ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

20 грудня 2021 року	  м. Одеса	Справа № 923/788/20	
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді: Таран С.В.,
Суддів: Будішевської Л.О., Лавриненко Л.В.,
при секретарі судового засідання Земляк А.В.,
за участю представників:
від  ОСОБА_1 – Горбунова К.О.,
від Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" – участі не брали,
від  ОСОБА_2 – участі не брали,
від Херсонської міської ради Херсонської області – участі не брали,
від Бериславської районної державної адміністрації Херсонської області – участі не брали,
від  ОСОБА_3 – участі не брали,
від  ОСОБА_4 – участі не брали,
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське"
на рішення Господарського суду Херсонської області від 05.08.2021, прийняте суддею Пінтеліною Т.Г., м. Херсон, повний текст складено 31.08.2021,
у справі №923/788/20
за позовом: ОСОБА_1 
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: 
- ОСОБА_2 ;
-Херсонської міської ради Херсонської області;
-Бериславської районної державної адміністрації Херсонської області;
- ОСОБА_3 ;
- ОСОБА_4 
про визнання недійсними рішень загальних і установчих зборів, статуту та скасування записів

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2020 р. ОСОБА_1 звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_2 , Херсонської міської ради Херсонської області та Бериславської районної державної адміністрації Херсонської області, в якому просив визнати недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформлене протоколом від 27.06.2019; скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (дата запису: 02.07.2019; номер запису: 14811270040000048); визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформлене протоколом від 12.09.2019; скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи – Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (дата запису: 21.11.2019; номер запису: 14811120041000048); визнати недійсним рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", оформлене протоколом від 12.09.2019; визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", який затверджений установчими зборами засновників вказаного товариства, що оформлено протоколом від 12.09.2019; скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про проведення державної реєстрації юридичної особи – Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", яка утворена в результаті перетворення (дата запису: 21.11.2019; номер запису: 14811450000001114).
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням корпоративних прав ОСОБА_1 у зв`язку з недотриманням встановленого законом порядку скликання і проведення вищенаведених річних та позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", що, в свою чергу, зумовило протиправну реорганізацію вказаного акціонерного товариства у Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та, відповідно, незаконність установчих зборів засновників товариства відповідача, а також статуту останнього. При цьому, враховуючи те, що на підставі незаконних, за твердженням позивача, рішень річних та позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" і установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" були проведені реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, дані реєстраційні дії повинні бути скасовані.
За вказаною позовною заявою місцевим господарським судом 12.08.2020 відкрито провадження у справі №923/788/20 та залучено до участі у даній справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача – ОСОБА_3 , а в подальшому ухвалою суду від 19.05.2021 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача – ОСОБА_4 .
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 05.08.2021 у справі №923/788/20 (суддя Пінтеліна Т.Г.) позов задоволено; визнано недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", яке оформлене протоколом від 27.06.2019; скасовано у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи про припинення юридичної особи в результаті реорганізації Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (дата запису: 02.07.2019; номер запису: 14811270040000048); визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", яке оформлене протоколом від 12.09.2019; скасовано у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи – Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (дата запису: 21.11.2019; номер запису: 14811120041000048); визнано недійсним рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", яке оформлене протоколом від 12.09.2019; визнано недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", який затверджений установчими зборами засновників товариства, що оформлено протоколом від 12.09.2019; скасовано у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис про проведення державної реєстрації юридичної особи – Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", яка утворена в результаті перетворення (дата запису: 21.11.2019; номер запису: 14811450000001114); стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" на користь ОСОБА_1 судові витрати по сплаті судового збору в сумі 14714 грн та витрати на оплату професійної правничої допомоги в сумі 60000 грн.
Судове рішення мотивоване доведеністю ОСОБА_1 факту недотримання визначеного законом порядку скликання і проведення річних та позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" 27.06.2019 та 12.09.2019 відповідно, у зв`язку з чим прийняті на цих зборах рішення підлягають визнанню недійсними та, з огляду на протиправність реорганізації вказаного акціонерного товариства, зумовлюють також недійсність прийнятого в подальшому рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та статуту останнього, а також скасування реєстраційних дій, проведених на підставі вищенаведених рішень.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське" звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Херсонської області від 05.08.2021 у справі №923/788/20 скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.
Зокрема, в апеляційній скарзі скаржник наголошує на тому, що позовні вимоги про визнання недійсними рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом від 27.06.2019, та рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом від 12.09.2019, заявлені ОСОБА_1 з пропуском встановленого статтею 50 Закону України "Про акціонерні товариства" тримісячного строку позовної давності, у зв`язку з чим, беручи до уваги те, що решта позовних вимог мають похідний характер від вищенаведених вимог про визнання недійсними рішень річних та позачергових загальних зборів, місцевий господарський суд повинен був відмовити у задоволенні позову у повному обсязі, між тим останній необґрунтовано відхилив подану відповідачем заяву про застосування наслідків спливу строку позовної давності.
У відзиві на апеляційну скаргу №12-11/2021 від 12.11.2021 (вх.№3774/21/Д5 від 15.11.2021) ОСОБА_1 зазначає про її безпідставність та необґрунтованість, просить залишити скаргу без задоволення, а рішення місцевого господарського суду – без змін. Зокрема, позивач посилається на те, що, з огляду на його відсутність на річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які відбулись 27.06.2019, та позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які були проведено 12.09.2019, він не знав та не міг знати про прийняті на цих зборах рішення. Крім того, за твердженням позивача, істотною перешкодою для звернення до суду в межах встановленого статтею 50 Закону України "Про акціонерні товариства" тримісячного строку стала не лише його необізнаність щодо проведення загальних зборів та прийнятих на них рішень (їх дати, змісту, наявності кворуму тощо), а й важка хвороба, наявність якої підтверджується наявними у матеріалах справи доказами.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Будішевської Л.О., Лавриненко Л.В. від 01.11.2021 за вказаною апеляційною скаргою відкрито апеляційне провадження та в подальшому ухвалою суду від 29.11.2021 справу №923/788/20 призначено до розгляду на 20.12.2021 о 14:30.
У судовому засіданні 20.12.2021, проведеному в режимі відеоконференції, представник ОСОБА_1 висловив заперечення проти задоволення апеляційної скарги; представники Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", ОСОБА_2 , Херсонської міської ради Херсонської області, Бериславської районної державної адміністрації Херсонської області, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 участі не брали, хоча були належним чином сповіщені про дату, час та місце його проведення, що підтверджується матеріалами справи (т.ІХ а.с.92-95).
20.12.2021 каналами електронного зв`язку до суду апеляційної інстанції під час судового засідання у даній справі (стадії дослідження доказів) надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" б/н від 20.12.2021 (вх.№3774/21/Д7 від 20.12.2021), в якій останнє, посилаючись на неможливість взяти участь у судовому засіданні за допомогою засобів відеозв`язку внаслідок технічних проблем, просило відкласти розгляд справи.
З огляду на те, що явка повноважних представників учасників справи у судовому засіданні 20.12.2021 обов`язковою не визнавалась, а правова позиція заявника викладена в його апеляційній скарзі, при цьому вищенаведена заява про відкладення розгляду справи не містить жодного обґрунтування неможливості проведення судового засідання за відсутності належним чином повідомленого апелянта, та враховуючи те, що всі ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву (частина п`ята статті 197 Господарського процесуального кодексу України), що було роз`яснено скаржнику в ухвалі суду від 02.12.2020, постановленій за результатами розгляду заяви апелянта про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, Південно-західний апеляційний господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" б/н від 20.12.2021 (вх.№3774/21/Д7 від 20.12.2021) про відкладення розгляду справи, про що у судовому засіданні 20.12.2021 було постановлено протокольну ухвалу.
Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача своїм правом згідно з частиною першою статті 263 Господарського процесуального кодексу України не скористалися, відзивів на апеляційну скаргу не надали, що в силу частини третьої статті 263 Господарського процесуального кодексу України не перешкоджає перегляду оскаржуваного рішення суду першої інстанції.
За умовами частин першої, другої статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Враховуючи наведені вище положення процесуального закону, документи, додані позивачем до відзиву на апеляційну скаргу №12-11/2021 від 12.11.2021 (вх.№3774/21/Д5 від 15.11.2021), а саме: копії адресованого Бериславській районній державній адміністрації запиту ОСОБА_1 про надання інформації №05-11/2021 від 05.11.2021 та відповіді Бериславської районної державної адміністрації №Х-26/21/02-22/602-05-7421 від 11.11.2021, наданої на вказаний запит, до уваги колегією суддів не беруться, оскільки в силу частини третьої статті 269 Господарського процесуального кодексу України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього, адже апеляційний перегляд повинен здійснюватися з урахуванням тих документів, які були наявні у матеріалах справи на час постановлення оскаржуваного рішення і які суд першої інстанції мав можливість дослідити та оцінити. При цьому ОСОБА_1 до апеляційного господарського суду не надано жодного доказу неможливості звернення до Бериславської районної державної адміністрації з вказаним запитом про надання інформації під час розгляду справи у суді першої інстанції, а також не зазначено поважних причин ненаправлення такого запиту протягом розгляду даної справи Господарським судом Херсонської області.
Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування Господарським судом Херсонської області норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.
З матеріалів справи вбачається, що 27.06.2001 проведено державну реєстрацію Приватного акціонерного товариства "Бургунське", про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис №14811200000000048.
Приватним акціонерним товариством "Бургунське" здійснено випуск цінних паперів: акції іменні прості; свідоцтво про реєстрацію випуску акцій в бездокументарній формі №25/21/1/01, зареєстроване Херсонським ТУДКЦПФР 31.08.2001, видане Південно-Українським ТУ НКЦПФР 10.04.2017; код випуску UA4000166672; номінальна вартість акції 0,25 грн; кількість 17218000 шт.; загальна номінальна вартість 4304500 грн.
За умовами пункту 3.1 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів, оформленим протоколом б/н від 09.02.2017 (далі – статут Приватного акціонерного товариства "Бургунське"), дане товариство є юридичною особою з моменту його державної реєстрації у відповідних органах та діє згідно з чинним законодавством України і цим статутом.
В силу пунктів 4.1, 4.2 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" акціонерами товариства є особи, що законним шляхом придбали акції товариства і занесені до переліку акцій товариства. Власник акцій товариства набуває прав та обов`язків акціонера з моменту його внесення до системи обліку власників іменних цінних паперів товариства. Акціонер товариства безпосередньо або в особі своїх повноважних представників має право, зокрема, брати участь в управлінні товариством шляхом участі у загальних зборах акціонерів з правом голосування по всіх питаннях порядку денного особисто або в особі представника за довіреністю.
Пунктами 5.2, 7.1 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" визначено, що розмір статутного капіталу товариства становить 4304500 грн. Статутний капітал поділений на 17218000 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн кожна. Акція є об`єктом приватної власності. Акціонери товариства вправі розпоряджатись своїми акціями в порядку, встановленому чинним законодавством України та цим статутом.
До органів управління та контролю товариства належать: загальні збори акціонерів – вищий орган управління; наглядова рада акціонерів товариства – колегіальний представницький орган управління та контролю за діяльністю виконавчого органу; ревізійна комісія (ревізор) – колегіальний або одноосібний представницький орган контролю за фінансовою діяльністю виконавчого органу; директор товариства – одноосібний виконавчий орган управління (пункт 9.1 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське").
Згідно з пунктами 10.2-10.4 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року і скликаються рішенням наглядової ради (у разі її відсутності – виконавчого органу) товариства. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими. У загальних зборах можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Право голосу на загальних зборах мають акціонери, які є власниками голосуючих акцій. Правомочність загальних зборів та прийняття ними рішень визначається відповідно до чинного законодавства України та цього розділу статуту.
У пунктах 10.5, 10.7 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" передбачено, що повідомлення про проведення зборів здійснюється на підставі переліку акціонерів, складеного на дату, визначену наглядовою радою (у разі її відсутності – виконавчим органом), а у разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів, що сукупно є власниками 10 і більше % простих акцій товариства – акціонерами, які цього вимагають. Такий перелік надається Центральним депозитарієм на підставі відповідного запиту у порядку, визначеному законодавством про депозитарну систему та Регламентом Центрального депозитарія. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Акціонери вважаються проінформованими про скликання загальних зборів акціонерів, якщо про дату, час початку зборів, місце проведення зборів, проект порядку денного, проекти рішень щодо питань, включених до проекту порядку денного, дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, порядок, час, місце ознайомлення з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, місце, час початку та закінчення реєстрації учасників зборів їх персонально повідомлено не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення зборів шляхом поштових відправлень на адресу, зазначену в системі депозитарного обліку, та опубліковано в офіційному друкованому органі. Датою персонального сповіщення є дата поштового відправлення. Товариство також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет повідомлення про скликання зборів. Спосіб персонального повідомлення про проведення загальних зборів та їх проекту порядку денного, а також повідомлення про зміни у порядку денному повинен бути однаковим для всіх акціонерів. Акціонерам товариства до скликання зборів повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, проектами рішень, внесеними на розгляд зборів акціонерів, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів – також у місці їх проведення.
Відповідно до пунктів 10.9, 10.23 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у зборах, здійснюється згідно з переліком власників акцій, який надається Центральним депозитарієм, у день проведення зборів. Реєстрація проводиться реєстраційною комісією, яка створюється або органом, що ініціював збори (наглядова рада, а в разі відсутності – виконавчий орган, або акціонери, які вимагають ці збори), або Депозитарною установою з відповідним договором про надання таких послуг. Реєстрації для участі у зборах підлягають акціонери, які прибули для реєстрації не пізніше часу, відведеного на це в повідомленні про скликання загальних зборів. Збори мають кворум і вважаються правомочними за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50% голосуючих акцій товариства. Наявність кворуму визначається один раз на момент завершення реєстрації акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах. В разі відсутності такого кворуму збори вважаються такими, що не відбулись. Доказом наявності чи відсутності кворуму загальних зборів і, відповідно, доказом правомочності загальних зборів щодо прийняття рішень, є належним чином оформлений перелік акціонерів для реєстрації учасників зборів, складений відповідно до вимог законодавства станом на 24 годину за 3 робочих дні до дня проведення таких зборів, з повним переліком усіх акціонерів товариства, згідно з яким зареєструвалися (розписалися в цьому переліку в отриманні бюлетеню для голосування) для участі у зборах акціонери – власники голосуючих акцій. Форма і текст бюлетеня для голосування затверджується наглядовою радою не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення зборів.
За умовами пункту 10.25 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" за підсумками голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії, які брали участь у підрахунку голосів. Рішення загальних зборів акціонерного товариства вважається прийнятим з моменту складення протоколу про підсумки голосування.
В силу підпунктів 2-5 пункту 11.15 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" до виключної компетенції наглядової ради належить: прийняття рішення про проведення чергових та позачергових загальних зборів (в тому числі призначення голови та секретаря зборів, членів реєстраційної комісії, формування тимчасової лічильної комісії); підготовка проекту та затвердження порядку денного загальних зборів, проектів рішень з питань порядку денного, прийняття рішення про дату, місце їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного; визначення дати складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення загальних зборів та мають право на участь у загальних зборах; підготовка, затвердження проектів рішень з питань порядку денного загальних зборів; затвердження форми та змісту бюлетеня для голосування з питань порядку денного зборів.
ОСОБА_1 на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів №БВ/1911/271216/1 від 27.12.2016 набув право власності на 12913600 шт. голосуючих акцій Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (номінальна вартість акції – 0,25 грн; загальна вартість належних позивачу акцій вказаного товариства становить 3228400 грн) та в подальшому зареєстрував дане право.
20.04.2019 між позивачем та ОСОБА_2 було укладено усний договір доручення, на підставі якого видано довіреність, якою ОСОБА_1 уповноважив ОСОБА_2 представляти його інтереси як акціонера (учасника) в Приватному акціонерному товаристві "Бургунське", в усіх банківських установах, організаціях, державних та недержавних установах, підприємствах усіх форм власності, підпорядкування та галузевої належності, в органах нотаріату, громадських установах та організаціях, в депозитарних установах з усіх питань, що стосуються його прав як власника цінних паперів, в тому числі з питань прийняття участі у загальних зборах вказаного товариства з усіма правами акціонера, купівлі-продажу та переоформлення права власності на цінні папери. Строк дії довіреності – до 20.04.2021.
Дана довіреність була посвідчена приватним нотаріусом Каховського районного нотаріального округу Херсонської області Тоткало О.А. 20.04.2019 за реєстровим номером 474.
02.05.2019 між ОСОБА_1 ("Комітент") в особі ОСОБА_2 , який діяв на підставі довіреності б/н від 20.04.2019, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Нафта-Інвест" ("Комісіонер") укладено договір комісії №БК/1911/020519/1, відповідно до пунктів 1.1-1.3 якого Комісіонер зобов`язується від свого імені, але за рахунок та в інтересах Комітента, за обумовлену винагороду надавати посередницькі послуги з продажу цінних паперів поза фондовою біржею шляхом укладення з третіми особами договорів купівлі-продажу на наступних умовах: вид/тип/різновид найменування цінних паперів – акції прості; форма випуску та існування цінних паперів – іменні, бездокументарна; найменування емітента цінних паперів – Приватне акціонерне товариство "Бургунське"; код за ЄДРПОУ емітента – 31494316; номінальна вартість цінних паперів – 0,25 грн; міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів – UA4000166672; кількість цінних паперів – 12913598 шт.; загальна вартість цінних паперів (орієнтовна сума) – 90000 грн; вид замовлення – лімітне замовлення на продаж; строк дії договору – відкрите замовлення до моменту виконання сторонами своїх зобов`язань. Договір є дорученням Комісіонеру на право ведення переговорів та здійснення операцій з цінними паперами відповідно до умов договору та в інтересах Комітента.
03.05.2019 між ОСОБА_3 ("Покупець") та Товариством з обмеженою відповідальністю "Нафта-Інвест" ("Продавець"), який діяв на підставі договору комісії №БК/1911/020519/1 від 02.05.2019 в інтересах ОСОБА_1 ("Клієнт Продавця"), укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №БВ/1911/030519/1, за умовами пунктів 1.1-1.2 якого Продавець зобов`язується забезпечити передачу від Клієнта Продавця у власність Покупця без дотримання принципу "поставка цінних паперів проти оплати" поза фондовою біржею, а Покупець прийняти у власність та оплатити зазначені цінні папери на умовах договору: вид/тип/різновид найменування цінних паперів – акції прості; форма випуску та існування цінних паперів – іменні, бездокументарна; найменування емітента цінних паперів – Приватне акціонерне товариство "Бургунське"; код за ЄДРПОУ емітента – 31494316; номінальна вартість цінних паперів – 0,25 грн; міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів – UA4000166672; кількість цінних паперів – 12913598 шт. Загальна вартість пакету цінних паперів (загальна сума договору), обумовлених пунктом 1.1 цього договору, складає 90000 грн без ПДВ.
На виконання договору купівлі-продажу цінних паперів №БВ/1911/030519/1 від 03.05.2019 сторонами останнього було підписано акт виконаних зобов`язань б/н від 08.05.2019, у той час як факт виконання договору комісії №БК/1911/020519/1 від 02.05.2019 підтверджується звітом №1/8 від 08.05.2019 про виконання зобов`язань.
В подальшому 29.07.2019 на підставі заяви ОСОБА_1 , посвідченої приватним нотаріусом Каховського районного нотаріального округу Херсонської області Тоткало O.A. за реєстровим номером 891, вищенаведену довіреність б/н від 20.04.2019 за реєстровим номером 474 було скасовано та внесено відомості про її скасування до Єдиного реєстру довіреностей, про що свідчить відповідний витяг №39778454 від 29.07.2019.
