ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2022 року                                                                   Справа № 924/576/21 

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючий суддя Саврій В.А., суддя Коломис В.В. ,  суддя Миханюк М.В. 

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. (повний текст - 25.10.2021р.) у справі №924/576/21 (суддя Крамар С.І.)
за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", м.Хмельницький
до Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького", м.Хмельницький
про стягнення 44799,83грн, з яких: 39126,85грн - основного боргу, 2219,90грн - інфляційних витрат, 651,43грн - 3% річних, 2801,65грн - пені 

Апеляційну скаргу розглянуто судом без повідомлення учасників справи, відповідно до ч.13 ст.8, ч.3 ст.252 та ч.ч.2, 10 ст.270 ГПК України

ВСТАНОВИВ:
Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. у справі №924/576/21 відмовлено у задоволенні позову Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" до Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" про стягнення 44799,83грн, з яких: 39126,85грн - основного боргу, 2219,90грн - інфляційних витрат, 651,43грн - 3% річних, 2801,65грн - пені.
Відмовляючи у позові суд першої інстанції дійшов висновку, що за відсутності фактичного підключення мережі відповідача до газорозподільних мереж Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", відсутньою була потреба у підтримуванні в системі газу, який переміщується під тиском. А відповідно до пункту 2.2 Договору обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою.
Скаржник, зокрема, зазначає, що АТ "Хмельницькгаз" на виконання умов договору розподілу природного газу надавав відповідачу послуги з розподілу природного газу, які не були оплачені відповідачем. 
Звертає увагу, що цілодобовий доступ (право користування) до ГРМ, буквально означає - наявність технічної можливості у будь-який час, необхідний Споживачу, скористатись можливістю розпочати газоспоживання. Не можна розглядати поняття розподіл газу як лише доставку газу безпосередньо споживачу, оскільки розподіл природного газу це цілий комплекс дій (заходів) Оператора ГРМ, пов`язаних з підтриманням системи ГРМ в надійному та безпечному стані, що підтверджується складовими структури тарифу на послуги з розподілу природного газу, до розрахунку якого, згідно Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу. Тариф на розподіл газу - це вартість гарантованої доставки кубічного метру газу до споживача. Тариф - єдине джерело фінансування газорозподільних мереж та оператора ГРМ.
Цілодобовий доступ (право користування) до ГРМ, буквально означає - наявність технічної можливості у будь-який час, необхідний Споживачу, скористатись можливістю розпочати газоспоживання.
Звертає увагу, що відповідно до п.9 гл.6 розд.VI Кодексу ГРМ, припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору. 
При несанкціонованому відновленні газоспоживання (розподілу природного газу), відмові представникам Оператора ГРМ в доступі до об`єкта споживача для припинення газопостачання (розподілу природного газу), у тому числі для локалізації чи ліквідації аварійної ситуації, а також після закінчення (розірвання) договору розподілу природного газу Оператор ГРМ може здійснити припинення газопостачання (розподілу природного газу) шляхом механічного від`єднання газових мереж споживача від газорозподільної системи.
Апелянт стверджує, що судом першої інстанції при вирішенні справи на надано належної оцінки Акту №11 розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та споживачем від 24.10.2018р., а також не вірно встановлено місце припинення газопостачання.
Скаржник посилається на практику, викладену у постанові Верховного Суду від 18.02.2020р. у справі №922/1703/20, ухвалі Верховного Суду у справі №924/1055/20, від 22.02.2021р. у справі №906/497/20, постановах Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.04.2021р. у справі №906/1098/20, від 11.03.2021р. у справі №906/664/20.
На підставі викладеного просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р.  у справі №924/576/21 та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити.
Апеляційна скарга надійшла безпосередньо на адресу суду апеляційної інстанції 16.11.2021р.
Листом від 16.11.2021р. матеріали справи витребувано з Господарського суду Хмельницької області.
22.11.2021р. матеріали справи №924/576/21 надійшли на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.11.2021р. відкрито апеляційне провадження за скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. у справі №924/576/21. Запропоновано відповідачу у строк по 10.12.2021р. надіслати до Північно-західного апеляційного господарського суду письмовий відзив на апеляційну скаргу, в порядку передбаченому ст.263 ГПК України та докази надсилання копії відзиву та доданих до нього документів позивачу.
24.11.2021р. (вх.№8997/21) на адресу суду від відповідача надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу.
