ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"21" лютого 2022 р.                                                         Справа №914/2295/21
м. Львів
Західний апеляційний господарський суд, в складі:
головуючого (судді доповідача):                                         Кордюк Г.Т.
суддів:                                                                                Кравчук Н.М.
                                                                                          Плотніцького Б.Д.
при секретарі судового засідання Матіїшин Х.В.

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за вих.№790007.2-Ск-1159-0122 від 17.01.2022 (вх.№01-05/253/22 від 19.01.2022)
на рішення Господарського суду Львівської області від 10.12.2021, суддя: Трускавецький В.П., м. Львів, повний текст рішення складено 20.12.2021,
за позовом Державного підприємства «Угерський спиртовий завод»
до відповідача-1 Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз»
до відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Трейд Груп»
про визнання незаконними дій відповідача 1 щодо завищення обсягу спожитого газу у період з 18.06.2020 по 26.06.2020;
зобов`язання відповідача 1 здійснити перерахунок обсягу спожитого газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020;
зобов`язання відповідача 2 здійснити перерахунок вартості спожитого газу за червень 2020 року з врахуванням відкоригованого обсягу спожитого газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020

за участю представників сторін від:
позивача - Кецько В.Я.
відповідач 1 - Бандирський А.С.
відповідач 2 - не з?явився

ВСТАНОВИВ:

28.07.2021 у Господарський суд Львівської області звернулось Державне підприємство «Угерський спиртовий завод» з позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерджі Трейд Груп» про:
1)визнання незаконними дій відповідача 1 щодо завищення обсягу спожитого газу у період з 18.06.2020 по 26.06.2020;
2)зобов`язання відповідача 1 здійснити перерахунок обсягу спожитого газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020;
3)зобов`язання відповідача 2 здійснити перерахунок вартості спожитого газу за червень 2020 року з врахуванням відкоригованого обсягу спожитого газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020.
Вказаний позов мотивований тим, що дії відповідача 1 щодо нарахування середньодобового обсягу споживання у період з 18.06.2020 по 26.06.2020 за кожну добу відсутності ЗТВ є незаконні та нічим не обґрунтовані. З цих підстав дані оператора ГРМ (відповідача 1) щодо середньодобового обсягом споживання за вказаний вище період підлягають перерахунку відповідно до вимог глави 7 «Порядок періодичної повірки ЗВТ по об`єктах споживачів, що не є побутовими», розділу X «Особливості приладового обліку природного газу», а саме: виходячи із середньодобових (для неповної доби за середньогодинних) значень за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ. Позивач вважає, що для розрахунку спожитого природного газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020 слід застосувати обсяг природного газу середньодобовим обсягом споживання 5,28449 тис.м.куб. за кожну добу, при врахуванні наявності чи відсутності в цей період поставки газу. Тому просить визнати незаконними дії відповідача 1 щодо завищення обсягу спожитого газу у спірному періоді, зобов`язати останнього здійснити перерахунок газу та зобов`язати відповідача 2 здійснити перерахунок спожитого газу за червень 2020 року.
Рішенням Господарського суду Львівської області від 10.12.2021 у справі №914/2295/21 вищезазначений позов задоволено повністю. Визнано незаконними дій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо завищення обсягу спожитого Державним підприємством «Угерський спиртовий завод» газу за час повірки та відсутності засобів вимірювальної техніки (ЗВТ) у період з 18.06.2020 по 26.06.2020. Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» здійснити перерахунок обсягу спожитого Державним підприємством «Угерський спиртовий завод» газу за час повірки та відсутності засобів вимірювальної техніки (ЗВТ) у період з 18.06.2020 по 26.06.2020 у відповідності до вимог глави 7 розділу 10 Кодексу газорозподільних систем за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні періоди споживання природного газу. Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Енерджі Трейд Груп» здійснити перерахунок вартості спожитого Державним підприємством «Угерський спиртовий завод» газу за червень 2020 року з врахуванням відкоригованого обсягу спожитого газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020.