22.08.2019 позивач засобами поштового зв`язку надіслав ОСОБА_2 та Приватному акціонерному товаристві "Бургунське" письмові повідомлення про скасування довіреності, що підтверджується відповідними описами вкладень до цінних листів б/н від 22.08.2019, поштовими накладними №7480001286096 від 22.08.2019 та №7480001286100 від 22.08.2019, фіскальними чеками відділення поштового зв`язку Акціонерного товариства "Укрпошта" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Нова пошта", а також роздруківками відомостей з офіційних сайтів Акціонерного товариства "Укрпошта" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Нова пошта" про відстеження вказаних поштових відправлень.
Посилаючись на те, що станом на 13.07.2020 повіреним ( ОСОБА_2 ) не було повернуто позивачу оригінал довіреності, посвідченої приватним нотаріусом Каховського районного нотаріального округу Херсонської області Тоткало O.A. 20.04.2019 за реєстровим номером 474, а також не повідомлено останнього про всі вчинені повіреним дії, що стосуються виконання доручення, ОСОБА_1 13.07.2020 засобами поштового зв`язку направив ОСОБА_2 вимогу про негайне виконання обов`язків повіреного №13-07/2020 від 13.07.2020, що підтверджується описом вкладення у цінний лист б/н від 13.07.2020, поштовою накладною №7480001639444 від 13.07.2020 та фіскальним чеком №7480001639444 від 13.07.2020, а також роздруківкою відомостей з офіційного сайту Акціонерного товариства "Укрпошта" про відстеження зазначеного поштового відправлення. 
У даній вимозі позивач повідомив про те, що з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань йому стало відомо про початок процедури реорганізації Приватного акціонерного товариства "Бургунське" шляхом перетворення у Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське", а також те, що ОСОБА_1 втратив статус кінцевого бенефіціарного власника (контролера), у зв`язку з чим просив у письмовій формі повідомити про хід виконання його доручення, надати письмовий звіт про виконання доручення та підтверджуючі документи, у тому числі надати відомості щодо представництва позивача, як акціонера Приватного акціонерного товариства "Бургунське", на загальних зборах цього товариства, результати голосування повіреного за ті чи інші рішення на таких зборах, відчуження повіреним акцій, які належали позивачу на праві власності тощо.
Докази надання ОСОБА_2 відповіді на вищенаведену вимогу про негайне виконання обов`язків повіреного №13-07/2020 від 13.07.2020 у матеріалах справи відсутні.
Відповідно до виписки про стан рахунку в цінних паперах №20092911 від 29.09.2020, наданої Товариством з обмеженою відповідальністю "Нафта-Інвест", станом на 27.06.2019 у власності ОСОБА_1 перебувало 2 прості акції Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (номінальна вартість            1 акції – 0,25 грн; форма випуску – бездокументарна).
Рішенням річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленим протоколом б/н від 27.06.2019, вирішено:
-обрати лічильну комісію в кількості 3 осіб: голова комісії – Давидюк Т.М., члени комісії – Євдокимов Д.С., ОСОБА_5 ;
-не обмежувати термін доповідей з питань порядку денного, пропозиції та запитання надавати з місць по закінченню доповідей з повідомленням прізвища, ім`я та по батькові акціонера, виступаючим надати до 5 хвилини, загальні збори провести без перерви;
-прийняти до відома звіт про результати діяльності за 2018 рік, затвердження балансу, порядку покриття збитків за 2018 рік провести після заслуховування звіту та висновків наглядової ради та ревізійної комісії;
-затвердити звіт наглядової ради, а також звіт та висновок ревізійної комісії по балансу;
-затвердити звіт про результати діяльності та баланс за 2018 рік, збитки покривати за рахунок прибутків майбутніх періодів;
-попередньо схвалити будь-які можливі значні правочини, які можуть вчинятися товариством протягом року від прийняття цього рішення в ході поточної господарської діяльності на суму понад 25% вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства; повноваження з визначення конкретних строків, термінів, умов виконання договорів, розмірів, відсоткової ставки за кредитними договорами в рамках визначеної зборами граничної сукупної вартості надати наглядовій раді товариства;
-реорганізувати шляхом перетворення Приватне акціонерне товариство "Бургунське" в Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське";
-призначеній цими загальними зборами комісії з припинення:
а) протягом трьох робочих днів з дати проведення цих загальних зборів письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію, про прийняте рішення про припинення та забезпечити оприлюднення згідно зі статтею 105 Цивільного кодексу України повідомлення про прийняте рішення про реорганізацію Приватного акціонерного товариства "Бургунське", про обрання комісії з припинення з зазначенням терміну подання претензій кредиторами;
б) у встановлені НКЦПФР терміни скласти, оприлюднити чинним порядком та здати до НКЦПФР особливу інформацію, що виникає за наслідками прийнятого рішення про припинення товариства в зв`язку з реорганізацією;
в) протягом десяти робочих днів після прийняття рішення про припинення надати до НКЦПФР документи для зупинення обігу акцій відповідно до чинних нормативних документів;
г) протягом тридцяти днів з дати прийняття рішення про припинення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" виявити та письмово повідомити кредиторів товариства про прийняте рішення про припинення і розмістити (оприлюднити) повідомлення про ухвалене рішення в загальнодоступній інформаційній базі даних НКЦПФР про ринок цінних паперів (ЗІБД НКЦПФР) та забезпечити захист прав кредиторів відповідно до положення статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства";
д) після задоволення вимог кредиторів в порядку, визначеному законодавством, підготувати для затвердження наступними загальними зборами акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" передавальний акт, який має містити, серед іншого, положення про правонаступництво щодо всіх зобов`язань Приватного акціонерного товариства "Бургунське" стосовно всіх його кредиторів, включаючи зобов`язання, які оспорюються сторонами;
е) після затвердження наступними загальними зборами акціонерів передавального акту подати до НКЦПФР документи для скасування випуску акцій Приватного акціонерного товариства "Бургунське", здійснити дії щодо державної реєстрації припинення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" та державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", як правонаступника Приватного акціонерного товариства "Бургунське";
-визначити такий порядок та терміни подання вимог кредиторами:
а) заявлення кредиторами вимог до Приватного акціонерного товариства "Бургунське" приймаються протягом 2-х місяців з дня їх письмового повідомлення про припинення товариства та розміщення (оприлюднення) повідомлення про ухвалене рішення в ЗІБД НКЦПФР встановленим статтею 82 Закону України "Про акціонерні товариства" порядком, а також оприлюднення повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців щодо прийняття рішення загальними зборами про припинення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади (Міністерства юстиції України) відповідно до статті 105 Цивільного кодексу України;
б) кредитор, вимоги якого до Приватного акціонерного товариства "Бургунське" не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 20 днів після надіслання йому повідомлення про припинення товариства може звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій: забезпечення виконання зобов`язань шляхом укладення договорів застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов`язань перед кредитором та відшкодування збитків, якщо інше не передбачено правочином між товариством та кредитором. У разі якщо кредитор не звернувся протягом 20 днів до товариства з письмовою вимогою вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов`язань перед ним;
в) вимоги кредиторів мають або надсилатися на адресу товариства поштою цінним листами з описом вкладення або безпосередньо надаватися до товариства з обов`язковою реєстрацією відповідної кореспонденції;
-призначити комісію з припинення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" у складі: голова комісії – Мотрюк М.І., член комісії – ОСОБА_6 ; забезпечити комісії реалізацію затвердженого у попередньому питанні порядку денного загальних зборів порядку та умов перетворення товариства;
-затвердити план перетворення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" в Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське";
-затвердити такий порядок обміну акцій Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське":
а) акції Приватного акціонерного товариства "Бургунське" конвертуються в частки Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та розподіляються серед його учасників. Розподіл часток між учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі Приватного акціонерного товариства "Бургунське", а саме: за кожну акцію Приватного акціонерного товариства "Бургунське" номінальною вартістю 0,25 грн власник акцій отримує частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" на суму 0,25 грн. Коефіцієнт конвертації акцій дорівнює 1 (одиниці);
б) склад учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", розмір часток в гривнях у статутному капіталі, якими кожний володітиме, не змінюється в порівнянні до складу акціонерів та номінальної вартості належних їм у Приватному акціонерному товаристві "Бургунське", станом на день затвердження установчих документів створюваного Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське";
в) розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" на дату його державної реєстрації дорівнюватиме розміру статутного капіталу Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на дату прийняття рішення про припинення шляхом його реорганізації – 4304500 грн;
г) видача документів про підтвердження права власності на частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" (свідоцтва Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське") його учасниками здійснюється після його державної реєстрації у приміщенні Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" або поштою;
д) по завершенню реорганізації до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вноситься запис про припинення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" та про державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське";
е) Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське" після реорганізації приймає на себе все майно, права та обов`язки Приватного акціонерного товариства "Бургунське", у тому числі зобов`язання Приватного акціонерного товариства "Бургунське" стосовно всіх його кредиторів та боржників, включаючи зобов`язання, які оспорюються сторонами, згідно з передавальним актом.
Згідно з вищенаведеним протоколом річних загальних зборів акціонерів б/н від 27.06.2019 відкрила дані збори голова наглядової ради товариства – ОСОБА_7 , яка проінформувала акціонерів про те, що річні загальні збори Приватного акціонерного товариства "Бургунське" з дотриманням всієї процедури скликалися перший раз на 29.03.2019, але не відбулися за відсутності кворуму з поважної та об`єктивної причини (важка хвороба директора товариства, який на той час був власником 100% голосуючих акцій товариства), тому вказані збори скликані на 27.06.2019 з тим же порядком денним. Голова реєстраційної комісії – ОСОБА_8 повідомив, що згідно з отриманим від Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" переліком акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське": загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складає 369 осіб, яким належать усі 17218000 шт. акцій випуску; загальна кількість голосуючих акцій складає 12913600 шт. Зареєструвались та беруть участь в загальних зборах усього 3 акціонера, з яких:        2 акціонера – власники голосуючих акцій (1 акціонер особисто та 1 акціонер в особі представника за довіреністю). Загальна кількість акціонерів – власників голосуючих акцій Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які зареєструвались для участі у загальних зборах – НОМЕР_1 шт. Кворум загальних зборів складає 99,99998% від загальної кількості голосуючих акцій.