У відзиві відповідач звертає увагу, що листом №01-19\241 від 16.07.2020р. ДНЗ «Вище професійне училище №11 м.Хмельницького» повідомило позивача про повну відмову від газопостачання. На підставі цього листа актом від 27.07.2020р. газопостачання навчального закладу по вул.Тернопільській, 15\2 представником АТ «Хмельницькгаз» було припинено шляхом обрізки газопроводу, видимий розрив, тобто були припинені договірні відносини і позивач повинен був скоригувати дані технічної потужності та вільної потужності для забезпечення нових приєднань (резерву потужності) на відповідній ГРП згідно з вимогами розділу VI Кодексу ГРМ.
Звертає увагу, що Верховний Суд у постанові від 18.02.2021р. у справі №922/1703/20 зазначив, що пунктом 3 глави 3 розділу І Кодексу ГРМ передбачено, що для забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи та можливості розподілу (переміщення) належного споживачу (суміжному суб`єкту ринку природного газу) природного газу ГРМ обов`язковою умовою є наявність фізичного підключення об`єкта Споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) до ГРМ. Отже з моменту укладення між Споживачем та Оператором ГРМ договору розподілу природного газу, за наявності фізичного підключення об`єкта споживача до газорозподільної мережі, Оператором ГРМ здійснюється надання Споживачу послуг з розподілу природного газу.
Відповідач зазначає, що позивач повинен був з 27.07.2020р. скоригувати дані технічної та вільної потужності для забезпечення нових приєднань, а не виставляти відповідачу безпідставні акти.
Фізичне припинення газопостачання, тобто обрізка газопроводу, видимий розрив, унеможливлює постачання газу до об`єктів відповідача і жодний нормативний документ не передбачає такої вимоги як розрив ГРМ тільки в місці розмежування балансової вартості.
Відповідач вважає, що відповідно до встановлених фактичних обставин Господарський суд Хмельницької області вірно застосував норми матеріального права і постановив рішення з повним дотриманням норм процесуального права.
Також вважає, що посилання позивача на рішення судів у інших справах, в яких вирішувався спір до моменту фізичного розриву ГРМ, не заслуговують на увагу, оскільки в тих справах обставини інші.
На підставі викладеного просить суд апеляційної інстанції апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. у справі №924/576/21 без змін.
14.12.2021р. (вх.№9539/21) на адресу суду від позивача надійшла відповідь на відзив.
Позивач зазначає, що об`єкти споживача не втрачають статусу «підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ». Таке припинення не можна трактувати як механічне від`єднання системи газопостачання відповідача від газорозподільної системи Оператора ГРМ - АТ «Хмельницькгаз», оскільки Споживач не позбавлений технічної можливості в будь який час скористатись можливістю розпочати газоспоживання через інші вузли обліку газу. Вважає, що в даному випадку, відповідач обмежений у споживанні природного газу лише за власним бажанням. Для відновлення газоспоживання достатньо лише подання письмової заяви в порядку та на умовах передбачених Кодексом ГРМ. Так, відповідно до п.6 гл.7 розд.VI Кодексу ГРМ відновлення газопостачання (розподілу природного газу) здійснюється Оператором ГРМ протягом двох робочих днів у містах та п`яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням споживача (його постачальника).
Лише механічне від`єднання на межі балансової належності об`єкта споживача від газорозподільної системи припиняє надання послуги розподілу, в тому числі і забезпечення цілодобового доступу замовленої потужності об`єкта споживання, оскільки, після здійснення відрізки та заварювання газопроводу у землі об`єкт споживача та його газове обладнання фізично не з`єднані з газорозподільною системою.
Протягом спірного періоду серпень 2020р. - квітень 2021р. до розірвання Договору розподілу природного газу, об`єкт відповідача був фізично підключений (приєднаний) до газорозподільної системи позивача. Оператор ГРМ забезпечував цілодобову можливість відповідача в будь-який час розпочати споживання природного відповідно до максимальної потужності газового обладнання встановленого на об`єкті. Даний висновок кореспондується з п.8 гл.6 розд.VI Кодексу ГРМ, який вірно застосовано у постанові Східного апеляційного господарського суду, залишеним у силі постановою Верховного суду України у справі №922/1703/20.
Лише 30.04.2021р. між АТ «Хмельницькгаз» та ДНЗ «ВПУ №11 м.Хмельницького» укладено Додаткову угоду №1 від 30.04.2021р. до Договору розподілу природного газу №094202Л8АСАВ016 від 01.01.2016р. про розірвання договору розподілу природного газу, що і є підставою в подальшому не нараховувати плати за розподіл природного газу відповідачу.
Звертає увагу, що АТ «Хмельницькгаз» щомісячно, впродовж спірного періоду, направляв на адресу відповідача акти наданих послуг.
