Дата документу 11.02.2022 Справа № 317/1847/20

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ЄУН 317/1847/20                                                   Головуючий у 1 інстанції Ачкасов О.М.
Провадження №22ц/807/382/22                             Суддя-доповідач: Поляков О.З.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
 
11 лютого 2022 року         м. Запоріжжя
       Колегія суддів судової палати з цивільних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

Головуючого:         Полякова О.З.,
суддів: Кухаря С.В.,
        Крилової О.В., 
розглянувши в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» на рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 29 вересня 2021 року у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу,-

В С Т А Н О В И Л А:

У липні 2021 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» звернулося до суду з позовом до  ОСОБА_1 , про стягнення вартості донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу, посилаючись на те, що 11.02.2019 року працівниками АТ «Запоріжгаз» , на об`єкті споживання відповідача, який знаходиться за адресою:  АДРЕСА_1 , виявлено факт несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, а саме відсутня пломба державного повірника. З урахуванням виявлених порушень представниками оператора ГРМ у присутності споживача складено акт про порушення №0600244034 від 11.02.2019 р., акт був підписаний працівниками АТ «Запоріжгаз» та споживачем. 27.02.2019 р. лічильник демонтовано для проведення його експертизи, про що складено протокол про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу. За результатом проведеної експертизи виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, відсутність на відліковому механізмі з правої сторони пломби з відбитком тавра про повірку ЗВТ, що надає вільний доступ до фіксуючого гвинта відлікового механізма, наявний доступ в роботу ЗВТ, лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Внаслідок порушення відповідачеві було здійснено перерахунок донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населення з 12.08.2018 року по 11.02.2019 року з урахуванням усіх газових приладів. Вартість донарахованого не облікованого об`єму природного газу складає 30645,56 грн. До теперішнього часу відповідачем донарахований об`єм природного газу не відшкодований, а тому позивач був вимушений звернутись до суду з позовом. АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» просило стягнути з відповідачавартість донарахованого не облікованого об`єму природного газу в сумі 30645,56 грн. 
Рішенням Запорізького апеляційного суду Запорізької області від 29 вересня 2021 у задоволені позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» відмовлено.
Не погоджуючись із вищезазначеним рішенням суду, АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 29 вересня 2021 року скасувати, та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» вказали, що рішення суду першої інстанції ухвалено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Апелянт зазначає, що в даному випадку пошкодження, відсутність пломби з відбитком тавра про повірку є формою втручання у складові комерційного вузла обліку природного газу організованого на основі побутового лічильника газу, як його складової. Тобто, пошкодження пломб з відбитком тавр, встановлених держповірником після повірки лічильника газу, в місці де можливий несанкціонований та безобліковий відбір природного газу, в даному випадку (відсутність на відліковому механізмі з правої сторони пломби з відбитком тавра про повірку ЗВТ, що надає вільний доступ до фіксуючого гвинта відлікового механізму) є підставою згідно пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем для проведення розрахунку необлікованого об`єму природного газу у порядку визначеному розділом XI Кодексу газорозподільних систем. Не реагування ОСОБА_1 на те, що лічильник газу працював без пломби, не звільняє його від відповідальності, адже за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені.
Відповідно до частини першої статті 368 ЦПК України у суді апеляційної інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи судом першої інстанції в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи з урахуванням статті 369 цього Кодексу.
Зважаючи на те, що ціна позову у справі становить менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, справа є малозначною, розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження, без виклику сторін.
Згідно з ч. 13 ст. 7 ЦПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.
У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 в особі представника ОСОБА_2 зазначає , що оскаржуване рішення відповідає вимогам закону в повному обсязі. Доводи апеляційної скарги є необґрунтованими, свідчать лише про незгоду із судовим рішенням та не спростовують правильних висновків суду. Просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.
За приписами ч. 1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. 
Заслухавши доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.
Так, встановлено судом першої інстанції, та визнається учасниками справи, що відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» було здійснено розділ діяльності між суб`єктами ринку у частині розподілу та постачання природного газу. Згідно Кодексу газорозподільних систем та відповідної ліценції АТ «Запоріжгаз», як оператор ГРМ, надає виключно послуги з розподілу природного газу.