Відповідно до протоколу засідання реєстраційної комісії річних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", що скликаються на 27.06.2019, вказана реєстраційна комісія у складі 2 осіб ( ОСОБА_5 та ОСОБА_8 ) призначена рішенням наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 10.05.2019, при цьому головою даної реєстраційної комісії вирішено обрати ОСОБА_8 .
Протокол реєстрації акціонерів (їх представників) для участі в загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019, згідно з яким кворум цих загальних зборів складає 99,99998%, підписаний обома вищевказаними членами реєстраційної комісії.
Протоколи про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019 підписані головою тимчасової лічильної комісії – ОСОБА_9 та членами тимчасової лічильної комісії – ОСОБА_10 та ОСОБА_5 .
За наслідком проведення 27.06.2019 річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань було внесено запис щодо рішення засновників (учасників) юридичної особи про припинення юридичної особи в результаті реорганізації (дата запису: 02.07.2019; номер запису: 14811270040000048).
Позивачем до місцевого господарського суду подано:
-лист Товариства з обмеженою відповідальністю "Любимовка" №28-07/2020/1 від 28.07.2020, відповідно до якого ОСОБА_10 працював у вказаному товаристві з 11.09.2017 по 12.12.2019 на посаді агронома та перебував 27.06.2019 на робочому місці, що підтверджується табелем обліку використання робочого часу за червень місяць 2019 року, копію якого додано до цього листа;
-лист Товариства з обмеженою відповідальністю "Астарта-Агро" №29-07/2020/17 від 29.07.2020, згідно з яким ОСОБА_9 працює у цьому товаристві з 01.06.2017 на посаді бухгалтера та 27.06.2019 перебувала на робочому місці, про що свідчить додана до зазначеного листа копія табелю обліку використання робочого часу за червень місяць 2019 року;
-лист Фермерського господарства "Любава-Ю" №2/30-07/20 від 30.07.2020, в якому зазначено про те, що ОСОБА_11 працює у даному фермерському господарстві з 14.11.2013 на посаді бухгалтера та перебував 27.06.2019 на робочому місці, що підтверджується доданим до вказаного листа табелем обліку використання робочого часу за червень місяць 2019 року.
У матеріалах справи містяться нотаріально посвідчені заяви свідків   ОСОБА_10 , ОСОБА_9 та ОСОБА_11 , в яких останні зазначили про те, що не брали участі та не були присутні 27.06.2019 на річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", а ОСОБА_10 та         ОСОБА_9 також підтвердили непідписання ними протоколів про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019.
У висновку експерта №СЕ-19-21/3511-ПЧ від 22.04.2021, складеному судовим експертом Державного науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України, вказано, що підписи у протоколах про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019 виконані не ОСОБА_10 та ОСОБА_9 , а іншими особами.
Відповідно до нотаріально посвідченої заяви свідка ОСОБА_7 остання, зокрема:
-не приймала участь (не була присутня) на річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", що відбулись 27.06.2019, відповідно, не відкривала такі загальні збори, не доповідала з питань порядку денного, зокрема, про роботу наглядової ради за звітний період; перелік питань, які розглядались на засідання наглядової ради в звітному періоді; не надала схвальну оцінку роботі виконавчого органу Приватного акціонерного товариства "Бургунське", не пропонувала затвердити звіт виконавчого органу за 2018 рік та визнати роботу виконавчого органу товариства задовільною; не інформувала про те, що річні загальні збори Приватного акціонерного товариства "Бургунське" з дотриманням всієї процедури скликалися перший раз на 29.03.2019;
-не вчиняла жодних дій (не приймала рішень, не оформлювала протоколів тощо) щодо скликання річних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які повинні були відбутись 29.03.2019 (як вбачається зі змісту протоколу річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" б/н від 27.06.2019), а саме: не проводила та не брала участі у засіданні наглядової ради з питання скликання річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не затверджувала повідомлення про скликання загальних річних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не затверджувала проект порядку денного та проекти рішень для розгляду на річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не затверджувала форму і текст бюлетеня для голосування на річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не направляла акціонерам повідомлення про скликання річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не обирала та не формувала склад тимчасової лічильної комісії для проведення річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не направляла повідомлення про проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (29.03.2019) та проект порядку денного на фондовій біржі, на якій цінні папери Приватного акціонерного товариства "Бургунське" допущені до торгів; не розміщувала повідомлення про проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів на 29.03.2019; не розміщувала на веб-сайті Приватного акціонерного товариства "Бургунське" інформацію про скликання річних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (повідомлення про проведення загальних зборів, проект порядку денного та проектів рішень з питань порядку денного) на 29.03.2019; не вчиняла дій щодо складання переліку акціонерів, у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, для проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019; не приймала рішень щодо створення реєстраційної комісії для реєстрації акціонерів для участі у річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 29.03.2019;
-не вчиняла жодних дій (не приймала рішень, не оформлювала протоколів тощо) щодо скликання річних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які відбулись 27.06.2019, а саме: не проводила та не брала участі у засіданні наглядової ради з питання скликання річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не затверджувала та не направляла акціонерам Приватного акціонерного товариства "Бургунське" повідомлення про скликання річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не приймала рішень, не складала та не підписувала протоколи засідання наглядової ради від 10.05.2019 та від 11.06.2019 щодо затвердження проекту порядку денного та проектів рішень для розгляду на річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не затверджувала форму і текст бюлетеня для голосування на річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не направляла акціонерам повідомлення про скликання річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не приймала рішень, не складала та не підписувала протокол засідання наглядової ради від 10.05.2019 щодо уповноваження головувати на загальних зборах (27.06.2019) ОСОБА_12 , виконувати функції секретаря – ОСОБА_8 ; не приймала рішень, не складала та не підписувала протокол засідання наглядової ради від 10.05.2019 щодо формування та складу тимчасової лічильної комісії для проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не направляла повідомлення про проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (27.06.2019) та проект порядку денного на фондовій біржі, на якій цінні папери Приватного акціонерного товариства "Бургунське" допущені до торгів; не розміщувала на веб-сайті Приватного акціонерного товариства "Бургунське" інформацію про скликання річних загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (повідомлення про проведення загальних зборів, проект порядку денного та проектів рішень з питань порядку денного) на 27.06.2019; не розміщувала повідомлення про проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів на 27.06.2019; не вчиняла дій щодо складання переліку акціонерів, у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, для проведення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не приймала рішень, не складала та не підписувала протокол засідання наглядової ради щодо створення реєстраційної комісії для реєстрації акціонерів (не призначала ОСОБА_8 головою реєстраційної комісії) для участі у річних загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" на 27.06.2019; не розробляла, не затверджувала та не направляла акціонерам Приватного акціонерного товариства "Бургунське" план перетворення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" у Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та пояснення до плану перетворення з економічним обґрунтуванням доцільності перетворення та обґрунтуванням порядку обчислення коефіцієнта конвертації акцій; не приймала рішень, не складала та не підписувала протокол засідання наглядової ради від 11.06.2019 щодо затвердження ринкової вартості акцій Приватного акціонерного товариства "Бургунське", відповідно до звіту про проведення незалежної оцінки майна та ринкової вартості акцій товариства, проведеної сертифікованим суб`єктом оціночної діяльності ПФ "Експрес-оцінка", станом на 20.05.2019; не приймала рішень та подання, не складала та не підписувала протокол засідання наглядової ради щодо питань, віднесених до компетенції наглядової ради, у разі перетворення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" у Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське".
Аналогічні свідчення члена наглядової ради ОСОБА_13 викладені ним у нотаріально посвідченій заяві свідка, наданій позивачем до суду першої інстанції.
Рішенням позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 12.09.2019, зокрема, затверджено передавальний акт, складений комісією з припинення (реорганізації) Приватного акціонерного товариства "Бургунське".
21.11.2019 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено відомості про припинення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (номер запису 14811120041000048).
Згідно з нотаріально посвідченими заявами свідків ОСОБА_7 та     ОСОБА_13 останні не брали участь та не були присутні на засіданнях наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 02.08.2019 щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів вказаного товариства на 12.09.2019 та від 27.08.2019 щодо затвердження порядку денного та проектів рішень вказаних позачергових загальних зборів, у зв`язку з чим і не підписували оформлені на них протоколи. Крім того, за твердженням ОСОБА_7 , остання не брала участь та не була присутня 12.09.2019 на позачергових загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське".
ОСОБА_10 та ОСОБА_9 у відповідних нотаріально посвідчених заявах свідків також зазначили про те, що вони не брали участь та не були присутні 12.09.2019 на позачергових загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" і, відповідно, не підписували протоколи про підсумки голосування з питань порядку денного цих позачергових загальних зборів.
Відсутність на засіданнях наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 02.08.2019 щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів вказаного товариства на 12.09.2019 у відповідній нотаріально посвідченій заяві свідка підтвердив також і ОСОБА_11 .