Позивач вважає неналежним та не допустимим доказом в розумінні ГПК України звіт ДП «Подільський експертно-технічний центр держпраці» щодо можливості транспортування природного газу до Споживача (ДНЗ ВПУ №11 м.Хмельницького).
На підставі викладеного просить суд апеляційну скаргу задовольнити, скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. у справі №924/576/21, та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити.
20.12.2021р. (вх.№9687/21) на адресу суду від відповідача надійшли пояснення в яких останній зазначає, що поданий позивачем у справу акт розмежування балансової вартості доказує, що кухня навчального закладу була підключена до газопостачання від житлового будинку по вул. Тернопільська, 15 (ШП-2), газопровід низького тиску і лічильник ВОГ РЛ С-2,5, заводський номер 9025786, розташований в кухні, тобто з іншого джерела. А границя розмежування знаходилась поза територією навчального закладу. Відключення цього газопостачання відбулось актом від 07.05.2018р. шляхом встановлення блінду після засувки діаметром 50 на вулиці на стояку. Після 07.05.2018р. газ по цій трубі не постачався, обліку газу по цьому лічильнику не здійснювалось, ніякі вимоги не отримувались , надані позивачем у справу акти прийому-передачі послуг цього лічильника не стосуються.
Зазначає, що з січня 2020 року згідно з законодавством з рахунків за газ вилучена плата за розподіл природного газу. Але на той час газопостачання кухні вже не мало місця, договір в цій частині припинено у відповідності до чинного на той час законодавства і предмет позову не містив вимог щодо іншого джерела газопостачання, аніж котельня з лічильником обліку ОЕ -УРТ №18856.
На підставі викладеного просить апеляційну скаргу залишити без задоволення.
23.12.2022р. (вх.№9808/21) на адресу суду від позивача надійшли додаткові пояснення, у яких зазначає, що вимогами Кодексу ГРМ чітко передбачено обов`язок Оператора ГРМ проводити розрахунок величини річної замовленої потужності для споживача, що не є побутовим, на розрахунковий календарний рік, виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу об`єктами, зазначеними у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу, за попередній газовий рік.
Відповідно до заяви-приєднання та Додатку №4 до договору розподілу визначено перелік точок комерційного обліку об`єкта споживача (перелік комерційних вузлів обліку), зокрема: Лічильник РГК 065; Лічильник РЛ G2,5, Лічильник РЛ G2,5, які обліковують наступне газоспоживаюче обладнання: ПГ-4 (1 одиниця), ГК (1 одиниця), Колві 220 (2 одиниці), АкОС-5 (2 одиниці), які знаходяться за адресою: 31000, Хмельницька область, м.Хмельницький, вул.Тернопільська, 15/2.
Виходячи із фактичних обсягів споживання природного газу об`єктами споживача у газовий рік - 01.10.2018р. - 30.04.2019р., що зазначені у заяві-приєднанні, АТ “Хмельницькгаз” здійснено розрахунок величини річної замовленої потужності ДНЗ ВПУ №11 м.Хмельницького на 2020 рік.
Звертає увагу, що відповідач визнає, що у споживача ДНЗ ВПУ №11 м.Хмельницького, було наявно 2 об`єкта, які підключені до газорозподільної мережі, один з яких було припинено споживання у 2018 році шляхом встановлення блінди, а інший припинено у 2020 році.
Додаткових угод між ДНЗ ВПУ №11 м.Хмельницького та АТ «Хмельницькгаз» щодо виключення об`єктів із додатку №4 до Типового договору розподілу природного газу на протязі дії Договору не укладалось, об`єкти не вилучались. Таким чином, на протязі спірного періоду усі об`єкти споживача (і кухня, і котельня) вважалися такими, які підключені, у встановлений Кодексом ГРС, порядку.
Просить врахувати дані пояснення при прийнятті рішення у справі.

Розглядом матеріалів справи встановлено.
01.01.2016р. між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" (далі - Оператор ГРМ) та Державним навчальним закладом "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" (далі - споживач) укладено Типовий договір розподілу природного газу (далі - договір) шляхом підписання заяви-приєднання №094202F8ACAB016.
Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" є новим найменуванням, а також правонаступником всіх прав та обов`язків Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Хмельницькгаз".
Пунктом 1.1. Договору передбачено, що цей Типовий договір розподілу природного газу (далі - договір) є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.
Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу ГРМ (п.1.2 Договору).
За договором Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п.2.1 Договору).
Відповідно до пункту 2.2 Договору обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.
Пунктом 6.1. Договору передбачено, що оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. Тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов`язковим для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення (п.6.2. Договору). 
