директора Михнівської загальноосвітньої школи I-III ступенів Ізяславської міської ради Хмельницької області від 08.11.2021 № 31-к про відсторонення ОСОБА_1 від роботи, поновлено (допущено до роботи) ОСОБА_1 на посаді вчителя фізичного виховання Михнівської загальноосвітньої школи I-III ступенів Ізяславської міської ради Хмельницької області. Стягнуто з Михнівської загальноосвітньої школи I-III ступенів Ізяславської міської ради Хмельницької області, Відділу освіти, молоді та спорту Ізяславської міської ради на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час відсторонення від роботи. Вирішено питання про судовий збір. Допущено негайне виконання рішення суду в частині поновлення (допуску) ОСОБА_1 на роботі.
       Михнівська загальноосвітня школа I-III ступенів, не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, в апеляційній скарзі просить його скасувати та ухвалити нове судове рішення про відмову в позові. Посилається на порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права. Наказом МОЗ України від 04 жовтня 2021 року № 2153 визначено перелік професій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, та обставини при яких особа звільняється від вакцинації. Позивач не надав закладу освіти доказів того, що його стан здоров`я перешкоджає вакцинації. Відсторонення ОСОБА_1 від роботи зумовлено вимогами законодавства. Поновлення на роботі позивача неможливе, адже він не був звільнений з посади, а лише відсторонений від виконання обов`язків. Крім того, відсторонення від роботи не є дисциплінарним стягненням, а особливим запобіжним заходом, на період якого за працівником зберігається робоче місце. 
У засідання апеляційного суду учасники судового процесу тричі не з`явилися, про розгляд справи повідомлені відповідно до вимог ЦПК України. Відповідачі подали заяви про розгляд справи за відсутності представників. 
Клопотання ОСОБА_1 про відкладення розгляду справи задоволенню не підлягає, оскільки відсутні поважні причини його неявки в судове засідання. За бажання він міг брати участь у розгляді справи в режимі відеоконференції, про що йому було роз`яснено, проте такого клопотання не заявив.
Строк розгляду апеляційної скарги, передбачений статтею 371 ЦПК України, закінчився.
Апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Відповідно до пунктів 3 і 4 частини 1 статті 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
Задовольняючи позов, суд виходив з того, що відсторонення позивача від роботи на підставі повідомлення про обов`язкове профілактичне щеплення не відповідає вимогам закону та порушує право позивача на працю та та заробляти працею на життя. 
Проте такий висновок суду не відповідає обставинам справи та вимогам закону.
Установлено, що ОСОБА_1 працює вчителем фізичного виховання Михнівської загальноосвітньої школи I-III ступенів.
Відповідно до наказу № 71 від 11 жовтня 2021 року працівники Михнівської загальноосвітньої школи I-III ступенів були повідомлені про те, що з 08 листопада 2021 року запроваджується обов`язкове профілактичне щеплення усіх працівників закладів загальної середньої освіти проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронарівусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України. Працівники закладу мають отримати обов`язкове профілактичне щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 при відсутності абсолютних протипоказань. Працівники, які не матимуть обов`язкового щеплення або документа, що підтверджує протипоказання для його проведення, з 08 листопада 2021 року будуть відсторонені від роботи без збереження заробітної плати (а.с. 22).
З цим наказом ознайомлені всі працівники школи, серед яких і ОСОБА_1 (а.с. 23).
На підставі наказу № 73 від 01 листопада 2021 року до наказу № 71 внесені зміни - доповнено пунктом 4, згідно з яким з 08 листопада 2021 року працівники закладу, крім документів про повний курс вакцинації проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 можуть мати негативний результат тестування методом полімеразної ланцюгової реакції, або одужання особи від зазначеної хвороби, чинність якого підтверджена за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема з використанням мобільного додатку порталу Дія (а.с. 24).
Згідно з актом № 1 від 02 листопада 2021 року ОСОБА_1 відмовився поставити підпис про ознайомлення з наказом (а.с. 25).
Відповідно до наказу директора Михнівської загальноосвітньої школи I-III ступенів № 31-к від 08 листопада 2021 року ОСОБА_1 відсторонений від роботи без збереження заробітної плати на час відсутності щеплення проти COVID-19 (а.с. 6).
Наведені обставини підтверджуються матеріалами справи.
За змістом пунктів «а» і «б» статті 10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» громадяни України зобов`язані піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян; у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.
Відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством (частина 1 статті 46 КЗпП України).
До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.
Відсторонення працівника від роботи полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою або створювати умови для її виконання.
Тимчасове увільнення працівника від виконання його трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігти негативним наслідкам.
Частинами 1 і 2 статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.
Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень ці працівники у порядку, встановленому законом, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.
Відповідно до Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153 і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07 жовтня 2021 року за № 1306/36928, у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники:
1. Центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів;
2. Місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів;
3. Закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності;
4. Підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади;
5. Установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів;
6. Підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року № 83.
Чинним законодавством не передбачено обов`язку роботодавця щодо збереження за працівником заробітної плати на період його відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою або ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.
Оскільки під час відсторонення працівник тимчасово увільняється від виконання своїх трудових обов`язків та не може виконувати роботу, то за загальним правилом такому працівникові заробітна плата в період відсторонення не виплачується, якщо інше не встановлено законодавством.
Пунктом 41-6 постанови Кабінету Міністрів України від 09 грудня 2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій визначено забезпечити:
1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. № 2153; 
2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена Переліком № 2153 та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до статті 46 КЗпП України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я; 
3) взяти до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 КЗпП України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома осіб, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.
Отже, в наказі про відсторонення працівника від роботи зазначаються підстави та строки такого відсторонення. На період усунення від роботи за працівником зберігається його робоче місце. Керівник зобов`язаний ознайомити працівника з наказом про відсторонення від роботи.
Тому апеляційний суд приходить до висновку, що при відстороненні позивача від роботи, роботодавець діяв у межах повноважень та у спосіб, передбачений діючим законодавством, і підстав для визнання оскаржуваного наказу незаконним та його скасування немає.
Крім того, наказом Міністерства охорони здоров`я України № 380 від 25 лютого 2022 року «Про зупинення дії наказу Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 26 лютого 2022 року за № 256/37592, зупинено дію наказу Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2021 року № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» до завершення воєнного стану в Україні.
У зв`язку з наведеним вище заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги про відповідність наказу про відсторонення від роботи вимогам діючого законодавства.
Безпідставним є посилання ОСОБА_1 на порушення процедури відсторонення працівника від роботи, оскільки необхідність проходження вакцинації в розумінні статті 32 КЗпП України не є зміною істотних умов праці. 
Щодо аргументів позивача про порушення права на працю апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що відсторонення від роботи означає втрату заробітної плати, проте це було наслідком його рішення свідомо обрати цей шлях, відмовившись від проведення вакцинації. Обов`язок зробити щеплення ґрунтується на законі, має об`єктивні підстави і є виправданим. 
Тому обґрунтованими є доводи апеляційної скарги про відсутність правових підстав для задоволення позову.
З огляду на викладене рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового судового рішення про відмову в позові.
На підставі частини 1 статті 141 ЦПК України документально підтверджені витрати Михнівської ЗОШ І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради по оплаті судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 1362 грн підлягають стягненню з ОСОБА_1 .
При цьому апеляційний суд враховує суму судового збору, яка підлягала сплаті за подання апеляційної скарги на рішення суду, а не фактично сплачену в більшому розмірі суму судового збору.

Керуючись статтями 374, 376, 382, 384 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу Михнівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради задовольнити.  
 
Рішення Ізяславського районного суду Хмельницької області від 13 грудня 2021 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.
В позові ОСОБА_1 до Михнівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради, Відділу освіти, молоді та спорту Ізяславської міської ради про визнання незаконним і скасування наказу про відсторонення від роботи, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час відсторонення від роботи відмовити. 
Стягнути з ОСОБА_1 (місце проживання АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Михнівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Ізяславської міської ради (вул. Миру, 2, село Михнів, Шепетівський район, Хмельницька область, ІК ЄДРПОУ 23832157) судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 1362 грн (одна тисяча триста шістдесят дві гривні). 
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. 

Повне судове рішення складено 10 червня 2022 року.

Суддя-доповідач О. І. Талалай 

Судді А. П. Корніюк 

І. В. П`єнта