Рішенням установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", оформленим протоколом б/н від 12.09.2019, вирішено:
-на підставі рішення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" про реорганізацію вказаного акціонерного товариства шляхом перетворення створити Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське" зі статутним капіталом 4304500 грн, який дорівнює розміру статутного капіталу реорганізованого Приватного акціонерного товариства "Бургунське"; персональний склад учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та розмір часток у гривнях в статутному капіталі, якими кожний із них володіє, дорівнює персональному складу акціонерів та сумарній номінальній вартості належних кожному з них акцій реорганізованого Приватного акціонерного товариства "Бургунське" станом на день затвердження статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське"; дане товариства з обмеженою відповідальністю є повним правонаступником реорганізованого Приватного акціонерного товариства "Бургунське", до якого при перетворенні переходить вся сукупність майна, прав та обов`язків, в тому числі зобов`язання Приватного акціонерного товариства "Бургунське" стосовно всіх його кредиторів та боржників, включаючи зобов`язання, які оспорюються сторонами; після державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" учасникам товариства видати свідоцтва Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське"; видачу свідоцтв здійснити за місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" або шляхом поштової розсилки рекомендованими листами;
-затвердити статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та уповноважити обраного цими установчими зборами директора товариства від імені зборів підписати статут та організувати його державну реєстрацію;
-утворити одноосібний виконавчий орган управління – директор; директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" на термін до переобрання обрати ОСОБА_12 ; директору своїм рішенням сформувати адміністративний апарат товариства, необхідний для забезпечення його господарської діяльності, та оформити це відповідним наказом (наказами);
-здійснити державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", організацію якої доручити обраному директору – ОСОБА_12 .
Відповідно до протоколу вказаних установчих зборів на них зареєструвались та приймають участь засновники з правом голосу: ОСОБА_3 , якому належить 37,500285% часток в статутному капіталі (1614199,75 грн), в особі уповноваженої особи ОСОБА_8 ; ОСОБА_2 , якому належить 37,500285% часток в статутному капіталі (1614199,75 грн); ОСОБА_14 , якому належить 0,000976% часток в статутному капіталі (42 грн). Усього для участі в зборах зареєстровані учасники з загальною належною їм часткою в статутному капіталі 75,001546%.
21.11.2019 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про державну реєстрацію юридичної особи, яка утворена в результаті перетворення – Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", яке є правонаступником Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (номер запису: 14811450000001114).
За умовами пунктів 1.1, 4.1 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", затвердженого установчими зборами учасників, оформленим протоколом б/н від 12.09.2019 (далі – статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське"), дане товариство створене за результатом реорганізації шляхом перетворення Приватного акціонерного товариства "Бургунське" відповідно до чинного законодавства України. Засновниками товариства на день реєстрації цієї редакції статуту є акціонери Приватного акціонерного товариства "Бургунське", реорганізованого в Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське", станом на день затвердження цього статуту товариства.
23.07.2020 було зареєстровано кримінальне провадження №12020230000000288 за фактом вчинення ОСОБА_2 спільно з ОСОБА_3 шахрайських дій у вигляді заволодіння майном ОСОБА_1 , а саме: відчуження від імені останнього акцій Приватного акціонерного товариства "Бургунське", про що свідчить копія відповідного витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань.
В межах вищенаведеного кримінального провадження УОТЗ ГУНП в Херсонській області було складено довідку аналізу з`єднань абонентських номерів операторів рухомого (мобільного) зв`язку.
У матеріалах справи також наявні копії належного позивачу паспорту громадянина України для виїзду за кордон № НОМЕР_2 ; виданого клінікою "Герцлія Медікал Центр" (м. Герцлія, Ізраїль) виписного епікризу з історії хвороби ОСОБА_1 б/н від 05.08.2020, в якому зазначено про отриманням консультації та проходження позивачем лікування у вказаній клініці від онкологічної хвороби у період з січня по червень 2019 року (включно); листа Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України №184/Х-9155 від 30.07.2020, відповідно до якого позивач протягом         2019 року неодноразово перетинав державний кордон України (напрямки: м. Тель-Авів (Ізраїль), м. Стамбул (Туреччина); низки авіаквитків на ім`я ОСОБА_1 , які свідчать про перетинання останнім державного кордону рейсами з пересадками (м. Херсон (Україна) – м. Стамбул (Туреччина) – м. Тель-Авів (Ізраїль) та у зворотному напрямку); первинні бухгалтерські документи, що свідчать про наявність господарських правовідносин між відповідачем та Tовариством з обмеженою відповідальністю "С Клаус", Tовариством з обмеженою відповідальністю "Астарта- Агро", а також ОСОБА_1 .
Предметом спору у даній справі є вимоги позивача про визнання недійсними оформленого протоколом б/н від 27.06.2019 рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 12.09.2019 рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом від 12.09.2019 рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та затвердженого цим рішенням статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", а також про скасування записів, внесених до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підстав вищенаведених рішень.
Задовольняючи позов, місцевий господарський суд послався на доведеність ОСОБА_1 факту недотримання відповідачем визначеного законом порядку скликання і проведення річних та позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" 27.06.2019 та 12.09.2019 відповідно, у зв`язку з чим прийняті на цих зборах рішення підлягають визнанню недійсними та, з огляду на протиправність реорганізації вказаного акціонерного товариства, зумовлюють також недійсність прийнятого в подальшому рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" та статуту останнього, а також скасування реєстраційних дій, проведених на підставі вищенаведених рішень. При цьому суд першої інстанції за результатами розгляду заяви відповідача про застосування наслідків строку позовної давності зазначив про наявність поважних причин для пропуску позивачем строку позовної давності для звернення до суду, у зв`язку з чим порушені права позивача мають бути захищені.
Колегія суддів погоджується з висновком Господарського суду Херсонської області про задоволення позовних вимог з огляду на наступне.
Стаття 15 Цивільного кодексу України передбачає право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.
Таким чином, у розумінні закону, суб`єктивне право на захист – це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.
Захист, відновлення порушеного або оспорюваного права чи охоронюваного законом інтересу відбувається, в тому числі, шляхом звернення з позовом до суду (частина перша статті 16 Цивільного кодексу України).
Наведена позиція ґрунтується на тому, що під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною, внаслідок чого реально відбудеться припинення порушення (чи оспорювання) прав цього суб`єкта, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.
Позивачем є особа, яка подала позов про захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. Водночас позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві у чому саме полягає порушення його прав та інтересів, а суд перевіряє ці доводи, і в залежності від встановленого вирішує питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту, при цьому застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб`єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.
Вирішуючи спір, суд повинен надати об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права.
Отже, виходячи із приписів статті 4 Господарського процесуального кодексу України, статей 15, 16 Цивільного кодексу України, можливість задоволення позовних вимог перебуває у залежності від наявності (доведеності) наступної сукупності умов: наявність у позивача певного суб`єктивного права або інтересу, порушення такого суб`єктивного права (інтересу) з боку відповідача та належність (адекватність встановленому порушенню) обраного способу судового захисту. Відсутність (недоведеність) будь-якого з означених елементів унеможливлює задоволення позовних вимог.
За умовами частини першої статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права – це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Відповідно до статті 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.
Статтею 116 Цивільного кодексу України визначено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних      паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом;     5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.
Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом (частина друга статті 116 Цивільного кодексу України).
Згідно з положеннями частини першої статті 3 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній станом на день прийняття оспорюваних рішень річних та позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське"; далі – України "Про акціонерні товариства") акціонерне товариство – господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.
Акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства. Акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства (частина перша статті 4, частина перша статті 20 Закону України "Про акціонерні товариства").
В силу статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства. Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування. Акціонери - власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.
Відповідно до частини першої статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.
За умовами частини першої, пунктів 11-13, 16 частин другої статті 13 Закону України "Про акціонерні товариства" установчим документом акціонерного товариства є його статут. Статут акціонерного товариства повинен містити відомості, зокрема, про порядок скликання та проведення загальних зборів; компетенцію загальних зборів; спосіб повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та про зміни у порядку денному загальних зборів; порядок припинення товариства.
Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.
Порядок скликання та проведення загальних зборів учасників юридичної особи визначений законодавством України за положеннями якого учасники (акціонери, члени) юридичної особи мають бути до початку загальних зборів повідомлені про дату, місце, час проведення та порядок денний таких зборів. Такий порядок скликання загальних зборів вищого органу управління юридичної особи не залежить від її організаційно-правової форми, є загальноприйнятим та таким, що гарантує забезпечення права учасника (акціонера, члена) юридичної особи на участь в управлінні нею.
Права учасника юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При цьому позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників рішень, оскільки вплив члена на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.
Аналогічна правова позиція Верховного Суду викладена в постанові від 06.08.2020 у справі №918/636/19.
Таким чином, враховуючи норми статті 167 Господарського кодексу України, правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах є однією зі складових корпоративних прав, відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.
Саме такий правовий висновок Великої Палати Верховного Суду викладено в постанові від 28.01.2020 у справі №924/641/17.
Частиною першою статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" унормовано, що повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.
Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного; 5-1) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті;       6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів; 7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися; 8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю. У разі включення до порядку денного питання про зменшення статутного капіталу повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства також має містити дані про мету зменшення статутного капіталу та спосіб, у який буде проведено таку процедуру. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації (частина третя статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства").
В силу частини четвертої статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" не пізніше ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п`ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації: 1) повідомлення про проведення загальних зборів; 2) інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів (у тому числі загальну кількість окремо по кожному типу акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій); 3) перелік документів, що має надати акціонер (представник акціонера) для його участі у загальних зборах;     4) проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, підготовлені наглядовою радою або у разі, якщо не запропоновано ухвалення жодного рішення, коментар органу управління товариства щодо кожного питання, включеного до порядку денного загальних зборів. Проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропоновані акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, мають розміщуватися на власному веб-сайті товариства протягом двох робочих днів після їх отримання товариством. Не пізніше 24 години останнього робочого дня, що передує дню проведення загальних зборів, товариство має розмістити на власному веб-сайті інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (у тому числі загальну кількість окремо за кожним типом акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій).
Вищенаведені приписи законодавства вказують на те, що обов`язковою умовою повідомлення про скликання загальних зборів юридичної особи є одночасна наявність у такому повідомленні інформації про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний).
Відсутність у повідомленні про проведення загальних зборів будь-якої з названих складових, як і відсутність самого повідомлення, може бути підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів (пункт 2.25 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин").