Пунктом 6.4. Договору встановлено, що розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць.
Згідно п.6.6. Договору оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим договором здійснюється споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.
Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок Оператора ГРМ. Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок Оператора ГРМ.
Надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п.6.8. договору).
Аналогічні положення містяться в главі 6 розділу VI Кодексу ГРМ, який визначає порядок розрахунків за договором розподілу природного газу.
Пунктом.9 глави 6 розділу VI Кодексу ГРС, встановлено, що надання Оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується підписаним між ними актом наданих послуг.
Позивач посилається на те, що відповідно за період з 01.10.2018р. по 31.09.2019р. (газовий рік, що передував розрахунковому 2020 календарному року) фактичний обсяг споживання та величина річної замовленої потужності на 2020 рік Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" складає 84 605 м3.
Відповідно, з 01.01.2020р. плата за послуги з розподілу природного газу здійснюється відповідачем на 7050,42 м.куб. (1/12 від 84 605 м.куб.) в місяць згідно тарифу, встановленого Регулятором для Оператора ГРМ.
Згідно постанови НКРЕКП №3047 від 24.12.2019р. (у редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2020р. №1185) на період з 01 січня 2020 року до 30 червня 2020 року включно встановлено тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 0,87грн за 1 м.куб на місяць (без урахування ПДВ) (1,044 грн. з ПДВ), а з 01.07.2020р. - тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 0,92 грн за 1 м.куб на місяць (без урахування ПДВ) (1,104 грн з ПДВ).
Позивачем було долучено до матеріалів справи акт №ХМЯ80020473 від 31.08.2020р. про надання у серпні 2020 року боржнику послуг з розподілу природного газу в розмірі 7050,41 тис.м.куб. природного газу на загальну суму 7783,66грн; акт №ХМЯ80021535 від 30.09.2020р. про надання у вересні 2020 року боржнику послуги з розподілу природного газу в розмірі 7 050,42 тис.м.куб. природного газу на загальну суму 7783,67грн; акт №ХМЯ80025564 від 31.10.2020р. про надання у жовтні 2020 року боржнику послуги з розподілу природного газу в розмірі 7050,42 тис.м.куб. природного газу на загальну суму 7783,67грн; акт №ХМЯ80028196 від 30.11.2020р. про надання у листопаді 2020 року боржнику послуги з розподілу природного газу в розмірі 7050,41 тис.м.куб. природного газу на загальну суму 7783,66грн; акт №ХМЯ80028735 від 31.12.2020р. про надання у грудні 2020 року боржнику послуги з розподілу природного газу в розмірі 7050,42 тис.м.куб. природного газу на загальну суму 7783,67грн.
Відповідно до п.2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРС з 01 січня 2021 року річна замовлена потужність об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року, який визначається відповідно до вимог цього Кодексу, але не може бути меншою за 314 куб.м - для об`єкта споживача, що не є побутовим.
Враховуючи вищевикладене та відсутність фактичного споживання природного газу відповідачем протягом газового року з 01.10.2019р. по 31.09.2020р. величина річної замовленої потужності по об`єкту відповідача на 2021р. визначена на рівні 314 м.куб. 
Відповідно, з 01.01.2021р. плата за послуги розподілу природного газу здійснюється відповідачем на 26,17 м.куб. (1/12 від 314м.куб.) в місяць згідно тарифу, встановленого Регулятором для Оператора ГРМ.
Згідно постанови НКРЕКП №2784 від 30.12.2020р. з 01 січня 2021 року встановлено тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 1,66грн за 1 м.куб на місяць (без урахування ПДВ) (1,992грн з ПДВ).
Позивачем подано до матеріалів справи акт №ХМЯ81002860 від 31.01.2021р. на загальну суму 52,12грн, акт наданих послуг №ХМЯ81005658 від 28.02.2021 на загальну суму 52,15грн; акт наданих послуг №ХМЯ81006823 від 31.03.2021 на загальну суму 52,13грн; акт наданих послуг №ХМЯ81010775 від 30.04.2021 на загальну суму 52,12грн.
Акти наданих послуг з розподілу природного газу направлялись щомісячно на адресу відповідача. 
Також, позивачем направлялись додатково: 17.11.2020р. цінним листом з описом акти наданих послуг за серпень 2020 року №ХМЯ80020473 від 31.08.2020р., за вересень 2020 року №ХМЯ80021535 від 30.09.2020р., за жовтень 2020 року №ХМЯ80025564 від 31.10.2020 року; 15.03.2020р. цінним листом з описом акти наданих послуг за листопад 2020р. №ХМЯ80028196 від 30.11.2020р., за грудень 2020р. №ХМЯ80028735 від 31.12.2020р., за січень 2021р. №ХМЯ81002860 від 31.01.2021p., за лютий 2021р. №ХМЯ81005658 від 28.02.2021p.; 08.04.2021р. цінним листом з описом акт наданих послуг за, березень 2021р. №ХМЯ81006823 від 31.03.2021р.; 06.05.2021р. цінним листом з описом акт наданих послуг за квітень 2021р. №ХМЯ81010775 від 30.04.2021р.
16.07.2020р. директор Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" звернувся до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" з проханням про від`єднання від газопостачання у зв`язку з невикористанням природного газу для своїх потреб, який отримано відповідачем 16.07.2020р. (лист №01-19/241 від 16.07.2020р.).
28.07.2020р. майстром АТ "Хмельницькгаз" Бабічем Д.В. складено акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності). У акті зазначено, що згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 08.12.2006р. №1687 "Про затвердження Порядку пооб`єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення", у зв`язку з листом абонента (вул.Тернопільська, 15/2) припинено газопостачання шляхом обрізки газопроводу.
28.04.2021р. директор Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" звернувся до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" з проханням про розірвання договору на розподіл природного газу (лист №01-19/252 від 28.04.2021р.).
30.04.2021р. між АТ «Хмельницькгаз» та ДНЗ «ВПУ №11 м.Хмельницького» укладено Додаткову угоду №1 від 30.04.2021р. до Договору розподілу природного газу №094202Л8АСАВ016 від 01.01.2016р. про розірвання з 01.05.2021р. договору розподілу природного газу, що і є підставою в подальшому не нараховувати плати за розподіл природного газу відповідачу.
Крім цього, відповідачем було долучено до матеріалів справи Звіт щодо можливості транспортування природного газу до споживача (ДНЗ "ВПУ №11 м.Хмельницького”) Оператором ГРМ (АТ "Хмельницькгаз") №68.01.2.01.79.21, виконаного експертами технічними з промислової безпеки Державного підприємства "Подільський експертно-технічний центр держпраці" Я.Іщуком, П.Швецем, начальником відділу Є.Капцевичем, за результатом обстеження об`єкта газопостачання по вул.Тернопільська, 15/2, Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11".

Розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву, додаткових пояснень сторін, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господарський суд прийшов до висновку про наступне:
Як встановлено п.1 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір.
Відповідно до ч.1 ст.626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Частиною 1 статті 627 Цивільного кодексу України визначено, що відповідно до статті 6 цього кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Згідно ч.1 ст.628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. 
Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено договір є обов`язковим до виконання сторонами.
Укладений між сторонами Договір за своєю правовою природою є договором надання послуг з розподілу природного газу.
Згідно із ч.ч.2, 6 ст.633 Цивільного кодексу України умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги. Умови публічного договору, які суперечать ч.2 цієї статті та правилам, обов`язковим для сторін при укладенні і виконанні публічного договору, є нікчемними.
Відповідно до cт.634 Цивільного кодексу України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору. Договір приєднання може бути змінений або розірваний на вимогу сторони, яка приєдналася, якщо вона позбавляється прав, які звичайно мала, а також якщо договір виключає чи обмежує відповідальність другої сторони за порушення зобов`язання або містить інші умови, явно обтяжливі для сторони, яка приєдналася. Сторона, яка приєдналася, має довести, що вона, виходячи зі своїх інтересів, не прийняла б цих умов за наявності у неї можливості брати участь у визначенні умов договору. Якщо вимога про зміну або розірвання договору пред`явлена стороною, яка приєдналася до нього у зв`язку зі здійсненням нею підприємницької діяльності, сторона, що надала договір для приєднання, може відмовити у задоволенні цих вимог, якщо доведе, що сторона, яка приєдналася, знала або могла знати, на яких умовах вона приєдналася до договору.
Тобто, договір розподілу природного газу є договором приєднання, за яким його умови визначені заздалегідь однією із сторін, а тому такий договір може бути укладений лише шляхом приєднання другою стороною до нього в цілому, що означає, що друга сторона не може змінювати умови запропонованого договору, а може лише прийняти їх в запропонованому вигляді.
Відповідно до ст.1 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу; споживач - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу, або використання в якості сировини; постачальник природного газу (далі - постачальник) - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу; постачання природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і полягає в реалізації природного газу безпосередньо споживачам на підставі укладених з ними договорів.
За приписами ч.1 ст.40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.
Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2494, визначаються взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.
Згідно п.4 гл.1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, договір розподілу природного газу - правочин, укладений між оператором газорозподільної системи та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог цього Кодексу, згідно з яким забезпечується фізична доставка природного газу, належного споживачу, та/або цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи.
Відповідно до положень пункту 1 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року.
Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.
До встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, виходячи із річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача відповідно до цього Кодексу, оплата послуг здійснюється за тарифами, встановленими Регулятором для Оператора ГРМ, за фізичний обсяг розподілу природного газу.
Згідно із п. 2 гл.6 р.VI Кодексу газорозподільних систем Оператор ГРМ зобов`язаний до 12 жовтня щорічно за підсумками газового року проінформувати споживача про фактичний обсяг споживання природного газу об`єктом (об`єктами) споживача за попередній газовий рік, величину планованої місячної плати за послуги розподілу із зазначенням її складових (визначається Оператором ГРМ відповідно до абзацу першого цього пункту). Така інформація може бути надана споживачеві шляхом розміщення її в особистих кабінетах споживача (за наявності), актах приймання-передачі природного газу (для споживачів, що не є побутовими), платіжних документах тощо.
Споживач, що не є побутовим, має право не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому (крім замовлення потужності на 2020 рік, яке здійснюється до 01 листопада), подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік. У такому разі, якщо фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність, величина перевищення має бути сплачена споживачем за двократною вартістю тарифу на розподіл природного газу на користь Оператора ГРМ відповідно до договору розподілу природного газу.
Фактичний обсяг використання потужності визначається виходячи із фактичного обсягу споживання природного газу наростаючим підсумком протягом відповідного календарного року.
У випадку якщо річна замовлена потужність об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року, нарахування Оператором ГРМ вартості перевищення замовленої потужності не здійснюється.
Періодом для здійснення розрахунків за договором розподілу природного газу є календарний місяць (п. 2 гл.6 р. VI Кодексу газорозподільних систем).
Відповідно до п.7 гл.6 р.VI Кодексу газорозподільних оплата вартості послуг за договором розподілу природного газу здійснюється споживачем на підставі відповідного рахунка Оператора ГРМ на умовах договору розподілу природного газу.
В п.6.5 Договору передбачено, що споживач, що не є побутовим, зобов`язаний здійснити оплату величини вартості перевищення річної замовленої потужності протягом 10 робочих днів з дня надання Оператором ГРМ рахунку на оплату.
Відповідно до п.6.6 Договору, остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.
Наявними в матеріалах справи актами приймання-передачі послуг з розподілу природного газу, підписаних представниками позивача підтверджується, що останній надав послуги з розподілу природного газу (потужність) за період з серпня 2020 по квітень 2021 року та рахунки на оплату вартості послуги з розподілу природного газу (потужність) з доказами направлення таких документів відповідачу.
Відповідно до ч.1 ст.193 Господарського кодексу України та ст.526 ЦК України зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Згідно з ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Водночас, матеріали справи не містять доказів оплати наданих послуг.
Згідно зі ст.610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Згідно акту про припинення (обмеження) газопостачання від 28.07.2020р. майстром АТ "Хмельницькгаз" Бабічем Д.В. складено акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності). У акті зазначено, що згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 08.12.2006р. №1687 "Про затвердження Порядку пооб`єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення", у зв`язку з листом абонента (вул.Тернопільська, 15/2) припинено (обмежено) газопостачання та опломбовано шляхом обрізки газопроводу, видимий розрив.
Колегія суддів приймає до уваги пояснення позивача, що таке припинення не можна трактувати як механічне від`єднання системи газопостачання відповідача від газорозподільної системи Оператора ГРМ - АТ «Хмельницькгаз», оскільки Споживач не позбавлений технічної можливості в будь який час скористатись можливістю розпочати газоспоживання.
Отже, оператор ГРМ забезпечував можливість відповідача в будь-який час розпочати споживання природного відповідно до максимальної потужності газового обладнання встановленого на об`єкті.
В той же час, механічне від`єднання об`єкта Споживача від систем газопостачання повинне відбуватись на межі балансового розмежування шляхом здійснення механічного від`єднання відводу газопроводу від діючого газопроводу, а саме - відрізка та зварювання газопроводу в землі.
Так, відповідно до п.6 гл.7 розд.VI Кодексу ГРМ відновлення газопостачання (розподілу природного газу) здійснюється Оператором ГРМ протягом двох робочих днів у містах та п`яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням споживача (його постачальника).
Колегія суддів апеляційної інстанції звертає увагу, що послуга з розподілу не складається лише з фактичного переміщення природного газу розподільчою системою трубопроводів. До послуги з розподілу також входить цілодобове надання фактичного доступу замовленої потужності об`єктів споживача до газорозподільної системи, що буквально означає - наявність технічної можливості у будь-який час необхідний споживачу скористатись можливістю розпочати газоспоживання.
Тобто, оператор ГРМ, знаючи, що об`єкт відповідача підключено до газорозподільної системи підтримує належний тиск у системі з урахування замовленої потужності приєднаних об`єктів споживача. Дані послуги є монопольними роботами АТ «Житомиргаз», як оператора ГРМ у зоні ліцензованої діяльності - території Житомирської області.
Слід зазначити, що між приєднаною та замовленою потужністю об`єктів споживача є певна різниця, через що є різниця в підходах до розрахунку вартості послуг: приєднаною потужністю є стала величина, тобто така, яка не потребує коригування і розраховувалась споживачу один раз на весь час отримання послуг; замовлена потужність - це змінна величина, яка розраховується на календарний рік відповідно до попередніх обсягів споживання (і може змінюватись через шість місяців за заявою споживача), тобто, оператор ГРМ для сталого функціонування, постійно налаштовує потужність газорозподільних мереж під приєднані до мережі об`єкти споживача.
Відповідно до п.8 гл.6 розд.VI Кодексу ГРМ, припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору. У разі розірвання договору розподілу природного газу оператор ГРМ коригує дані технічної потужності та вільної потужності для забезпечення нових приєднань (резерву потужності) на відповідній ГРП згідно з вимогами розділу VI цього Кодексу.
Зазначений пункт не ставить у залежність фактичне постачання газу споживачу з оплатою послуг розподілу такого газу, отже відповідач міг не здійснювати таку оплату лише у випадку розірвання договору розподілу природного газу.
Таким чином, доводи суду першої інстанції щодо неотримання відповідачем послуг, у зв`язку з відсутністю фактичного підключення мережі відповідача є необґрунтованими та безпідставними, адже в даному випадку об`єкт вважається приєднаним, оскільки для початку фактичного споживання природного газу, відповідно до п.6 гл.7 розд.VI Кодексу ГРМ, Споживач звертається з письмовим зверненням, а Оператор ГРМ протягом двох робочих днів у містах та п`яти календарних днів у сільській місцевості відновлює газопостачання (розподіл природного газу).
На об`єкт не розраховується замовлена потужність пропускної спроможності газових мереж лише у випадку механічного від`єднання від мереж.
При цьому, колегією суддів з наявних в матеріалах справи доказів не встановлено обставин проведення механічного від`єднання об`єкта відповідача від газових мереж на межі балансового розмежування (а саме - відрізки та заварювання газопроводу в землі).
Крім цього, щодо забезпечення цілодобового доступу об`єктів відповідача до газорозподільної системи, як складової послуги з розподілу, колегія суддів зазначає, що згідно п.1 розділу II Кодексу ГРМ газорозподільна система (ГРМ) є технологічним комплексом, що складається з організаційно і технологічно пов`язаних між собою об`єктів, призначених для розподілу природного газу від газорозподільних станцій безпосередньо споживачам.
Не можна розглядати поняття «розподілу газу» лише як доставку газу безпосередньо споживачу. Оскільки, розподіл природного газу це цілий комплекс дій (заходів) оператора ГРМ, пов`язаних з підтриманням системи ГРМ в надійному та безпечному стані, що підтверджується складовими структури тарифу на послуги з розподілу природного газу, до розрахунку якого, згідно Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу (постанова НКРЕКП №236 від 25.02.2016р. із змінами).
В нормативних актах в сфері ринку природного газу термін «розподіл природного газу» вживається і в розумінні фізичної доставки газу.
Таким чином, послуга з розподілу природного газу не обмежується обов`язками оператора ГРМ (АТ «Житомиргаз») щодо фізичної доставки обсягів природного газу до об`єктів споживача та формування кількісних показників обсягів спожитого (розподіленого) природного газу, а включає в себе в цілому процес забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу безпосередньо споживачу, і в розумінні цілого комплексу дій (заходів) оператора ГРМ, пов`язаних із забезпеченням безаварійності та належного стану ГРМ.
Отже, споживачі, у тому числі побутові, та суміжні суб`єкти ринку природного газу, які фізично підключені до ГРМ, забезпечуються цілодобовим доступом до ГРМ та можливістю розподілу (переміщення) природного газу ГРМ у порядку, визначеному в розділі VІ     цього Кодексу.
За наведеного, слід зазначити, що оператор газорозподільної системи, яким є позивач за первісним позовом, забезпечує не лише фізичне транспортування газу до відповідача, а і комплекс інших дій, котрі полягають в забезпеченні споживача (відповідача) доступом до газорозподільної системи, належної потужності системи на підставі укладеного між оператором ГРМ та споживачем договору.
Тому, враховуючи наявний укладений між сторонами договір, позивач вправі нараховувати грошові кошти, в порядку та розмірі визначеному законодавством в якості оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, якщо такий договір не розірвано.
До аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 18.02.2021р. у справі №922/1703/20.
Як вбачається з матеріалів справи, 30.04.2021р. між АТ «Хмельницькгаз» та ДНЗ «ВПУ №11 м.Хмельницького» укладено Додаткову угоду №1 від 30.04.2021р. до Договору розподілу природного газу №094202Л8АСАВ016 від 01.01.2016р. про розірвання з 01.05.2021р. договору розподілу природного газу, що і є підставою в подальшому не нараховувати плати за розподіл природного газу відповідачу.
З огляду на викладене, колегія суддів не приймає до уваги посилання відповідача на звіт ДП «Подільський експертно-технічний центр держпраці» щодо можливості транспортування природного газу до Споживача (ДНЗ ВПУ №11 м.Хмельницького), а також, звертає увагу, що з даного звіту не можна встановити коли проводилася перевірка, а останній розроблено на підставі договору від 21.04.2021р. за №515, а тому перевірка, в будь-якому випадку не могла бути проведена раніше 21.04.2021р.
За наведеного, на переконання колегії суддів суду апеляційної інстанції наявні підстави для задоволення позову.
Згідно зі статтею 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). 
Відповідно до ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Відповідно до ч.2 ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Інфляційні нарахування на суму боргу, сплата яких передбачена частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України, не є штрафною санкцією, а виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення коштів внаслідок інфляційних процесів за весь час прострочення в їх сплаті.
Статтею 230 Господарського кодексу України передбачено обов`язок учасника господарських відносин сплатити неустойку, штраф, пеню у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
При цьому штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.
У п.8.2 Договору сторони передбачили, що у разі порушення споживачем строків оплати за цим договором він сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.
Перевіривши в апеляційному провадженні розрахунок 39126,85грн - основного боргу, 2219,90грн - інфляційних витрат, 651,43грн - 3% річних, 2801,65грн - пені, колегія суддів дійшла висновку, що останній є арифметично вірним та підлягає задоволенню повністю.
Згідно із п.2 ч.1 ст.275 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є, зокрема, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи. 
За огляду на викладене, Північно-західний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. у справі №924/576/21 – скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову.
Крім цього, в силу вимог ст.129 ГПК України у зв`язку із задоволенням позову судовий збір у розмірі 2102,00 грн підлягає стягненню з відповідача на користь позивача та у зв`язку із задоволенням апеляційної скарги судовий збір в сумі 3153,00 грн підлягає стягненню з відповідача на користь позивача за подачу апеляційної скарги.
Керуючись ст.ст.269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд 

ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" - задоволити.
2. Рішення Господарського суду Хмельницької області від 20.10.2021р. у справі №924/576/21 скасувати. 
Прийняти нове рішення. 
Позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" до Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" про стягнення 44799,83грн - задоволити.
Стягнути з Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" (29016, Хмельницька обл., місто Хмельницький, вул.Тернопільська, будинок 15/2, код ЄДРПОУ 02548372) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (10002, м.Житомир, вул.Фещенка-Чопівського, буд.35, код ЄДРПОУ 03344071) 39126,85грн - основного боргу, 2219,90грн - інфляційних витрат, 651,43грн - 3% річних, 2801,65грн – пені, 2102грн витрат зі сплати судового збору за подачу позову.
3. Стягнути з Державного навчального закладу "Вище професійне училище №11 м.Хмельницького" (29016, Хмельницька обл., місто Хмельницький, вул.Тернопільська, будинок 15/2, код ЄДРПОУ 02548372) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" (10002, м.Житомир, вул.Фещенка-Чопівського, буд.35, код ЄДРПОУ 03344071) 3153,00 грн витрат по сплаті судового збору за подачу апеляційної скарги.
4. Видачу наказів на виконання даної постанови доручити Господарському суду Житомирської області.
5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків передбачених п.2 ч.3 ст.287 ГПК України.
Повний текст постанови складений 24.01.2022р.

Головуючий  суддя                                                                      Саврій В.А. 

Суддя                                                                                              Коломис В.В.  

Суддя                                                                                              Миханюк М.В.