ОСОБА_1 є абонентом АТ «Запоріжгаз» та споживачем природного газу, оскільки він приєднався до умов Типового договору розподілу та постачання природного газу побутовим споживачам з відкриттям особового рахунку №  НОМЕР_1 шляхом підписання заяви – приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (а.с. 18).
Споживачу за адресою: за адресою:  АДРЕСА_1 встановлено лічильник газу G4 САМГАЗ 2006 року випуску, заводський номер  НОМЕР_2 . 
11.02.2019 року працівниками АТ «Запоріжгаз», на об`єкті споживання відповідача, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , виявлено факт несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, а саме відсутня пломба державного повірника.
Згідно акту про порушення №0600244034 від 11.02.2019 року, було встановлено несанкціоноване втручання у роботу ЗВТ, а саме відсутня пломба державного повірника, що також підтверджується службовою запискою начальника відділу інспектування Маковською В.Є. від 12.02.2019 р. Згідно зауважень відповідача факт відсутності пломби державного повірника ним не заперечувався.
Згідно листа від 08.04.2019 р. позивачем на адресу відповідача був направлений лист, акт - розрахунок на оплату необлікованого (донарахуваного) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості та рахунок на його оплату.
19.04.2019 р. відповідачем отримано акт-рахунок на оплату необлікованого (донарахуваного) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості та рахунок на його оплату.
Відмовляючи у задоволені позову суд першої інстанції виходив із того, що  актом експертизи лічильнику газу не встановлено наявності сторонніх предметів всередині ЗВТ, а також слідів дії на обліковий механізм, тому суд вважає, що крадіжки газу позивачем не доведено.
Єдиною підставою для нарахування штрафних санкцій, є те, що було встановлено порушення цілісності заводської пломби заводу – виробника ЗВТ. При цьому жодний документ, складений працівниками АТ «Запоріжгаз» не засвідчує факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що призвело до його неправильної роботи або до викрадення відповідачем газу.
Крім того, не надано жодного документу, який би свідчив про те, що пломба заводу – виробника ЗВТ не була пошкоджена або наявна на момент його установки ЗВТ відповідачу після його повірки у 2012 році, про що свідчить акт №1202 від 08.02.2012 р.
Відсутність відбитка тавра державного повірника (пломби) сама по собі не може свідчить про наявність складу правопорушення, оскільки актом експертизи лічильника №0184 від 28.02.2019 року не встановлено, що саме відсутність тавра вплинула на роботу або конструкцію чи складові конструкції ЗВТ, та саме внаслідок відсутності відбитка тавра державного повірника – витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалася (обліковувалася частково чи з порушенням законодавства), та призвело до викривлення даних обліку природного газу.
Проте судова колегія вважає вказані висновки суду першої інстанції помилковими з огляду на таке:
Так, згідно ч.ч. 1-4 глави 5 розділу XI Кодексу у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.
Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.
Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.
Як вбачається із матеріалів справи, Акт про порушення №0600244034 від 11.02.2019 року підписаний особисто ОСОБА_1 , при цьому в зауваженнях останній вказав, що відкривав дверцята до лічильника тільки з метою знімання показів лічильника та для доступу контролера (а.с.19,20). Інших зауважень ОСОБА_1 з приводу складання акта не вказав.
В день складання акту про порушення, працівниками АТ «Запоріжгаз» також складено протокол №001804 направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу, з якого вбачається, що лічильник газу G 4 САМГАЗ2006 року випуску, заводський номер 2669974демонтовано та направлено на експертизу (а.с. 22). 
Згідно акту експертизи лічильника №0184 від 28.02.2019 р., експертизою встановлено, що відсутні пломба з відбитком тавра про повірку ЗВТ, цілісність відлікового механізму в нормі, втрату тиску не можливо визначити, герметичність не можливо визначити, похибку лічильника не можливо визначити, згідно висновку комісії виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ; відсутність на відліковому механізмі з правої сторони пломби з відбитком тавра про повірку ЗВТ, що надає вільний доступ до фіксуючого гвинта відлікового механізму, наявний доступ в роботу ЗВТ, лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні, лічильник був упакований у пакет, опломбовано пломбою №С48718685. Покази лічильника газу до повірки 38339,26 куб.м, після повірки 38339,26 куб.м.(а.с.23)
З протоколу № 429 від 01.03.2019 р. засідання комісії з розгляду актів про порушення АТ «Запоріжгаз», акт про порушення №0600244034 від 11.02.2019 року був задоволений(а.с.26).
Відповідно п. 3.4. Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим  наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 № 619, у разі незгоди будь-якої сторони з висновками комісії спірні питання вирішуються у судовому порядку.
ОСОБА_1 не оскаржував висновки комісії, що дає підстави для висновку про його згоду із ними.
Колегія суддів не вбачає підстав вважати акт експертизи таким, що складений з порушенням вимог діючого законодавства.
У зв`язку з виявленими порушеннями в роботі ЗВТ, АТ «Запоріжгаз» складено розрахунок, в якому відображено здійснення нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу на суму 30645,56 грн. (а.с. 29-32).