Згідно з пунктом 10.5 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" повідомлення про проведення зборів здійснюється на підставі переліку акціонерів, складеного на дату, визначену наглядовою радою (у разі її відсутності – виконавчим органом), а у разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів, що сукупно є власниками 10 і більше % простих акцій товариства – акціонерами, які цього вимагають. Такий перелік надається Центральним депозитарієм на підставі відповідного запиту у порядку, визначеному законодавством про депозитарну систему та Регламентом Центрального депозитарія. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Акціонери вважаються проінформованими про скликання загальних зборів акціонерів, якщо про дату, час початку зборів, місце проведення зборів, проект порядку денного, проекти рішень щодо питань, включених до проекту порядку денного, дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, порядок, час, місце ознайомлення з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів, місце, час початку та закінчення реєстрації учасників зборів їх персонально повідомлено не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення зборів шляхом поштових відправлень на адресу, зазначену в системі депозитарного обліку, та опубліковано в офіційному друкованому органі. Датою персонального сповіщення є дата поштового відправлення. Товариство також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет повідомлення про скликання зборів. Спосіб персонального повідомлення про проведення загальних зборів та їх проекту порядку денного, а також повідомлення про зміни у порядку денному повинен бути однаковим для всіх акціонерів.
Колегія суддів враховує, що особа, яка скликає загальні збори учасників товариства, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів. Обраний особою, що скликає загальні збори учасників товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направлення такого повідомлення.
Саме така правова позиція викладена Верховним Судом в постанові від 10.05.2018 у справі №906/592/17.
У випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється.
Даний правовий висновок Верховного Суду викладено в постановах від 05.05.2020 у справі №916/1996/19 та від 06.02.2020 у справі №906/307/19.
Частиною першою статті 73 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
В силу частини першої статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.
Відповідно до частини першої статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Обов`язок із доказування необхідно розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
Необхідність доводити обставини, на які учасник справи посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, в господарському процесі є складовою обов`язку сприяти всебічному, повному та об`єктивному встановленню усіх обставин справи, що передбачає, зокрема, подання належних доказів, тобто таких, що підтверджують обставини, які входять у предмет доказування у справі, з відповідним посиланням на те, які обставини цей доказ підтверджує.
Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом (стаття 14 Господарського процесуального кодексу України).
Суд апеляційної інстанції зазначає, що у матеріалах справи відсутні та відповідачем до місцевого господарського суду не подано жодного належного у розумінні приписів статті 76 Господарського процесуального кодексу України доказу на підтвердження повідомлення позивача про дату, час і місце проведення, а також порядок денний річних та позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які відбулися 27.06.2019 та 12.09.2019 відповідно. Не подано відповідачем і самих повідомлень, які відображали б відомості про дату, час, місце проведення зборів, зміст порядку денного тощо. Докази розміщення відповідачем відповідних повідомлень про проведення вищенаведених загальних зборів, призначених на 27.06.2019 та 12.09.2019, на власній веб-сторінці в мережі Інтернет у матеріалах справи також відсутні.
За таких обставин, беручи до уваги те, що рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформлене протоколом від 27.06.2019, передбачає реорганізацію вказаного акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю, а рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформлене протоколом від 12.09.2019 – затвердження передавального акту, тобто останні безпосередньо стосуються гарантованого законом права позивача на участь в управлінні господарською організацією, зокрема, шляхом визначення організаційно-правової форми юридичної особи, від якої залежить подальший порядок здійснення суб`єктом господарювання своєї діяльності, Південно-західний апеляційний господарський суд, з огляду на прийняття зазначених рішень за відсутності ОСОБА_1 , неповідомленого про проведення загальних зборів, дійшов висновку про доведеність позивачем факту порушення даними оспорюваними рішеннями його корпоративних прав.
Колегія суддів також зауважує на тому, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму.
Відповідно до статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій. Для вирішення питання, право голосу з якого надається відповідно до частини п`ятої статті 26 цього Закону власникам привілейованих акцій, або питання, при розгляді якого голоси власників привілейованих акцій товариства підраховуються окремо відповідно до абзацу другого частини четвертої статті 26 цього Закону, загальні збори вважаються такими, що мають кворум з таких питань, за умови реєстрації для участі у загальних зборах також акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків привілейованих акцій (кожного класу привілейованих акцій), що є голосуючими з цього питання.
Частиною третьою статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах. Повноваження реєстраційної комісії за договором можуть передаватися депозитарній установі. У такому разі головою реєстраційної комісії є представник депозитарної установи, яка надає акціонерному товариству додаткові послуги, зокрема щодо виконання функцій реєстраційної комісії. Мотивоване рішення реєстраційної комісії про відмову в реєстрації акціонера чи його представника для участі у загальних зборах, підписане головою реєстраційної комісії, додається до протоколу загальних зборів та видається особі, якій відмовлено в реєстрації. До закінчення строку, відведеного на реєстрацію учасників зборів, акціонер має право замінити свого представника, повідомивши про це реєстраційну комісію та виконавчий орган акціонерного товариства, або взяти участь у загальних зборах особисто. У разі, якщо для участі в загальних зборах з`явилося декілька представників акціонера, реєструється той представник, довіреність якому видана пізніше. У разі, якщо акція перебуває у спільній власності декількох осіб, повноваження щодо голосування на загальних зборах здійснюється за їх згодою одним із співвласників або їх загальним представником.
Згідно з протоколом реєстрації акціонерів (їх представників) для участі в загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019, який підписаний двома членами реєстраційної комісії, кворум цих загальних зборів склав 99,99998%, між тим ні вказаний протокол реєстрації, ні протокол б/н від 27.06.2019, яким оформлене прийняте на відповідних зборах рішення, ні інші наявні у матеріалах справи документи, створені у зв`язку з проведенням зборів, не містять жодних ідентифікуючих відомостей про акціонерів, які зареєструвалися для участі у цих зборах, та голосували з питань порядку денного, зокрема, не вказано прізвищ, ім`я та по батькові акціонерів або їх представників, що свідчить про недоведеність відповідачем факту наявності кворуму на зазначених вище річних загальних зборах.
В силу частини першої статті 44 Закону України "Про акціонерні товариства" підрахунок голосів на загальних зборах, роз`яснення щодо порядку голосування, підрахунку голосів та інших питань, пов`язаних із забезпеченням проведення голосування на загальних зборах, надає лічильна комісія, яка обирається загальними зборами акціонерів (установчими зборами). Повноваження лічильної комісії за договором можуть передаватися депозитарній установі, яка надає акціонерному товариству додаткові послуги, зокрема щодо виконання функцій лічильної комісії. До обрання лічильної комісії підрахунок голосів на загальних зборах, роз`яснення щодо порядку голосування, підрахунку голосів та з інших питань, пов`язаних із забезпеченням проведення голосування на загальних зборах, надає тимчасова лічильна комісія, яка формується наглядовою радою акціонерного товариства (в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають), якщо інше не встановлено статутом акціонерного товариства. Наглядова рада акціонерного товариства (у разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають) зобов`язана визначити першим питанням порядку денного загальних зборів акціонерного товариства питання про обрання лічильної комісії.
Статтею 45 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що за підсумками кожного голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії акціонерного товариства, які брали участь у підрахунку голосів. У разі передачі повноважень лічильної комісії депозитарній установі, з якою укладений договір про надання послуг, зокрема щодо виконання функцій лічильної комісії, протокол про підсумки голосування підписує представник цієї депозитарної установи. У протоколі про підсумки голосування (крім кумулятивного голосування) зазначаються: 1) дата проведення голосування; 2) питання, винесене на голосування; 3) рішення і кількість голосів "за", "проти" і "утримався" щодо кожного           проекту рішення з кожного питання порядку денного, винесеного на голосування;    4) кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні; 5) кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними. Рішення загальних зборів акціонерного товариства вважається прийнятим з моменту складення протоколу про підсумки голосування. Підсумки голосування оголошуються на загальних зборах, під час яких проводилося голосування. Після закриття загальних зборів підсумки голосування доводяться до відома акціонерів протягом 10 робочих днів у спосіб, визначений статутом акціонерного товариства. Протоколи про підсумки голосування додаються до протоколу загальних зборів акціонерного товариства. Після складення протоколів про підсумки голосування бюлетені для голосування опечатуються лічильною комісією (або особою, якій передано повноваження лічильної комісії) та зберігаються у товаристві протягом строку його діяльності, але не більше чотирьох років. Протоколи про підсумки голосування публічного акціонерного товариства протягом 10 днів з дати закриття загальних зборів розміщуються на веб-сайті такого товариства.
За умовами пункту 10.25 статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське" за підсумками голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії, які брали участь у підрахунку голосів. Рішення загальних зборів акціонерного товариства вважається прийнятим з моменту складення протоколу про підсумки голосування.
Як вбачається з протоколів про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019, останні підписані головою тимчасової лічильної   комісії – ОСОБА_9 та членами тимчасової лічильної комісії – ОСОБА_10 та ОСОБА_5 .
Між тим у матеріалах справи містяться нотаріально посвідчені заяви свідків ОСОБА_10 та ОСОБА_9 , в яких вони зазначили, зокрема, про те, що не підписували протоколи про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019.
Водночас у висновку експерта №СЕ-19-21/3511-ПЧ від 22.04.2021, складеному судовим експертом Державного науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України, вказано, що підписи у протоколах про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019 виконані не ОСОБА_10 та ОСОБА_9 , а іншими особами.
За таких обставин, беручи до уваги недостовірність відомостей щодо підписантів протоколів про підсумки голосування з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" від 27.06.2019, апеляційний господарський суд наголошує на тому, що результати голосування з вищевказаних питань є такими, що не перевірені та не зафіксовані у передбачений статутом Приватного акціонерного товариства "Бургунське" та Законом України "Про акціонерні товариства" спосіб.
Враховуючи вищевикладене, з огляду на те, що під час скликання та проведення річних та позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", які відбулися 27.06.2019 та 12.09.2019 відповідно, не було дотримано вимог закону, що призвело до порушення прав та законних інтересів його учасника – ОСОБА_1 , Південно-західний апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог про визнання недійсними оформленого протоколом б/н від 27.06.2019 рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" та оформленого протоколом б/н від 12.09.2019 рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське".
Відповідно до частини першої статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов`язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.
У частині третій статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що учасники створюваного при перетворенні нового підприємницького товариства ухвалюють на своєму спільному засіданні рішення про затвердження установчих документів такої юридичної особи і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства. У разі перетворення акціонерного товариства всі його акціонери (їх правонаступники), акції яких не були викуплені, стають засновниками (учасниками) підприємницького товариства – правонаступника.
Отже, враховуючи те, що позивач станом на момент реорганізації Приватного акціонерного товариства "Бургунське" був акціонером останнього, він автоматично став засновником (учасником) Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" (правонаступника вказаного акціонерного товариства), що не заперечується відповідачем, а тому ОСОБА_1 мав право брати участь в установчих зборах засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", що відбулися 12.09.2019, та голосувати на них.
Проте у матеріалах справи відсутні та відповідачем до місцевого господарського суду не подано жодного належного у розумінні процесуального закону доказу на підтвердження повідомлення позивача про дату, час і місце проведення, а також порядок денний установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", які відбулися 12.09.2019, що, в свою чергу, порушило гарантовані законом корпоративні права ОСОБА_1 , зокрема, безпідставно позбавило останнього права на участь в управлінні товариством.
З огляду на викладене, Південно-західний апеляційний господарський суд вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для визнання недійсним рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 12.09.2019.
При цьому, враховуючи недійсність оформленого протоколом б/н від 12.09.2019 рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", затверджений цим рішенням статут відповідача також підлягає визнанню недійсним, а відповідна позовна вимога ОСОБА_1 про визнання недійсним статуту – задоволенню.
Водночас, беручи до уваги наявність правових підстав для визнання недійсними оформленого протоколом б/н від 27.06.2019 рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 12.09.2019 рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське" та оформленого протоколом від 12.09.2019 рішення установчих зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", колегія суддів зазначає про те, що позовні вимоги про скасування записів, внесених до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підстав вищенаведених рішень, мають похідний характер від вимог про визнання недійсними відповідних рішення загальних/установчих зборів, відтак, з огляду на те, що можливість задоволення похідних вимог безпосередньо залежить від задоволення основних позовних вимог, вимоги про скасування в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запису про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи щодо припинення юридичної особи в результаті реорганізації Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (дата запису: 02.07.2019; номер запису: 14811270040000048), запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи – Приватного акціонерного товариства "Бургунське" (дата запису: 21.11.2019; номер запису: 14811120041000048) та запису про проведення державної реєстрації юридичної особи – Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське", яка утворена в результаті перетворення (дата запису: 21.11.2019; номер запису: 14811450000001114), також підлягають задоволенню.
Колегія суддів також вбачає, що під час розгляду даної справи в суді першої інстанції Товариством з обмеженою відповідальністю "Бургунське" було подано заяву про застосування до спірних правовідносин строку позовної давності б/н від 11.09.2020 (вх.№6830/20 від 11.09.2020), в якій відповідач просив застосувати до позовних вимог ОСОБА_1 строк позовної давності, у зв`язку з чим відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.
Відповідно до статей 256, 257 Цивільного кодексу України позовна давність – це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.
Згідно з приписами частини четвертої статті 267 Цивільного кодексу України сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.
Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення (частина третя статті 267 Цивільного кодексу України).
За змістом цієї норми, положення якої сформульовано із застосуванням слова "лише" (аналог "тільки", "виключно"), та відсутність будь-якого іншого нормативно-правового акта, який би встановлював інше правило застосування позовної давності, дає підстави для твердження про те, що із цього положення виплаває безумовний висновок, відповідно до якого за відсутності заяви сторони у спорі, позовна давність судом не застосовується. Тобто цією нормою встановлені суб`єктивні межі застосування позовної давності, а саме: передбачені випадки, до яких позовна давність не застосовується судом у зв`язку з відсутністю відповідної заяви сторони у спорі. Таким чином, позовна давність, як загальна, так і спеціальна є диспозитивною, а не імперативною в застосуванні. При цьому норма частини третьої статті 267 Цивільного кодексу України поширюється як на загальну, так і спеціальну позовну давність
Отже, без заяви сторони у спорі ні загальна, ні спеціальна позовна давність застосовуватися не може за жодних обставин, оскільки можливість застосування позовної давності пов`язана лише з наявністю про це заяви сторони. При цьому суд за власною ініціативою не має права застосувати позовну давність.
Саме така правова позиція Верховного Суду викладена в постанові від 19.09.2018 у справі №906/373/17.
Європейський суд з прав людини, юрисдикція якого поширюється на всі питання тлумачення і застосування Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікованої Законом України №475/97-ВР від 17.07.1997 "Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод   1950 року", наголошує, що "позовна давність – це законне право правопорушника уникнути переслідування або притягнення до суду після закінчення певного періоду після скоєння правопорушення. Термін позовної давності, що є звичайним явищем у національних законодавствах держав – учасників Конвенції, виконує кілька завдань, в тому числі забезпечує юридичну визначеність та остаточність, запобігаючи порушенню прав відповідачів, які можуть трапитись у разі прийняття судом рішення на підставі доказів, що стали неповними через сплив часу" (пункт 570 рішення від 20.09.2011 за заявою №14902/04 у справі Відкритого акціонерного товариства "Нафтова компанія "Юкос" проти Росії"; пункт 51 рішення від 22.10.1996 за заявами №22083/93, 22095/93 у справі "Стаббінгс та інші проти Сполученого Королівства").
За умовами частини першої статті 261 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується лише за наявності встановлення судом факту доведеності порушення права особи, яка звернулися до суду з позовом.
Право на задоволення позову або право на позов у матеріальному розумінні – це право позивача вимагати від суду задоволення позову. Зі спливом позовної давності особа втрачає право на позов саме в матеріальному розумінні. Отже, сплив позовної давності є підставою для відмови у позові. Однак, правила про позовну давність відповідно до статті 267 вказаного Кодексу мають застосовуватися лише тоді, коли буде доведено існування самого суб`єктивного права. У випадках відсутності такого права або коли воно не порушено, в позові має бути відмовлено не з причин пропуску строку позовної давності, а у зв`язку з необґрунтованістю самої вимоги.
У постанові Пленуму Вищого господарського суду України №10 від 29.05.2013 зазначено, що перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності – за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.
Таким чином, позовна давність як цивільно-правова категорія наділена    такими ознаками: 1) має юридичний склад; 2) позначає сплив строку; 3) має правоприпиняючий характер, оскільки припиняє право на позов у матеріальному розумінні (право на задоволення позову); 4) застосовується у випадках порушення цивільних прав та інтересів особи; 5) встановлюється щодо вимог, які мають майновий характер, і деяких нематеріальних благ, передбачених законом;                 6) застосовується лише за ініціативою сторони спору.
Визначення початкового моменту перебігу позовної давності має важливе значення, оскільки від нього залежить і правильність обчислення позовної давності, і захист порушеного права.
Саме така правова позиція Верховного Суду викладена в постанові від 28.07.2021 у справі №920/1007/19.
В силу частини першої статті 258 Цивільного кодексу України для окремих видів вимог законом може встановлюватися спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю.
У частині першій статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.
Отже, визначений статтею 50 Закону України "Про акціонерні товариства" тримісячний строк для оскарження акціонером рішення загальних зборів або порядку прийняття такого рішення є за своєю правовою природою спеціальною (скороченою) позовною давністю.
При цьому вказаною нормою також визначено інший початок перебігу позовної давності, ніж загальний порядок, встановлений частиною першою статті 261 Цивільного кодексу України, а саме: перебіг позовної давності починається з дати прийняття рішення загальних зборів, яке оскаржується, відтак у даній справі для встановлення початку перебігу позовної давності не підлягають дослідженню обставини коли про порушення своїх прав довідався або міг довідатися позивач. Однак, такі обставини слід досліджувати для встановлення наявності або відсутності підстав для визнання причин пропуску позивачем позовної давності поважними.
Даний висновок Південно-західного апеляційного господарського суду повністю узгоджується з правовою позицією Верховного Суду, викладеною в постановах від 25.06.2020 у справі №921/566/16-г/18 та від 09.06.2020 у справі №921/500/16-г/18.
При цьому колегія суддів вбачає, що суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні помилково (вказане порушення не вплинуло на правильність прийнятого рішення) застосовує до позовних вимог ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерного товариства спеціальну позовну давність в один рік, яка відповідно до пункту 8 частини другої статті 258 Цивільного кодексу України розповсюджує свою дію виключно на вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю, а не юридичних осіб інших організаційно-правових форм (відповідний правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду від 18.03.2020 у справі №904/686/19).
За таких обставин, з урахуванням статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" строк позовної давності для оскарження в судовому порядку рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 27.06.2019, сплив 28.09.2019, а для рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 12.09.2019 – 13.12.2019.
Між тим з відповідними позовними вимогами у даній справі ОСОБА_1 звернувся лише у серпні 2020 року, проте безпосередньо у позовній заяві порушив питання про визнання причин пропуску строку позовної давності поважними.
Суд апеляційної інстанції наголошує на тому, що позовна давність не є інститутом процесуального права та не може бути відновлена (поновлена) в разі її спливу, але позивач вправі отримати судовий захист у разі визнання поважними причин пропуску позовної давності.
Закон не наводить переліку причин, які можуть бути визнані поважними для захисту порушеного права, у випадку подання позову з пропуском строку позовної давності, тому дане питання віднесено до компетенції суду, який розглядає судову справу по суті заявлених вимог. До висновку про поважність причин пропуску строку позовної давності можна дійти лише після дослідження усіх фактичних обставин та оцінки доказів у кожній конкретній справі.
Питання щодо поважності цих причин, тобто наявності обставин, які з об`єктивних, незалежних від позивача підстав унеможливлювали або істотно утруднювали своєчасне подання позову, вирішується судом у кожному конкретному випадку з урахуванням наявних фактичних даних про такі обставини.
Закон не встановлює, з чиєї ініціативи суд визнає причини пропуску позовної давності поважними. Як правило, це відбувається за заявою (клопотанням) позивача з наведенням відповідних доводів і поданням належних та допустимих доказів. Відповідна ініціатива може виходити і від інших учасників судового процесу.
Саме така правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 09.04.2019 у справі №5023/2877/12.
При вирішенні питання про захист порушеного права, у разі пропущення позовної давності суд: а) у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, які обґрунтовують поважність причин пропущення позовної давності; б) вирішує дане питання у кожному конкретному випадку з урахуванням наявних фактичних даних про такі обставини; в) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі усіх обставини справи в їх сукупності, керуючись законом.
Конституційне право на судовий захист передбачає як невід`ємну частину такого захисту можливість поновлення порушених прав і свобод громадян, правомірність вимог яких встановлена в належній судовій процедурі і формалізована в судовому рішенні, і конкретні гарантії, які дозволяли б реалізовувати його в повному об`ємі і забезпечувати ефективне поновлення в правах за допомогою правосуддя, яке відповідає вимогам справедливості, що узгоджується також зі статтею 13 Конвенції про захист прав людини і основних свобод.
У рішенні Європейського Суду з прав людини у справі "Іліан проти Туреччини" зазначено правило встановлення обмежень доступу до суду у зв`язку з пропуском строку звернення повинно застосовуватися з певною гнучкістю і без надзвичайного формалізму, воно не застосовується автоматично і не має абсолютного характеру; перевіряючи його виконання слід звертати увагу на обставини справи.
Практика Європейського суду з прав людини при застосуванні положень пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, який гарантує кожному право на звернення до суду, акцентує увагу на тому, що право на доступ до суду має бути ефективним. Не повинно бути занадто формального ставлення до передбачених законом вимог, так як доступ до правосуддя повинен бути не лише фактичним, але і реальним (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Жоффр де ля Прадель проти Франції").
Відповідно до прецедентної практики Європейського Суду з прав людини для того, щоб те або інше обмеження права на суд (в тому числі лімітування цього права часовими рамками) вважалося виправданим, мають бути додержані такі умови:        1) обмеження не повинно перешкоджати доступу до суду в такий спосіб чи такою мірою, щоб зводити нанівець саму сутність цього права; 2) таке обмеження повинно мати легітимну мету; 3) має бути забезпечене належне пропорційне співвідношення між використаними засобами та поставленою метою (пункт 51 рішення від 22.10.1996 у справі "Стаббінгс та інші проти Сполученого Королівства" за заявами № 22083/93, 22095/93; пункт 31 рішення від 04.12.1995 у справі "Беллет проти Франції" (Bellet v. France) за заявою № 23805/94, пункт 75 рішення від 07.12.2010 у справі "Seal v. The United Kingdom" за заявою № 50330/07), а саме: – строк     позовної давності не повинен бути очевидно й надмірно коротким (unduly short) (пункт 76 рішення від 18.03.2008 у справі "Dacia S.R.L. v/ Moldova" за заявою №3052/04); – застосування позовної давності має бути передбачуваним (пункт 76 рішення від 20.05.2010 у справі "Lelas v. Croatia" за заявою №55555/08); – механізм застосування позовної давності повинен бути достатньо гнучким, тобто, як правило, він мусить допускати можливість зупинення, переривання та поновлення строку позовної давності, а також мусить корелюватися із суб`єктивним фактором, зокрема, обізнаністю потенційного позивача про факт порушення його права (пункт 52 рішення від 20.12.2007 у справі "Phinikaridou v. Cyprus" за заявою №23890/02).
Як обґрунтовано встановлено місцевим господарським судом та не оспорюється учасниками справи, про проведення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", на яких були прийняті оскаржувані позивачем рішення та які були проведені за відсутності неповідомленого про ці збори ОСОБА_1 , останній дізнався лише у вересні місяці 2019 року, що стало підставою для звернення Товариства з обмеженою відповідальністю "Астарта-Агро", директором якого є позивач, до Приватного акціонерного товариства "Бургунське" з кредиторською вимогою про погашення існуючої заборгованості (дата відправлення кредиторської вимоги – 13.09.2019), з претензією щодо погашення існуючої заборгованості (дата відправлення претензії – 17.09.2019) та з вимогою про погашення існуючої заборгованості (дата відправлення вимоги – 17.09.2019).
При вирішенні питання про можливість визнання причин пропуску строку позовної давності поважними колегією суддів враховуються встановлені вище порушення вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та статуту Приватного акціонерного товариства "Бургунське", допущені при скликанні та проведенні річних та позачергових загальних зборів акціонерів даного акціонерного товариства, зокрема, у вигляді не направлення позивачу повідомлень про скликання цих зборів, не оприлюднення інформації щодо скликання зборів на веб-сайті товариства, не направлення позивачу проектів порядку денного та проектів рішень з питань порядку денного, а також не направлення останньому будь-яких документів (повідомлень, рішень загальних або позачергових зборів, протоколів тощо), які оформлено за результатами проведення відповідних загальних зборів акціонерів.
Крім того, наявні у матеріалах справи докази підтверджують те, що позивачем вчинялись дії щодо отримання інформації про підстави реорганізації Приватного акціонерного товариства "Бургунське" та отримання відповідних документів, які стали підставою для зміни організаційно-правової форми даної юридичної особи з акціонерного товариства на товариство з обмеженою відповідальністю, про що свідчать факти направлення ОСОБА_1 відповідних запитів до відповідача та повіреного, відповідей на які позивачу надано не було.
Водночас отримання відповідної інформації позивачем шляхом опрацювання відомостей, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, унеможливлене тим, що у вказаному реєстрі не відображена інформація про зміст та реквізити рішень загальних зборів акціонерів товариства.
При цьому апеляційний господарський суд зауважує на тому, що причини пропуску ОСОБА_1 строку позовної давності пов`язані з обставинами, що залежать не тільки і не стільки від позивача, а й з обставинами, які знаходяться поза межами його контролю, а саме: з підтвердженим належними доказами фактом тривалого лікування позивача від важкої онкологічної хвороби (аденокарценоми шлунку) за кордоном, а саме: у м. Герцлія, Ізраїль, яке розпочалося ще у січні 2019 року та продовжувалось станом на момент прийняття оспорюваного рішення річних загальних зборів акціонерів, а також включало в себе складне хірургічне втручання, курси хіміотерапії та радіотерапії, об`єктивно вимагало значного періоду відновлення (відповідно до виданого клінікою "Герцлія Медікал Центр" виписного епікризу з історії хвороби ОСОБА_1 б/н від 05.08.2020 позивач наприкінці червня 2019 року був виписаний з клініки з вагою    40 кг при зрості 180 см, не міг самостійно рухатися і харчуватися) та безумовно впливало на психоемоційний стан, що, в свою чергу, у своїй сукупності перешкоджало позивачу не лише самостійно подати до суду відповідний позов, спрямований на захист своїх корпоративних прав, а навіть звернутися до фахових спеціалістів за отриманням професійної правничої допомоги.
Колегія суддів наголошує на тому, що в силу Конституції України життя і здоров`я людини виступають найвищою цінністю, а тому, з огляду на те, що лікування та реабілітація тривалий час об`єктивно залишалися найпріоритетнішими напрямками життєдіяльності позивача, не зважати на важку хворобу ОСОБА_1 при вирішенні питання про можливість визнання причин пропуску строку позовної давності поважними було би несправедливим і таким, що суперечить загальним засадам права та моралі.
Таким чином, застосовуючи наведені вище приписи законодавства, положення Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини, а також враховуючи характер спірних правовідносин, керуючись засадами здійснення господарського судочинства, з огляду на дійсне порушення прав та законних інтересів позивача, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку щодо наявності підстав для визнання поважними причин пропуску позивачем строку позовної давності для звернення з вимогами про визнання недійсними рішення річних загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 27.06.2019, та рішення позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Бургунське", оформленого протоколом б/н від 12.09.2019.
Водночас апеляційним господарським судом враховується, що строк позовної давності для звернення з рештою позовних вимог у даній справі ОСОБА_1 не пропущений, у зв`язку з чим, з огляду на вищевикладене, порушені права позивача підлягають судовому захисту шляхом задоволення позову в повному обсязі.
Враховуючи задоволення позову, Господарським судом Одеської області відповідно до вимог процесуального закону обґрунтовано стягнуто з Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське" на користь ОСОБА_1 14714 грн витрат зі сплати судового збору за подання позовної заяви та 60000 грн витрат на професійну правничу допомогу, пов`язану з розглядом даної справи в суді першої інстанції, тим більше, що клопотання про зменшення розміру вказаних витрат на професійну правничу допомогу відповідачем до місцевого господарського суду подано не було.
Будь-яких інших доводів, крім посилань на відсутність поважних причин пропуску позивачем строку позовної давності, в апеляційній скарзі Товариством з обмеженою відповідальністю "Бургунське" не зазначено.
За умовами статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Перевіривши відповідно до статті 270 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції об`єктивно розглянув у судовому процесі обставини справи в їх сукупності; дослідив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази; правильно застосував матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини, врахував положення статей 76-79 Господарського процесуального кодексу України, у зв`язку із чим дійшов правильного висновку про наявність правових підстав для задоволення позову в повному обсязі.
Доводи скаржника не спростовують висновків суду першої інстанції про задоволення позовних вимог, у зв`язку з чим підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення колегія суддів не вбачає.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.
Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бургунське" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Херсонської області від 05.08.2021 у справі №923/788/20 – без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Бургунське".
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено та підписано 23.12.2021.

Головуючий суддя                                                                       С.В. Таран

Суддя                                                                                           Л.О. Будішевська

Суддя                                                                                           Л.В. Лавриненко