Вказане рішення мотивоване тим, що розрахунок обсягу спожитого (розподіленого) газу за час повірки лічильника за період з 18.06.2020 по 26.06.2020 повинен був здійснюватися, виходячи з приписів абз. 3 пп. 3 п. 2 гл. 7 розд. Х Кодексу газорозподільних систем, тобто за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні місяці споживання природного газу, а саме з урахуванням спожитого природного газу, зазначеного в актах приймання-передачі природного газу за червень 2017 року, червень 2018 року, червень 2019 року.
Не погодившись з вказаним рішенням Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» звернулось до Західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою за вих.№790007.2-Ск-1159-0122 від 17.01.2022 (вх.№01-05/253/22 від 19.01.2022) у якій просить рішення Господарського суду Львівської області від 10.12.2021 у справі №914/2295/21 та прийняти нове про відмову в задоволенні позову.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що:
1)висновок суду про те, що для розрахунку обсягу розподіленого природного газу за період відсутності ЗВТ, знятого на повірку, повинні братися середньодобові значення аналогічного місяця трьох попередніх років, здійснений без урахування того, що ДП «Угерський спиртовий завод» є виробничим підприємством, обсяги споживання природного газу на якому залежать від обсягів виробленої продукції, а не від сезонних чинників, таких як використання газу для обігріву приміщень в опалювальний період;
2)місцевий господарський суд не врахував, що обсяги спожитого ДП «Угерський спиртовий завод» природного газу у червні 2019 року не можуть братись до уваги для проведення розрахунку, оскільки у цей період позивач здійснював несанкціонований відбір природного газу, що підтверджується ухвалою Господарського суду Львівської області від 24.06.2020 у справі №914/5/20. З огляду на це апелянт вважає, що суд першої інстанції врахував наведених обставин, а тому безпідставно застосував правовий висновок, викладений у постанові Верховного Суду від 13.05.2021 у справі №927/718/20, яка є відмінною від цієї справи за №914/2295/21.
У відзиві на апеляційну скаргу позивач погодився з висновками місцевого господарського суду та навів мотиви, аналогічні викладеним в оскаржуваному рішенні суду першої інстанції, просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення місцевого господарського суду - залишити без змін.
Відповідач-2 не скористався правом, наданим ст. 263 ГПК України, відзиву на апеляційну скаргу не подав.
В судове засідання 21.02.2022 з`явились представники позивача та відповідача 1. Представник відповідача 2 у судове засідання не з`явився, причин неявки не повідомив, хоча належним чином повідомлений про час, дату та місце слухання справи, а тому в силу п. 1 ч. 3 ст. 202 ГПК України суд розглядає справу за його відсутності. 
Представник відповідача 1 підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, просив рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове про відмову в позові.
Представник позивача заперечив проти доводів апеляційної скарги, просив рішення місцевого господарського суду залишити без змін.
Згідно з ст. 269 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Заслухавши пояснення представників учасників справи, дослідивши доводи і заперечення, які наведені в апеляційній скарзі та у відзиві, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судом першої інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишенню без змін.
Згідно зі встановленими судом першої інстанції та неоспореними обставинами, а також обставини, встановленими судом апеляційної інстанції, і визначеними відповідно до них правовідносини вбачається, що між Державним підприємством «Угерський спиртовий завод» (надалі - позивач) та Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (надалі - відповідач 1) укладено договір розподілу природного газу на підставі заяви приєднання №094200AEKDFP016 від 01.01.2016 до типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2498 (для споживача що не є побутовим).
Згідно з п. 5.4 типового договору порядок визначення об`єму розподіленого споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог Договору.
Відповідно до п. 5.6 типового договору за наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.
Згідно з п. 4.1 цього договору, кількість поставленого споживачу газу визначається за показниками, встановленого у споживача комерційного вузла зв`язку та підтверджується Оператором ГРМ та/або Оператором ГТС.
Також, між ДП «Угерський спиртовий завод» та ТзОВ «Енерджі Трейд Груп» укладено договір №52/2017 від 27.06.2017 про постачання природного газу, згідно з яким п. 1.1 цього договору постачальник зобов`язується передати у власність споживачу природний газ, в обсягах, за ціною та у порядку передбаченого договором. В преамбулі цього договору визначено, що найменування Оператора газорозподільної системи, з яким споживач уклав договір розподілу природного газу ПАТ «Львівгаз», надалі Оператор ГРМ. Договір розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ укладено на підставі заяви приєднання №094200AEKDFP016 від 01.01.2017.
Відповідно до п. 4.1 договору, кількість поставленого споживачу газу визначається за показниками, встановленого у споживача комерційного вузла обліку, та підтверджується Оператором ГРМ та/або Оператором ГТС.
Пунктом 4.3 договору визначено, що приймання-передача газу, поставленого постачальником та прийнятого споживачем у звітному місяці, оформлюється шляхом підписання та скріплення печаткою щомісячних актів приймання-передачі, які є невід`ємними частинами цього договору, і які є підставою для проведення споживачем остаточних розрахунків за поставлений природний газ у звітному місяці.
Згідно з п. 4.3.1 договору, для складання актів приймання-передачі природного газу, споживач до 03 числа місяця наступного за місяцем постачання природного газу, зобов`язаний надати постачальнику належним чином завірену підписом уповноваженої особи та печаткою споживача копію акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу, складеного між споживачем та оператором ГРМ або Оператором ГТС.
28.05.2020 позивач звернувся до відповідача 1 з повідомленням №71 (а. с. 38) у якому просив надати представника на комерційний вузол обліку газу для здійснення заходів щодо повірки давача температури, давача тиску РС, які являються елементами комерційного вузла обліку газу, що знаходиться за адресою: Львівська область, Стрийський район, с. Угерсько, вул. І. Франка, 2.
На підставі зазначеного повідомлення, 18.06.2020 представниками відповідача 1 разом із представником позивача здійснено вихід на місце знаходження комерційного вузла обліку газу за адресою: Львівська область, Стрийський район, с. Угерсько, вул. І. Франка, 2, де відповідачем 1 було демонтовано для повірки: давач температури, давач тиску РС, перетворювач тиску РС-28 (заводський №021202331), перетворювач вимірювальний температури ПВТ-01 (заводський №1332) та обчислювач об`єму газу «Універсал» (заводський №1424). Одночасно, відповідачем 1 знято лічильник газу турбінний ЛГ-К-150-1/20-0,63-1-Ех (заводський №11367) про що складено акт № 2328 технічної перевірки комерційного ВОГ від 18.06.2020 та протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку від 18.06.2020 (а. с. 39, 59-60, ).
26.06.2020 на комерційний вузол обліку газу встановлено перетворювач тиску РС-28 (заводський №021202331), перетворювач вимірювальний температури ПВТ-01 (заводський №1332), обчислювач об`єму газу «Універсал» (заводський №1424) та лічильник газу турбінний ЛГ-К-150-1/20-0,63-1-Ех (заводський №11367), що підтверджується актом введення в експлуатацію комерційного ВОГ від 26.06.2020 та актом пломбування лічильника газу від 26.06.2020 (а. с. 61, 62).
Отже, на комерційному вузлі обліку природного газу в період з 18.06.2020 по 26.06.2020 був відсутній лічильник газу для здійснення обліку використання природного газу, а також інші його елементи.
Відповідно до акту приймання-передачі природного газу №00000025679 від 30.06.2020 ТзОВ «Енерджі Трейд Груп» передало, а ДП «Угерський спиртовий завод» прийняло природний газ за червень 2020 року у кількості 231,99677 тис. м3 на суму 694 327,68 грн (а. с. 29).
Із зазначеними у акті №00000025679 від 30.06.2020 даними обсягу спожитого природнього газу позивач не погоджується, відтак, звернувся до суду із даним позовом
Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494, визначаються взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.
Главою 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем встановлено порядок перевірки вузлів обліку та їх складових.
Зокрема, пунктом 1 глави 9 розділу X цього Кодексу встановлено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:
1)відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;
2)працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;
3)відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб
4)відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;
5)перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;
6)відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом.
Відповідно до пункту 4 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем оператор ГРМ при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право:
оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу);
здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу (за їх наявності);
перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку ЗВТ (відміток про повірку в паспортах ЗВТ), що входять до складу комерційного ВОГ.
За підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження / акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).
Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом XI цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження / акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.
Абзацами п`ятим та шостим пункту 6 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем передбачено, що якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) не буде підтверджено факт його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу. При цьому витрати, пов`язані з проведенням позачергової чи експертної повірки, мають бути компенсовані їх ініціатором.
Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.
Разом з тим колегія суддів звертає увагу, що Кодексом газорозподільних систем диференційовано процедурні питання, у тому числі пов`язані з визначенням об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу, пов`язані з наявністю сумніву щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових та пов`язані з виявленням позаштатного режиму роботи лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі).
Зокрема, відповідно до Глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.
Змістовний аналіз цієї глави дозволяє сформулювати висновок про те, що ним врегульовано 3 основних групи порушень:
1)порушення споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу (пункт 1 глави 2 розділу XI);
2)порушення, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу (пункт 2 глави 2 розділу XI);
3)порушення (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу (пункт 3 глави 2 розділу XI);
Відповідно до пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:
1)пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;
2)фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;
3)виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;
4)перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.
Судами встановлено, що за результатами позачергової повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) не було підтверджено факт його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, що підтверджується відповідними свідоцтвами (а.с.42, 45, 49, 54, т.1).
З огляду на це в силу абзаців п`ять та шість пункту 6 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу.
Відповідно до пункту 1.1 типового договору цей договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам) до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.
Згідно з п. 5.4 типового договору порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог Договору.
Відповідно до п. 5.6 типового договору за наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.
Згідно з п.4.1 цього Договору кількість поставленого Споживачу газу визначається за показниками, встановленого у Споживача комерційного вузла зв`язку та підтверджується Оператором ГРМ та/або Оператором ГТС.
Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу, розрахунковий період - газова доба та/або газовий місяць, визначені Кодексом ГТС на ринку природного газу, щодо якої (якого) визначаються прогнози відборів/споживання природного газу та фактичне споживання природного газу по споживачу і здійснюються відповідні розрахунки між споживачем та Оператором ГРМ.
Глава 3 розділу IХ Кодексу визначає порядок комерційного обліку газу по об`єктах споживачів, що не є побутовими.
Пунктами 1, 2 глави 3 розділу IХ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.
Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), розрахунок об`єму нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, які виникають від місця встановлення комерційного вузла обліку до межі балансової належності, додаються/віднімаються до/від об`єму, визначеного комерційним вузлом обліку.
Для визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу приймаються дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ приймаються дані комерційного вузла обліку споживача.
У пункті 3 глави 3 розділу IХ Кодексу газорозподільних систем зазначено, що періодом, за який по об`єкту споживача визначається загальний фактичний об`єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу, є календарний місяць. При цьому відповідно до вимог Кодексу ГТС Оператор ГРМ на щоденній основі забезпечує передачу Оператору ГТС через його інформаційну платформу інформації про прогноз відборів/споживання природного газу по споживачу на кожну наступну газову добу протягом газової доби (оновлені прогнози), а також надає дані про фактичний (попередній) обсяг природного газу, спожитий за кожну попередню газову добу.
Прогноз добового відбору/споживання природного газу по споживачу визначається Оператором ГРМ виходячи із розрахункових (прогнозних) даних, що ґрунтуються на статистиці його фактичних добових (за їх наявності) та/або місячних обсягів споживання природного газу за попередні три роки, та враховує зміни температури навколишнього середовища, профілі споживання, дні тижня, сезон відпусток та інші параметри, що впливають на добовий відбір/споживання природного газу. При цьому якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, прогноз відбору/споживання природного газу, що надається Оператором ГРМ протягом газової доби, визначається Оператором ГРМ виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційних вузлів обліку природного газу.
Обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається Оператором ГРМ на рівні останнього оновленого прогнозу на цю добу, здійсненого Оператором ГРМ у попередній добі. Такі дані корегуються Оператором ГТС відповідно до вимог Кодексу ГТС виходячи з даних про фактичне споживання природного газу споживачем за підсумками газового місяця, у тому числі які ґрунтуються на даних обчислювача/коректора (за його наявності), що надають можливість встановити за результатами місяця фактичне щодобове споживання природного газу. Якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційного вузла обліку природного газу.
По споживачах, комерційні вузли обліку природного газу яких не обладнані засобами дистанційної передачі даних, з метою забезпечення меншого відхилення прогнозу відбору/споживання природного газу від даних фактичного споживання за газову добу (що дозволить зменшити обсяги небалансу діючого постачальника споживача) за домовленістю сторін (Оператора ГРМ та споживача) може бути погоджена процедура передачі споживачем даних про фактичне споживання природного газу за попередню газову добу.
Абзацом 3 підпункту 3 пункту 2 глави 7 розділу Х Кодексу газорозподільних систем передбачено, що за відсутності дублюючого ЗВТ та не встановлення споживачем на місце демонтованого ЗВТ аналогічного ЗВТ (погодженого з Оператором ГРМ для комерційних розрахунків) або якщо одразу після знятого на повірку ЗВТ сторонами не здійснені заходи з припинення газопостачання, яке обліковувалося через демонтований ЗВТ (що має підтверджуватися відповідним актом між Оператором ГРМ і споживачем), обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є демонтований ЗВТ, розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ.
З наданих позивачем до матеріалів справи актів приймання-передачі природного газу за три аналогічні неопалювальні періоди, а саме: за червень 2017 року, червень 2018 року, червень 2019 року вбачається, що позивачем було спожито наступні обсяги природного газу: за червень 2017 року 165 671,00 м3; червень 2018 року 205 443,00 м3; червень 2019 року 104 490,00 м3.
Обсяги споживання природного газу за аналогічні періоди (червень) 2017 року, 2018 року та 2019 року суттєво відрізняються, оскільки враховуються зміни температури навколишнього середовища, профілі споживання, дні тижня, сезон відпусток та інші параметри, що впливають на споживання природного газу у спірний період.
Приймаючи до уваги вищенаведене та те, що періодом, за який по об`єкту споживача визначається загальний фактичний об`єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу, є календарний місяць (пункт 3 глави 3 розділу IХ Кодексу газорозподільних систем), прогноз добового відбору/споживання природного газу по споживачу визначається Оператором ГРМ виходячи із розрахункових (прогнозних) даних, що ґрунтуються на статистиці його фактичних добових (за їх наявності) та/або місячних обсягів споживання природного газу за попередні три роки, та враховує зміни температури навколишнього середовища, профілі споживання, дні тижня, сезон відпусток та інші параметри, що впливають на добовий відбір/споживання природного газу, суд першої інстанції дійшов до правильного висновку, що розрахунок обсягу спожитого (розподіленого) позивачу - ДП «Угерський спиртовий завод», газу за час повірки лічильника за період з 18.06.2020 по 26.06.2020 повинен був здійснюватися виходячи з приписів абзацу 3 підпункту 3 пункту 2 глави 7 розділу 10 Кодексу газорозподільних систем, тобто за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні місяці споживання природного газу, а саме з урахуванням спожитого природного газу, зазначеного в актах приймання-передачі природного газу за червень 2017, червень 2018, червень 2019.
Відповідно, посилання апелянта на те, що споживання природного газу за період з 18.06.2020 по 26.06.2020 розраховано за середньодобовим значенням споживання природного газу впродовж червня 2020 з урахуванням періоду відсутності ЗВТ і для розрахунку середньодобового споживання ним взято обсяг споживання природного газу за 3 календарних дні червня 2020 року, з 08.06.2020 по 09.06.2020, є безпідставними, оскільки такими неправомірними діями відповідач 1 самостійно змінив порядок розрахунків обсягу розподіленого газу, передбачений Типовим договором розподілу природного газу та Кодексом газорозподільних систем, чим необґрунтовано завищив не тільки обсяг розподіленого газу до 231 996,77 м3, а й вартість за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ (відповідачем 1) та вартість спожитого газу і вартість транспортування газу, які на підставі наданих відповідачем 1 обсягів споживання позивач сплачує на користь TзOB «Енерджі Трейд Груп» (відповідачу 2), на підставі договору №52/2017 від 27.09.2017 про постачання природного газу.
Доводи апелянта про те, що ДП «Угерський спиртовий завод» є виробничим підприємством, обсяги споживання природного газу на якому залежать від обсягів виробленої продукції, а не від сезонних чинників, таких як використання газу для обігріву приміщень в опалювальний період, не ґрунтується на вимогах Типового договору розподілу природного газу та Кодексу газорозподільних систем, а тому відхиляються апеляційним господарським судом.
Аналогічних висновків дійшов Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 13.05.2021 у справі № 927/718/20, зазначивши, що розрахунок обсягу спожитого (розподіленого) газу за час повірки лічильника за період з 04.06.2020 по 23.06.2020 повинен був здійснюватися виходячи з приписів абз. 3 пп. 3 п. 2 гл. 7 розд. Х Кодексу ГРС, тобто за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні місяці споживання природного газу, а саме з урахуванням спожитого природного газу, зазначеного в актах приймання-передачі природного газу за червень 2017 року, червень 2018 року, червень 2019 року.
За таких обставин, доводи АТ «Львівгаз» про те, що обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є демонтований ЗВТ, розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ на підставі пункту 2 глави 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем є спростованими, а відтак дії із завищення обсягу розподіленого ДП «Угерський спиртовий завод», газу за час повірки лічильника за період 18.06.2020 по 26.06.2020, шляхом встановлення такого обсягу в розмірі 231 996,77 м3 є незаконними.
Покликання апелянта на те, що місцевий господарський суд не врахував, що обсяги спожитого ДП «Угерський спиртовий завод» природного газу у червні 2019 року не можуть братись до уваги для проведення розрахунку, оскільки у цей період позивач здійснював несанкціонований відбір природного газу, що підтверджується ухвалою Господарського суду Львівської області від 24.06.2020 у справі №914/5/20, відхиляються судом апеляційної інстанції, оскільки абзаци п`ять та шість пункту 6 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем пов`язує розрахунок за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу саме з відсутністю за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, а не з наявністю порушень в аналогічних періодах споживання природного газу.
З огляду на це спростовуються доводи апелянта в цій частині, а тому суд першої інстанції правильно врахував правовий висновок, викладений у постанові Верховного Суду від 13.05.2021 у справі №927/718/20, яка є подібною до цієї справи за №914/2295/21.
З огляду на вказане, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.
Відтак, аргументи, викладені позивачем про заперечення доводів апеляційної скарги є такими, що відповідають встановленим обставинам по справі.
Апелянтом не спростовано наведених висновків суду першої інстанції, які тягли б за собою наслідки у вигляді скасування прийнятого судового рішення та не доведено неправильного застосування норм матеріального і процесуального права.
Доводи апеляційної скарги не спростовують встановлені місцевим господарським судом обставин по справі та його правильні висновки, а тому апеляційна скарга Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за вих.№790007.2-Ск-1159-0122 від 17.01.2022 (вх.№01-05/253/22 від 19.01.2022) підлягає залишенню без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - залишенню без змін.
Відповідно до ст. 236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Відповідно до ч. 1-3 статті 86 ГПК України (в редакції Закону №132-IX від 20.09.2019), суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Враховуючи залишення апеляційної скарги без задоволення, апеляційний господарський суд дійшов до висновку про покладення на апелянта судового збору за подання апеляційної скарги.
Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Рішення Господарського суду Львівської області від 10.12.2021 - залишити без змін, апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» за вих.№790007.2-Ск-1159-0122 від 17.01.2022 (вх.№01-05/253/22 від 19.01.2022) - залишити без задоволення.
2.Постанова набирає законної сили з моменту прийняття.
3.Порядок та строк оскарження встановлено ст.ст. 288, 289 ГПК України.

Головуючий суддя                                                             Кордюк Г.Т.

Суддя                                                                                 Кравчук Н.М.

Суддя                                                                                 Плотніцький Б.Д.

Повний текст постанови складено 23.02.2022.