Відповідно до п. 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.
АТ «Запоріжгаз» здійснив перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з 12.08.2018 року по 11.02.2019 року з урахуванням усіх газових приладів (плита газова – 1 шт.. газовий котел – 1 шт., газовий водонагрівач - 1 шт.), зареєстровано 1 особу, опалювальна площа 75,1 м.2. Вартість донарахованого об`єму природного газу складає 30645,56 грн.
Разом з тим, перевіряючи наявність правових підстав для покладення на ОСОБА_1 , як споживача послуг з газопостачання, обов`язку відшкодування завданих збитків, внаслідок необлікованого споживання природного газу, колегія суддів виходить з такого:
Згідно частини першої статті 15, частини першої статті 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Відповідно до частини першої статті 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів, а також інших випадків, передбачених цим Кодексом (частини перша, п`ята, шоста, сьома статті 81 ЦПК України).
Згідно частини першої статті 83 ЦПК України сторони та інші учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду.
Згідно п. 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх таврі відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.
Відповідно до пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових у відповідності пункту 2 Глави 6 розділу X КГС Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.
У відповідності до пункту 4 Глави 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем:
Несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи це - втручання в
роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення
газоспоживання, несанкиіонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання
несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.
Пошкодження ЗВТ/лічильника газу - це механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання.
Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу це - втручання в роботу
або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
Пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб,
пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо),
гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність
пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або
індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі - магнітні індикатори), або
підтверджений Факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого
документа, що підтверджує Факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника
газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).
За актом встановлення лічильника за № 1203 від 08.02.2012 року лічильник відповідача було опломбовано пломбою № 5730072.\а.с.28\
Кваліфікуючою ознакою для визначення факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ зокрема є відсутність, пошкодження пломби.
Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу зокрема належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).
Під час ухвалення рішення суд першої інстанції на вказане уваги не звернув, що призвело до ухвалення помилкового рішення.
Відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 Кодексу) з 12.08.2018 року по 11.02.2019 року з урахуванням усіх газових приладів (плита газова - 1 шт., газовий котел - 1 шт., газовий водонагрівач - 1 шт.), зареєстрованих осіб (зареєстровано 1 особу) та опалювальної площі (75,1 м2).
Здійснений АТ «Запоріжгаз» перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу сумніву не підпадає.
За таких обставин, доводи апеляційної скарги знайшли своє підтвердження, у зв`язку з чим рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 29 вересня 2021 року, на підставі ч. 1 ст. 376 ЦПК України підлягає скасуванню, з прийняттям нової постанови про задоволення позову АТ «Запоріжгаз» в повному обсязі.
Відповідно до підпункту "в" пункту 4 частини першої статті 382 ЦПК України суд апеляційної інстанції повинен вирішити питання про розподіл судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.
Відповідно до статті 141 ЦПК України, судові витрати, які понесені АТ «Запоріжгаз» у зв`язку з розглядом вказаної цивільної справи в суді першої та апеляційної інстанції підлягають компенсації за рахунок відповідача ОСОБА_1 в сумі 5255,00 гривень.
Керуючись ст. ст. 7 ч. 13, 141, 367, 369 ст. 374, ст. 376, 381, 382, 384, п. 1 ч. 1 ст. 389 ЦПК України, колегія суддів,- 

ПОСТАНОВИЛА :
Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» - задовольнити.
Рішення Запорізького районного суду Запорізької області від 29 вересня 2021 рокуу цій справі – скасувати, прийняти нову постанову, за якою:
«Позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу – задовольнити..
Стягнути з ОСОБА_1 (іпн: НОМЕР_3 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 ) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» (ЄДРПОУ:03345716, юридична адреса:м. Запоріжжя, вул.. Заводська,7) вартість донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 30 645,56 гривень ( тридцять тисяч шістсот сорок п`ять тисяч гривень 56 копійок).
Стягнути з ОСОБА_1 (іпн: НОМЕР_3 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 ) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» (ЄДРПОУ:03345716, юридична адреса: м. Запоріжжя, вул.. Заводська,7) судові витрати в сумі 5255,00 гривень ( п`ять тисяч двісті п`ятдесят п`ять гривень 00 копійок) »
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повної постанови.
Повна постанова складена 11 лютого 2022 року.

Головуючий:

Судді: