ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 620/4692/21                                                                       Суддя (судді) першої інстанції: Скалозуб Ю.О.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  10 січня 2022 року                                                                                            м. Київ

          Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
          головуючий суддя                    Грибан І.О.
          судді:                                        Ключкович В.Ю.
                                                  Парінов А.Б.

          розглянув у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Чернігівській області на рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 27 липня 2021 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Галс Агро» до Головного управління ДПС у Чернігівській області, Державної податкової служби України про визнання протиправним та скасування рішень, зобов`язання вчинити певні дії, -

УС Т А Н О В И В:

          Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Галс Агро» звернулось до суду з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у Чернігівській області, Державної податкової служби України у якому просило:
          - визнати протиправними та скасувати Рішення Комісії з питань зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних Головного управління ДПС у Чернігівській області від 23.02.2021 № 2419216/37109854 про відмову в реєстрації Податкової накладної № 14 від 08.02.2021 та від 23.02.2021 №  2419217/37109854 про відмову в реєстрації Податкової накладної № 24 від 10.02.2021 в Єдиному реєстрі податкових накладних, поданих ТОВ «Торговий дім «Галс Агро»;
          - зобов`язати Державну податкову службу України зареєструвати подані ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» Податкові накладні за № 14 від 08.02.2021 та за № 24 від 10.02.2021 в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі - ЄРПН) датами їх фактичного отримання 22.02.2021;
          - визнати протиправним та скасувати рішення ГУ ДПС Чернігівській області від 09.02.2021 №796 про відповідність/невідповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податку;
          - зобов`язати ГУ ДПС у Чернігівській області виключити ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості платника податку.
          Рішенням Чернігівського окружного адміністративного суду від 27 липня 2021 року позов задоволено.
          Головне управління Державної податкової служби у Чернігівській області в апеляційній скарзі просить скасувати вказане судове рішення та ухвалити нове, яким відмовити у задоволенні позову, оскільки вважає, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини справи, висновки суду не відповідають обставинам справи, судом неправильно застосовано норми матеріального права, порушено норми процесуального права.
          Доводи апеляційної скарги ґрунтуються на тому, що підставою для прийняття Рішення Комісією від 09.02.2021 № 796 стала наявна негативна інформація про позивача, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи повноважень. Зауважує, що внесення до АІС «Податковий блок» податкової інформації, щодо відповідності ТОВ ТД «Галс Агро» критеріям ризиковості, є одним із заходів щодо збору, опрацювання та використання інформації, необхідної для виконання покладених на відповідача функцій та завдань. Дії контролюючого органу щодо внесення до електронної бази даних інформації, незалежно від джерела її отримання (чи то отриманої внаслідок проведення податкової перевірки, чи то за результатами засідання Комісії), є лише службовою діяльністю працівників податкового органу на виконання своїх професійних обов`язків в порядку передбаченому ПКУ. Відповідач вважає, що права позивача оскаржуваним Рішенням не порушуються, а відтак позовні вимоги є безпідставними, на обґрунтування чого зазначає, що підставою для прийняття рішення податковим органом про зупинення реєстрації податкової накладної приймається не на підставі інформації, що міститися в базі АІС «Податковий блок», а відповідно до Порядку №1165. Квитанція про зупинення реєстрації податкової накладної всупереч твердженням позивача не повинна вміщувати ані конкретні претензії до податкової накладної, ані перелік документів, що повинен надати платник, ані відомості щодо причин (підстав), з яких позивач є таким, що відповідач критеріям ризиковості, крім посилання на конкретний критерій ризиковості платника/операції, ані будь-яку іншу деталізацію інформації щодо платника/операцій, що не передбачена чинним законодавством. Позивач не надав письмових пояснень стосовно підтвердження інформації, зазначеної у ПН/РК відповідно Порядку №520. Контролюючим органом в оскаржуваних Рішеннях про зупинення реєстрації ПН зазначені конкретні підстави їх прийняття, визначені п.11 Порядку №520.           Ухвалами Шостого апеляційного адміністративного суду від 01 листопада 2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління ДПС у Чернігівській області на рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 27 липня 2021 року та на підставі п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України призначено справу до апеляційного розгляду в порядку письмового провадження.
          Позивачем подано відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін та зазначає про безпідставність доводів, викладених в апеляційній скарзі.
          Суд апеляційної інстанції, переглядаючи справу в межах доводів апеляційної скарги, надаючи оцінку правильності застосування судом першої інстанцій норм матеріального та процесуального права, звертає увагу на наступне.
          Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» є юридичною особою, зареєстрованою у встановленому законом порядку, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 12.08.2010 внесено відповідний запис. Згідно реєстраційних даних, основним видом діяльності позивача є 43.36 Оптова торгівля цукром, шоколадом і кондитерськими виробами. Також позивач зареєстрований як платник податку на додану вартість (а.с. 13-16, 17).
           01.05.2011 Приватне орендне племінне підприємство «Еліта» (комітент) та позивач (комісіонер) уклали Договір комісії № 14 на продаж продукції, згідно з умовами якого комісіонер зобов`язується від свого імені, в інтересах та за рахунок комітента вчинити правочини з продажу переданої комітентом продукції. Продукцією, яка передається комітентом комісіонеру є цукор-пісок (п. 1.1, 1.2) (а.с. 28-30).
          Згідно копій видаткових накладних від 10.02.2021 № 39, № 40 Приватне орендне племінне підприємство «Еліта» здійснило поставку ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» цукор в загальній кількості 44 тони на суму 862400,00 грн (а.с  38, 39). 
           01.12.2011 ТОВ «Журавка» (комітент) та позивач (комісіонер) уклали Договір комісії № 21 на продаж продукції, згідно з умовами якого комісіонер зобов`язується від свого імені, в інтересах та за рахунок комітента вчинити правочини з продажу переданої комітентом продукції. Продукцією, яка передається комітентом комісіонеру є цукор-пісок (п. 1.1, 1.2) (а.с. 47-49).
          Згідно копії видаткової накладної від 11.02.2021 № 3350 ТОВ «Журавка» здійснило поставку ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» цукор в загальній кількості 148 тон на суму 2915600,00 грн (а.с  54). 
           27.10.2014 між ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» (постачальник) та ТОВ «ПРОМО-ТРЕЙД» (покупець) було укладено договір купівлі-продажу № 117, відповідно до пунктів 1.1, 2.1 якого постачальник зобов`язується в порядку та на умовах, визначених Договором, передати у власність покупця цукор-пісок. Точна кількість товару, що передається Покупцю, його ціна та загальна вартість визначаються окремо на кожну партію товару, і зазначаються у підписаних сторонами специфікаціях (а.с. 45-46).
          Відповідно до копії платіжного доручення від 08.02.2021 № 785 та виписки з банківського рахунку позивача ТОВ «ПРОМО-ТРЕЙД» здійснило перерахунок грошових коштів ТОВ «ТД «Галс Агро» у розмірі 862400,00 грн (а.с. 32, 33).
          Відповідно до копії платіжного доручення від 10.02.2021 № 791 та виписки з банківського рахунку позивача ТОВ «ПРОМО-ТРЕЙД» здійснило перерахунок грошових коштів ТОВ «ТД «Галс Агро» у розмірі 866800,00 грн (а.с. 51-53).
           08.02.2021 та 10.02.2021 позивачем сформовано Податкові накладні № 14 та № 24 відповідно (далі - спірні податкові накладні) на загальну суму 862400,00 грн, у тому числі ПДВ 143733,33 грн, та 866800,00 грн, у тому числі 144466,67 грн (а.с. 18, 20).
          Вказані вище Податкові накладні позивачем було направлено для реєстрації в Єдиному державному реєстрі податкових накладних, за результатом чого 22.02.2021 отримано квитанції, в яких зазначено, що документ прийнято; відповідно до пункту 201.16. статті 201 Податкового кодексу України реєстрація ПН/РК від 08.02.2021 № 14 та від 10.02.2021 № 24 в ЄРПН зупинена; платник податку яким подано для реєстрації ПН/РК в ЄРПН, відповідає пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку; запропоновано надати пояснення та копії документів щодо підтвердження інформації, зазначеної в ПН/РК, для розгляду питання прийняття рішення про реєстрацію/відмову в реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному державному реєстрі податкових накладних (а.с. 19, 21).
           22.02.2021 позивачем подано до контролюючого органу Повідомлення № 16 про подання пояснень та копій документів щодо податкової накладної/розрахунку коригування, реєстрацію якої зупинено. До повідомлення позивачем були додані пояснення та додаткові документи, що розкривають зміст операції. Також в повідомленні позивач зазначив, що 08.02.21 ТОВ «ПРОМО ТРЕЙД» перерахував кошти зг. рах № СФ-000075 від 08.02.2021 на р/рахунок ТОВ «ТД «ГАЛС АГРО» 862400,00 грн (плат. доручення № 785 від 08.02.2021 по першій події була виписана ПН №14 від 08.02.2021 суму 862400,00 грн. 10.02.2021 ТОВ «ПРОМО ТРЕЙД» перерахував кошти зг. рах. № СФ-000076 від 08.02.2021 на р/рахунок ТОВ «ТД «ГАЛС АГРО» 866800,00 грн (пл. дор. № 791 від 10.02.2021) по першій події була виписана ПН №24 від 10.02.21 (а.с.  22-27).
          За результатами розгляду поданих позивачем документів Комісією з питань зупинення реєстрації ПН/РК в ЄРПН ГУ ДПС у Чернігівській області (далі - Комісія) прийнято Рішення від 23.02.2021 № 2419216/37109854, яким відмовлено у реєстрації Податкової накладної від 08.02.2021 № 14 в Єдиному реєстрі податкових накладних, та Рішення від 23.02.2021 №  2419217/37109854, яким відмовлено у реєстрації Податкової накладної від 10.02.2021 № 24 (далі - оскаржувані Рішення), у зв`язку з ненаданням платником податку письмових пояснень стосовно підтвердження інформації, зазначеної у податковій накладній/розрахунку коригування, реєстрацію яких зупинено. У графі Додаткова інформація (зазначити до якої інформації) вказано: підприємство та/або контрагент задіяні у проведенні ризикових операцій (а.с. 67, 68).
          В Протоколі засідання Комісії від 23.02.2021 № 29, на якому було прийнято зазначені вище оскаржувані Рішення, вказано, що  ТОВ «Торговий дім «ГАЛС АГРО» здійснює придбання з подальшим продажом цукру, засобів захисту рослин в асортименті, добрив, насіння соняшника, кукурудзи та буряка для підприємств реального сектору економіки. Встановлено факти реалізації для підприємств, які в подальшому не здійснюють його реалізацію або в обсягах менших від їх придбання. Так, за період з червня по листопад 2020 року та в січні 2021 року в ЄРПН відображено здійснення реалізації ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» цукру - піску в мішках по 50 кг в адресу ТОВ «Завод біодобрив «Тривко» (31370953, м. Київ, основний вид діяльності - виробництво добрив і азотних сполук) у кількості 898 т на суму 12 794,6 тис. грн, у т.ч. ПДВ 2132,4 тис. грн. Протягом 2020 - 2021 років ТОВ «Завод біодобрив «Тривко» здійснює придбання товарів широкого асортименту (риба, м`ясо, фрукти, паливно-мастильні матеріали, запчастини, електромонтажні матеріали) та здійснює реалізацію добавок органічних та ґрунтових сумішей, реалізація цукру відсутня. Тобто, ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» здійснює операції по формуванню та розповсюдженню схемного податкового кредиту з податку на додану вартість, а ТОВ «Завод біодобрив «Тривко» здійснює заміну номенклатури товарів. Крім того, протягом 2020 року ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» відобразило реалізацію цукру на адресу ТОВ «Логіст ІК МТС» (37500026, м. Київ, основний вид діяльності - вантажний автомобільний транспорт) та ТОВ «Транс-Логістика-МТС» (39594781, м. Київ, основний вид діяльності - вантажний автомобільний транспорт) в кількості 406,6 т на суму ПДВ 704,5 тис. грн та 557,5 т на суму ПДВ 1 203,7 тис. грн відповідно. При цьому, ТОВ «Логіст ІК МТС», ТОВ «Транс-Логістика-МТС» здійснюють надання транспортно-експедиційних послуги, а реалізацію цукру здійснили в кількості тільки 221 т та 218,4 т відповідно (а.с. 99).
           09.02.2021 Комісією прийнято Рішення №  796 (далі - оскаржуване Рішення № 796), про відповідність позивача критеріям ризиковості платника податку (проте відповідачем не зазначено підстави такого рішення), а саме позивача віднесено до пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податків. Що стосується графи «Податкова інформація», в ній зазначено: «наявна негативна інформація, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції» (а.с. 73). 
          Листом від 01.04.2021 № 527/ж12/25-01-07-02-08 відповідач звернувся до позивача із запитом про надання відповідних  документів та поясненнь щодо операцій ТОВ «ТД «Галс Агро» з продажу ТОВ «Завод біодобрив «Тривко», ПОПП «Еліта», ТОВ «Фастівка», ПОП «Вперед», ТОВ «НОР-ЕСТ ФГРО», ПрАТ «Лебединський насіннєвий завод», ТОВ «Журавка», СТОВ «Цукровик», ТОВ «Хімагромаркетинг», ТОВ «СВК «Світанок» (а.с. 74-75).
           05.04.2021 супровідним листом № 06/04/тд позивач надав відповідачу запитувані документи (а.с. 76-82).
          Вважаючи Рішення відповідача про відмову у реєстрації вказаних вище спірних Податкових накладних та оскаржуване Рішення про відповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника протиправними та такими, що підлягає скасуванню, позивач звернувся до суду з даним позовом .
          Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, недотримання податковим органом вимог законодавства на етапі зупинення реєстрації податкової накладної щодо оформлення квитанції призвело до прийняття на наступному етапі незаконного рішення, а саме - рішення Комісії про відмову у реєстрації податкової накладної.
          Надаючи правову оцінку обставинам справи, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відносини, що виникають в процесі складення та реєстрації податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних, регулюються зокрема положеннями    статті 201 Податкового кодексу України.
Так, згідно з пунктом 201.10 цієї статті при здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов`язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою.
Податкова накладна, складена та зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.
Підтвердженням продавцю про прийняття його податкової накладної та/або розрахунку коригування до Єдиного реєстру податкових накладних є квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі, яка надсилається протягом операційного дня.
Якщо надіслані податкові накладні / розрахунки коригування сформовано з порушенням вимог, передбачених пунктом 201.1 цієї статті та/або пунктом 192.1 статті 192 цього    Кодексу, а також у разі зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування відповідно до пункту 201.16 цієї статті, протягом операційного дня продавцю/покупцю надсилається квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі про неприйняття їх в електронному вигляді або зупинення їх реєстрації із зазначенням причин.
Квитанція про зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування надсилається одночасно продавцю та покупцю платнику податку.
Порядок ведення Єдиного реєстру податкових накладних  встановлюється Кабінетом Міністрів України. 
Положеннями пункту 201.16 статті 201 ПК України передбачено, що реєстрація податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних може бути зупинена у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, у разі відповідності такої податкової накладної / розрахунку коригування сукупності критеріїв оцінки ступеня ризиків, достатніх для зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, встановлених відповідно до пункту 74.2 статті 74 цього Кодексу.
У разі зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних платнику податку протягом операційного дня контролюючий орган в автоматичному режимі надсилає (в електронному вигляді у текстовому форматі) квитанцію про зупинення реєстрації такої податкової накладної / розрахунку коригування. Така квитанція є підтвердженням зупинення такої реєстрації (підпункт 201.16.1 пункту 201.16 статті 201 ПК України, (в редакції, чинній на час зупинення реєстрації податкової накладної).
Також названа норма визначала й обов`язкові реквізити квитанції про зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування, серед яких:
а) порядковий номер та дата складення податкової накладної/розрахунку коригування;
б) визначення критерію(їв) оцінки ступеня ризиків, достатніх для зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, на підставі яких було здійснено зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування;
в) пропозиція щодо надання платником податку пояснень та/або копії документів (за вичерпним переліком), достатніх для прийняття контролюючим органом рішення про реєстрацію такої податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних.
На виконання зазначений правових норм постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2010 р. № 1246 затверджено Порядок ведення Єдиного реєстру податкових накладних (далі - Порядок №1246).
Постановою Кабінету Міністрів України від 11 грудня 2019 р. № 1165 затверджено Порядок зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі - Порядок №1165) та Додаток 1 «Критерії ризиковості платника податку на додану вартість».
Крім того, на час спірних правовідносин, механізм прийняття рішень про реєстрацію / відмову в реєстрації податкових накладних / розрахунків коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних визначався Порядком прийняття рішень про реєстрацію/ відмову в реєстрації податкових накладних/ розрахунків коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затвердженим Наказом Міністерства фінансів України від 12 грудня 2019 року №520 (далі- Порядок №520).
          Щодо правомірності рішення Комісії Головного управління ДПС у Чернігівській області №796 від 09 лютого 2021 року про внесення Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Галс Агро» до переліку платників податків, які відповідають критеріям ризиковості, колегія суддів зазначає таке.
          Так, пунктами 5-7 Порядку №1165 передбачено, що платник податку, яким складено та/або подано для реєстрації в Реєстрі податкову накладну/розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряється щодо відповідності критеріям ризиковості платника податку (додаток 1), показникам, за якими визначається позитивна податкова історія платника податку (додаток 2).
          Податкова накладна/розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряються щодо відповідності відображених у них операцій критеріям ризиковості здійснення операцій (додаток 3).
          У разі коли за результатами автоматизованого моніторингу платник податку, яким складено податкову накладну/розрахунок коригування, відповідає хоча б одному критерію ризиковості платника податку, реєстрація таких податкової накладної/розрахунку коригування зупиняється.
          Питання відповідності/невідповідності платника податку критеріям ризиковості платника податку розглядається комісією регіонального рівня.
          У разі встановлення відповідності платника податку хоча б одному з критеріїв ризиковості платника податку комісією регіонального рівня приймається рішення про відповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку.
          Включення платника податку до переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, здійснюється в день проведення засідання комісії регіонального рівня та прийняття відповідного рішення.
          Платник податку отримує рішення про відповідність критеріям ризиковості платника податку через електронний кабінет у день прийняття такого рішення (додаток 4).
          У рішенні зазначається підстава, відповідно до якої встановлено відповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку.
          Комісією регіонального рівня розглядається питання виключення платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, у разі виявлення обставин та/або отримання інформації, що свідчать про невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку та/або отримання інформації та копій відповідних документів від платника податку, що свідчать про невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку.
          У разі виявлення обставин та/або отримання інформації, визначених абзацом сьомим цього пункту, та прийняття комісією регіонального рівня рішення про невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку платник податку отримує таке рішення в електронному кабінеті в день його прийняття.
          Інформація та копії документів подаються платником податку до ДПС в електронній формі засобами електронного зв`язку з урахуванням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг», «Про електронні довірчі послуги» та Порядку обміну електронними документами з контролюючими органами, затвердженого Мінфіном.
          Документами, необхідними для розгляду питання виключення платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, можуть бути: договори, зокрема зовнішньоекономічні контракти, з додатками до них; договори, довіреності, акти керівного органу платника податку, якими оформлено повноваження осіб, які одержують продукцію в інтересах платника податку для здійснення операції; первинні документи щодо постачання/придбання товарів/послуг, зберігання і транспортування, навантаження, розвантаження продукції, складські документи (інвентаризаційні описи), у тому числі рахунки-фактури/інвойси, акти приймання-передачі товарів (робіт, послуг) з урахуванням наявних типових форм та галузевої специфіки, накладні; розрахункові документи та/або банківські виписки з особових рахунків; документи щодо підтвердження відповідності продукції (декларації про відповідність, паспорти якості, сертифікати відповідності), наявність яких передбачено договором та/або законодавством; інші документи, що підтверджують невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку.
          Інформацію та копії документів, подані платником податку, комісія регіонального рівня розглядає протягом семи робочих днів, що настають за датою їх надходження, та приймає відповідне рішення.
          За результатами розгляду інформації та копій документів комісією регіонального рівня приймається рішення про відповідність/невідповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку, яке платник податку отримує в електронному кабінеті у день його прийняття (додаток 4).
          Так, одним з критеріїв ризиковості платника податку на додану вартість, що закріплені у Додатку 1 до Порядку  №1165, є наявність у контролюючих органах податкової інформації, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, зазначеної в поданих для реєстрації податковій накладній/розрахунку коригування (п. 8 Додатку 1).
          Законодавцем встановлена певна послідовність прийняття рішення про відповідність платника ПДВ Критеріям ризиковості платника податку на додану вартість. Так, рішенню Комісії регіонального рівня питання відповідності платника податку Критеріям ризиковості платника ПДВ має передувати складання та направлення таким платником податкової накладної/розрахунку коригування, за наслідками чого здійснюється моніторинг платника податку, податкової накладної/розрахунку коригування.
          Крім того, встановленню наявності у контролюючих органах податкової інформації, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, яка стала відома контролюючому органу у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, має передувати моніторинг податкової накладної/розрахунку коригування, поданої для реєстрації.
          Отже, питання відповідності підприємства Критеріям ризиковості платника ПДВ має розглядатись Комісією регіонального рівня за наслідками подання товариством для реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування та моніторингу платника податку і податкової накладної/розрахунку коригування, що направлена для реєстрації.
          При цьому моніторинг проводиться в автоматизованому порядку.
          Разом з тим, зі змісту оскаржуваного рішення від 09 лютого 2021 року №796 випливає, що комісією регіонального рівня прийнято рішення про відповідність ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» Критеріям ризиковості платника податку на додану вартість не за наслідками подання останнім податкової накладної/розрахунку коригування для реєстрації, що має передувати моніторингу платника податку, моніторингу такої накладної/розрахунку коригування.
          Крім іншого, суд першої інстанції вірно звернув увагу, що оскаржуване рішення від 09 лютого 2021 року №796 не є обґрунтованим, відповідних доказів на обґрунтування  відповідності таких висновках фактичним обставинам Відповідач суду першої інстанції не надав. 
          Так, у постанові Верховного Суду від 16 грудня 2020 року у справі №340/474/20 підкреслено, що комісія контролюючого органу, приймаючи рішення з посиланням на те, що товариство ймовірно є учасником формування схемного податкового кредиту згідно з інформацією, наявною в контролюючих органах, має обґрунтувати суду, на підставі якої інформації комісія дійшла такого висновку та надати належні, допустимі докази в підтвердження цієї інформації.
          Колегії суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що ненадання відповідних доказів контролюючим органом свідчить, що у нього були відсутні правові підстави для віднесення позивача до ризикових платників податків.
          Посилання апелянта на те, що внесення позивача до переліку підприємств з ознаками ризиковості не створює жодних правових наслідків для підприємства, та в жодному разі не створює перешкод для діяльності підприємства, як суб`єкта господарювання, колегія суддів вважає необґрунтованим, оскільки оскаржуване рішення є підставою для автоматичного зупинення реєстрації податкових накладних в Єдиному державному реєстрі податкових накладних і це порушує права та охоронювані законом інтереси платника, адже фактично позбавляє можливості позивача належним чином проводити свою господарську діяльність.
          З урахуванням наведеного, а також зважаючи на те, що оскаржуване рішення від 09 лютого 2021 року №796 прийнято ГУ ДПС у Чернігівській області без наявних на те правових підстав та з порушенням передбачених Порядком №1165 і Додатку 1 до нього процедури і передумов його прийняття, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку що воно підлягає скасуванню.
          Відповідно до  положень п. 6 Порядку №1165, у разі надходження до контролюючого органу відповідного рішення суду, яке набрало законної сили, комісія регіонального рівня виключає платника податку з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості платника податку.
          Отже, скасування у судовому порядку рішення про відповідність платника податку критеріям ризиковості є безумовною підставою для виключення комісією регіонального рівня платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості.
          За таких обставин колегія суддів вважає правильними висновки суду першої інстанції про те, що належним і повним способом захисту порушених прав ТОВ «Торговий дім «Галс Агро» є зобов`язання ГУ ДПС у Чернігівській області виключити позивача з переліку платників податку, що відповідають критеріям ризиковості.
          Щодо вимоги про визнання рішення Головного управління ДПС у Чернігівській області від 23.02.2021 № 2419216/37109854 про відмову в реєстрації податкової накладної № 14 від 08.02.2021 та від 23.02.2021 № 2419217/37109854 про відмову в реєстрації податкової накладної № 24 від 10.02.2021 в Єдиному реєстрі податкових накладних, поданих ТОВ «Торговий дім «Галс Агро», колегія суддів зазначає наступне.
          Відповідно до п. 201.10 статті 201 Податкового кодексу України при здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов`язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою.
          Податкова накладна, складена та зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.
          Податкова накладна та/або розрахунок коригування до неї, складені та зареєстровані після 1 липня 2017 року в Єдиному реєстрі податкових накладних платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, є для покупця таких товарів/послуг достатньою підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту, та не потребує будь-якого іншого додаткового підтвердження.
          Підтвердженням продавцю про прийняття його податкової накладної та/або розрахунку коригування до Єдиного реєстру податкових накладних є квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі, яка надсилається протягом операційного дня.
          Якщо надіслані податкові накладні/розрахунки коригування сформовано з порушенням вимог, передбачених пунктом 201.1 цієї статті та/або пунктом 192.1 статті 192 цього Кодексу, а також у разі зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування відповідно до пункту 201.16 цієї статті, протягом операційного дня продавцю/покупцю надсилається квитанція в електронному вигляді у текстовому форматі про неприйняття їх в електронному вигляді або зупинення їх реєстрації із зазначенням причин.
          Квитанція про зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування надсилається одночасно продавцю та покупцю платнику податку.
          Якщо протягом операційного дня не надіслано квитанції про прийняття або неприйняття, або зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування, така податкова накладна вважається зареєстрованою в Єдиному реєстрі податкових накладних.
          Порядок ведення Єдиного реєстру податкових накладних встановлюється Кабінетом Міністрів України. Покупець має право звіряти дані отриманої податкової накладної на відповідність із даними Єдиного реєстру податкових накладних.
          Відповідно до п. 2 Порядку ведення Єдиного реєстру податкових накладних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2010 року №1246 (далі - Порядок №1246), податкова накладна - це електронний документ, який складається платником податку на додану вартість (далі платник податку) відповідно до вимог Податкового кодексу України (далі - Кодекс) в електронній формі у затвердженому в установленому порядку форматі (стандарті) та надсилається для реєстрації.
          Згідно п. 12 Порядку № 1246 після надходження податкової накладної та/або розрахунку коригування до ДФС в автоматизованому режимі здійснюється їх розшифрування та проводяться перевірки: відповідності податкової накладної та/або розрахунку коригування затвердженому формату (стандарту); чинності електронного цифрового підпису, порядку його накладення та наявності права підписання посадовою особою платника податку таких податкової накладної та/або розрахунку коригування; реєстрації особи, що надіслала на реєстрацію податкову накладну та/або розрахунок коригування, платником податку на момент складення та реєстрації таких податкової накладної та/або розрахунку коригування; дотримання вимог, установлених пунктом 192.1 статті 192 та пунктом 201.10 статті 201 Кодексу; наявності помилок під час заповнення обов`язкових реквізитів відповідно до пункту 201.1 статті 201 Кодексу; наявності суми податку на додану вартість відповідно до пунктів 200-1.3 і 200-1.9 статті 200-1 Кодексу (для податкових накладних та/або розрахунків коригування, що реєструються після 1 липня 2015 р.); наявності в Реєстрі відомостей, що містяться у податковій накладній, яка коригується; факту реєстрації/зупинення реєстрації/відмови в реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування з такими ж реквізитами; наявності підстав для зупинення реєстрації податкових накладних та/або розрахунків коригування; дотримання вимог Законів України «Про електронний цифровий підпис», «Про електронні документи та електронний документообіг» та Порядку обміну електронними документами з контролюючими органами, затвердженого в установленому порядку.
          Пунктом 13 Порядку № 1246 передбачено, що за результатами перевірок, визначених п. 12 цього Порядку, формується квитанція про прийняття або неприйняття, або зупинення реєстрації податкової накладної та/або розрахунку коригування. Це положення кореспондує п. 201.16 ст. 201 ПК України.
          Згідно п. 3 Порядку №1165 податкові накладні/розрахунки коригування (крім розрахунків коригування, складених у разі зменшення суми компенсації вартості товарів/послуг їх постачальнику, та розрахунків коригування, складених на неплатника податку), що подаються для реєстрації в Реєстрі, перевіряються щодо відповідності ознакам безумовної реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування, які наведені у цьому пункті.
          Приписи п. 4 Порядку №1165 визначають, що у разі коли за результатами перевірки податкової накладної/розрахунку коригування визначено, що податкова накладна/розрахунок коригування відповідають одній з ознак безумовної реєстрації, визначених у пункті 3 цього Порядку, реєстрація таких податкової накладної/розрахунку коригування не зупиняється в Реєстрі.
          Водночас, за правилами п. 5 Порядку №1165 платник податку, яким складено та/або подано для реєстрації в Реєстрі податкову накладну/розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряється щодо відповідності критеріям ризиковості платника податку (додаток 1), показникам, за якими визначається позитивна податкова історія платника податку (додаток 2).
          Податкова накладна/розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряються щодо відповідності відображених у них операцій критеріям ризиковості здійснення операцій (додаток 3).
          Відповідно до п. 7 Порядку №1165 у разі коли за результатами автоматизованого моніторингу податкової накладної/розрахунку коригування встановлено, що відображена в них операція відповідає хоча б одному критерію ризиковості здійснення операції, крім податкової накладної/розрахунку коригування, складених платником податку, який відповідає хоча б одному показнику, за яким визначається позитивна податкова історія, реєстрація таких податкової накладної/розрахунку коригування зупиняється.
          Пунктом 10 Порядку №1165 передбачено, що у разі зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Реєстрі контролюючий орган протягом операційного дня надсилає (в електронній формі у текстовому форматі) в автоматичному режимі платнику податку квитанцію про зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування, яка є підтвердженням зупинення такої реєстрації, та в якій зазначається, зокрема, критерій (критерії) ризиковості платника податку та/або ризиковості здійснення операцій, на підставі якого (яких) зупинено реєстрацію податкової накладної/розрахунку коригування в Реєстрі, з розрахованим показником за кожним критерієм, якому відповідає платник податку (п. 11 Порядку №1165).
          Відповідно до п. 3 Порядку №520 комісія регіонального рівня протягом п`яти робочих днів, що настають за днем отримання пояснень та копій документів, поданих відповідно до пункту 4 цього Порядку, приймає рішення про реєстрацію або відмову в реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Реєстрі та надсилає його платнику податку в порядку, встановленому статтею 42 Кодексу.
          Згідно п. 4 Порядку №520 у разі зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Реєстрі платник податку має право подати копії документів та письмові пояснення стосовно підтвердження інформації, зазначеної у податковій накладній / розрахунку коригування, для розгляду питання прийняття комісією регіонального рівня рішення про реєстрацію / відмову в реєстрації податкової накладної/ розрахунку коригування в Реєстрі.
          Перелік документів, необхідних для розгляду питання прийняття комісією регіонального рівня рішення про реєстрацію / відмову в реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Реєстрі, реєстрацію яких зупинено в Реєстрі, закріплено у пункті 5 Порядку №520, і може включати: договори, зокрема зовнішньоекономічні контракти, з додатками до них; договори, довіреності, акти керівного органу платника податку, якими оформлено повноваження осіб, які одержують продукцію в інтересах платника податку для здійснення операції; первинні документи щодо постачання/придбання товарів/послуг, зберігання і транспортування, навантаження, розвантаження продукції, складські документи (інвентаризаційні описи), у тому числі рахунки-фактури/інвойси, акти приймання-передачі товарів (робіт, послуг) з урахуванням наявності певних типових форм і галузевої специфіки, накладні; розрахункові документи та/або банківські виписки з особових рахунків; документи щодо підтвердження відповідності продукції (декларації про відповідність, паспорти якості, сертифікати відповідності), наявність яких передбачено договором та/або законодавством.
          Відповідно до п. 6 Порядку №520 письмові пояснення та копії документів, зазначених у пункті 5 цього Порядку, платник податку має право подати до контролюючого органу протягом 365 календарних днів, що настають за датою виникнення податкового зобов`язання, відображеного в податковій накладній / розрахунку коригування.
          Платник податку має право подати письмові пояснення та копії документів до декількох податкових накладних / розрахунків коригування, якщо такі податкові накладні / розрахунки коригування складено на одного отримувача - платника податку за одним і тим самим договором або якщо в таких податкових накладних / розрахунках коригування відображено однотипні операції (з однаковими кодами товарів згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД) або кодами послуг згідно з Державним класифікатором продукції та послуг (ДКПП)).
          За правилами п. п. 9, 10 Порядку №520 письмові пояснення та копії документів, подані платником податку до контролюючого органу відповідно до пункту 4 цього Порядку, розглядає комісія регіонального рівня.
          Комісія регіонального рівня приймає рішення про реєстрацію / відмову в реєстрації податкових накладних / розрахунків коригування в Реєстрі за формою згідно з додатком до цього Порядку.
          При цьому, згідно п. 11 Порядку №520 комісія регіонального рівня приймає рішення про відмову в реєстрації податкової накладної/ розрахунку коригування в Реєстрі в разі:
          ненадання платником податку письмових пояснень стосовно підтвердження інформації, зазначеної у податковій накладній / розрахунку коригування, реєстрацію яких зупинено в Реєстрі;
          та/або ненадання платником податку копій документів відповідно до пункту 5 цього Порядку;
          та/або надання платником податку копій документів, складених/оформлених із порушенням законодавства.
          Таким чином, можливість надання платником податків достатніх документів на підтвердження правомірності формування та подання податкової накладної прямо залежить від чіткого визначення податковим органом конкретного переліку необхідних документів для прийняття рішення щодо реєстрації податкової накладної. Необґрунтоване обмеження права платника податків бути повідомленим про необхідність надання документів за вичерпним переліком, відповідно до критерію зупинення реєстрації податкової накладної, а не будь-яких на власний розсуд, призводить до правової невизначеності, що не відповідає критерію обґрунтованості та пропорційності акта індивідуальної дії.
          Матеріали справи свідчать, що у направленій позивачу квитанції контролюючий орган вказав на те, що документ прийнято; відповідно до пункту 201.16. статті 201 Податкового кодексу України реєстрація ПН/РК від 08.02.2021 № 14 та від 10.02.2021 № 24 в ЄРПН зупинена; платник податку яким подано для реєстрації ПН/РК в ЄРПН, відповідає пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку; запропоновано надати пояснення та копії документів щодо підтвердження інформації, зазначеної в ПН/РК, для розгляду питання прийняття рішення про реєстрацію/відмову в реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному державному реєстрі податкових накладних
          Позивачем для реєстрації податкових накладних надіслано до комісії повідомлення з поясненнями, первинні документи, зокрема, договори, рахунки на оплату, видаткові накладні, товарно-транспортні накладні, виписки з банку.
          Однак, відповідачем не були враховані подані позивачем первинні документи. При цьому відповідач не зазначив з яких підстав не враховано подані документи,  яких саме документів не вистачало для реєстрації податкових накладних або які документи були складені з дефектами та не могли бути враховані контролюючим органом.
          Разом з тим, недотримання принципу правової визначеності під час зупинення реєстрації податкової накладної призвело до необізнаності платника податків щодо вичерпного переліку необхідних документів, які він повинен був надати контролюючому органу, внаслідок чого позивач не зміг належним чином виконати свої обов`язки щодо реєстрації податкової накладної.
          Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 10 квітня 2020 року у справі №819/330/18.
          Колегія суддів вважає за необхідне зауважити, що при реєстрації податкової накладної фактично проводиться моніторинг операції чи платника податків лише за зовнішніми (формальними) критеріями. Тому під час розгляду справи суд не робить висновків щодо реальності операцій за участю позивача, а лише оцінює наявність чи відсутність підстав для реєстрації податкової накладної. При цьому здійснення моніторингу відповідності ПН/РК критеріям оцінки ступеня ризиків є превентивним заходом, спрямованим на убезпечення від безпідставного формування податкового кредиту за операціями, що не підтверджені первинними документами або підтверджені платником податку копіями документів, які складені з порушенням законодавства. Здійснення такого моніторингу не повинно підміняти за своїм змістом проведення податкових перевірок як способу реалізації владних управлінських функцій податкового органу.
          Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 21 травня 2020 року у справі №0940/1240/18).
          З урахуванням наведеного суд дійшов висновку, що за відсутності належного мотивування податковим органом рішення про відмову у реєстрації податкової накладної з підстав ненадання певних документів без їх деталізації, а також посилання на обставини, необхідність з`ясування яких під час зупинення реєстрації податкової накладної не зазначалася, таке рішення не узгоджується з вимогами наведених вище нормативно-правових актів, а тому підлягає визнанню протиправним та скасуванню.
          Щодо покладення на відповідача 2 обов`язку з реєстрації податкових накладних, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити таке.
          Згідно п. 19 Порядку №1246 податкова накладна та/або розрахунок коригування, реєстрацію яких зупинено, реєструється у день настання однієї з таких подій, зокрема, набрання рішенням суду законної сили про реєстрацію податкової накладної та/або розрахунку коригування (у разі надходження до ДПС відповідного рішення).
          Відповідно до п. 20 Порядку №1246, який був чинний на моменту звернення до суду із цим позовом, у разі надходження до ДФС рішення суду про реєстрацію або скасування реєстрації податкових накладних та/або розрахунків коригування, яке набрало законної сили, такі податкові накладні та/або розрахунки коригування реєструються після проведення перевірок, визначених пунктом 12 цього Порядку (крім абзацу десятого), або їх реєстрація скасовується. При цьому датою реєстрації або скасування реєстрації вважається день, зазначений в такому рішенні, або день набрання законної сили рішенням суду.
          Отже, реєстрація в ЄРПН податкової накладної/розрахунку коригування, реєстрацію якої попередньо було зупинено, є повноваженням ДПС.
          З урахуванням викладеного колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції, що належним способом захисту, необхідним для поновлення прав позивача, є зобов`язання ДПС України зареєструвати податкові накладні №14 від 08 лютого 2021 року та №24 від 10 лютого 2021 року в Єдиному реєстрі податкових накладних, датою її фактичного подання на реєстрацію.
          Доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.
          За правилами статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
          Керуючись статтями 308, 311, 315, 316, 321, 322, 329, 331 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В

          Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Чернігівській області залишити без задоволення.
          Рішення Чернігівського окружного адміністративного суду від 27 липня 2021 року залишити без змін.
          Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки, визначені статтями 328, 329 КАС України.
          
          Головуючий суддя                                                            І.О. Грибан

          Судді:                                                                                В.Ю. Ключкович

                                                                                          А.Б. Парінов

          (повний текст постанови складено 10.01.2022р.)