П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

28 січня 2022 р.	м.Одеса	Справа № 400/1149/21	
Головуючий в 1 інстанції: Лебедєва Г. В.
          
П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді –	Кравченка К.В.,	
судді –	Джабурії О.В.,	
судді –	Ступакової І.Г.,	

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу військової частини НОМЕР_1 на рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2021 року по справі за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:
У лютому 2021 року ОСОБА_1 (надалі – позивач) звернувся до суду з позовом до військової частини НОМЕР_1 (надалі – відповідач, ВЧ НОМЕР_1 ), в якому просив:
- зобов`язати ВЧ НОМЕР_1 встановити та нарахувати надбавку за особливості проходження військової служби у розмірі 100% посадового окладу, з урахуванням окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, і щомісячну премію у розмірах, які визначенні щорічними розпорядженнями 2018, 2019, 2020 та 2021 років Міністром оборони України для військовослужбовців, які проходять військову службу на посадах льотного складу, з 01.04.2018 року;
- зобов`язати нарахувати та виплатити заборгованість з грошового забезпечення (надбавки за особливості проходження військової служби з урахуванням розміру 100% посадового окладу, з урахуванням окладу за військове звання та надбавки за вислугу років та щомісячної премії, з урахуванням розміру який був встановлений для військовослужбовців, які проходять військову службу на посадах льотного складу) з 01.04.2018 року, з урахуванням раніше виплачених сум.
В обґрунтування позовних вимог було зазначено, що згідно з розпорядженням Міністра оборони України №207/у/3 військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу з 01.04.2018 виплачується надбавка за особливості проходження служби в розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років; премія у розмірі 10% посадового окладу. Позивач є військовослужбовцем Збройних Сил України, проходить службу на посаді начальника пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби військової частини НОМЕР_1 . Допущений до виконання польотів у складі екіпажу салону пошуково-рятувального повітряного судна (з режиму цілодобового чергування) та чергування у системі пошуково-рятувального забезпечення польотів державної авіації, виконанню пошуково-рятувальних робіт у складі рятувальної парашутно-десантної групи, визначений військово-лікарською комісією придатним за станом здоров`я виконувати пошуково-рятувальні роботи. Разом з тим, відповідач відмовляється нараховувати та виплачувати вищезазначену надбавку в належному розмірі. Позивач вважає, що відповідачем порушено його права та інтереси.
Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.08.2021 року позов задоволено частково.
Зобов`язано ВЧ НОМЕР_1 встановити та нарахувати позивачу надбавку за особливості проходження військової служби у розмірі 100% посадового окладу, з урахуванням окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, і щомісячну премію у розмірах, які визначені щорічними розпорядженнями 2018, 2019, 2020 та 2021 років Міністром оборони України для військовослужбовців, які проходять військову службу на посадах льотного складу, з 01.04.2018 року.
Зобов`язано виплатити позивачу заборгованість з грошового забезпечення (надбавки за особливості проходження військової служби з урахуванням розміру 100% посадового окладу, з урахуванням окладу за військове звання та надбавки за вислугу років та щомісячної премії, з урахуванням розміру який був встановлений для військовослужбовців, які проходять військову службу на посадах льотного складу) з 01.04.2018 року, з урахуванням раніше виплачених сум.
У решті позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням, ВЧ НОМЕР_1 подала апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного.
З матеріалів справи вбачається, що позивач з 20.07.2016 року проходив службу на посаді помічника начальника пошуково-рятувальної та парашутно-десантної служби військової частини НОМЕР_1 , а з 18.07.2019 року обіймає посаду начальника пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби військової частини НОМЕР_1 .
25.04.2018 року Міністром оборони України прийнято рішення за №207/у/3, відповідно до якого військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу, з 01.04.2018 року виплачувати: надбавку за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років; премію в розмірі 10 відсотків посадового окладу.
Позивач звернувся до Департаменту фінансів Міністерства оборони України щодо роз`яснення питання про виплату надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років.
Департамент фінансів Міністерства оборони України листом від 09.12.2020 року №0290/Б-1588/1212 повідомив позивача про те, що його посада начальника пошуково-рятувальної та парашутно-десантної служби відноситься до посад льотного складу екіпажу салону (повітряного судна).
Наказом командира ВЧ НОМЕР_1 від 05.01.2021 року №12 «Про встановлення щомісячної надбавки за особливості проходження служби» на 2021 рік було визначено, що позивач включений до персонального списку військовослужбовців ВЧ НОМЕР_1 , які проходять службу на посадах льотного складу та виконують польоти у складі екіпажу пасажирського і вантажного салону повітряних суден та яким збільшується базовий розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби, але розмір вищевказаної надбавки встановлено - 87.8% від відповідних основних видів грошового забезпечення.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що з урахуванням встановлених фактичних обставин справи та правових норм позивач є військовослужбовцем, який проходить військову службу на посаді льотного складу та має право на надбавку за особливості проходження служби відповідно до рішення Міністра оборони України №207/у/3 від 25.04.2018 року.
Колегія суддів погоджується з цим висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.
01.03.2018 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» від 30.08.2017 року (далі - Постанова №704), пунктом 2 якої установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Пунктом 5 Постанови №704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання:
1) установлювати: посадові оклади військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу, посади яких не передбачені цією постановою, у розмірах, визначених затвердженими цією постановою схемами, згідно з додатками 1-11 за аналогічними посадами; посадові оклади заступникам керівників структурних підрозділів, посади яких не передбачені цією постановою, на 1-5 відсотків нижче від посадового окладу відповідного керівника; надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років.
Порядок та умови виплати такої надбавки визначати керівникам державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою;
2) здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення;
3) надавати один раз на рік військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу матеріальну допомогу для вирішення соціально-побутових питань у розмірі, що не перевищує їх місячного грошового забезпечення, та допомогу для оздоровлення в розмірі місячного грошового забезпечення
Реалізуючи приписи п.5 Постанови №704, Міністром оборони України прийнято рішення №207/у/3 від 25.04.2018 року, відповідно до якого з 01.04.2018 року установлено особам офіцерського складу та особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом на посадах льотного складу, надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років та премію в розмірі 10% посадового окладу.
Наказом Міністра оборони України №2 від 05.01.2015 року затверджено Правила виконання польотів державної авіації України, які визначають порядок організації та проведення польотів державної авіації і є обов`язковими для керівництва і виконання всіма суб`єктами авіаційної діяльності державної авіації.
Відповідно до глави 1 розділу II Правил виконання польотів державної авіації України (із змінами, внесеними Наказом Міністерства оборони №416 від 07.08.2017 року), екіпаж повітряного судна складається з осіб льотного складу, до якого належать особи льотного екіпажу та екіпажу пасажирського і вантажного салонів, які під час польоту постійно виконують такі функції: виконання процедур, передбачених керівництвом з льотної експлуатації повітряного судна; обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту повітряного судна, а також обладнання, встановленого на повітряне судно та необхідного для виконання польотного завдання; забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту повітряного судна та їх обслуговування.
До льотного екіпажу повітряного судна належать особи льотного складу, які виконують обов`язки з пілотування, навігації, бойового застосування та експлуатації повітряного судна під час польоту у кабіні повітряного судна, а саме: льотчики, льотчики-штурмани, льотчики-оператори, штурмани, курсанти і слухачі ВНЗ, бортові інженери, бортові техніки, бортові механіки, бортові радисти, бортові стрільці.
До екіпажу салону (пасажирського, вантажного) належать особи льотного складу, які виконують обов`язки у салоні повітряного судна з обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту повітряного судна, а також обладнання, встановленого на повітряному судні та необхідного для виконання польотного завдання, забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту повітряного судна та їх обслуговування, а саме: бортові механіки, бортові провідники, бортові радисти, бортові оператори (спостерігачі, перекладачі тощо), фахівці штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп, які мають відповідну підготовку та допущені до виконання пошуково-рятувальних робіт (далі - авіаційні рятувальники), а також інші особи авіаційного персоналу, які необхідні для експлуатації повітряного судна, його систем та обладнання у польоті.
Також, за змістом ст.57 Повітряного кодексу України екіпаж повітряного судна складається з осіб льотного складу, до якого належать особи льотного екіпажу та екіпажу пасажирського і вантажного салону, які під час польоту постійно виконують такі функції:
1) виконання процедур, передбачених керівництвом з льотної експлуатації повітряного судна;
2) обслуговування устаткування, механізмів та приладів, необхідних для польоту повітряного судна, а також обладнання, встановленого на повітряному судні та необхідного для виконання польотного завдання;
3) забезпечення процедур безпеки пасажирів на борту повітряного судна та їх обслуговування.
Склад екіпажу визначається залежно від типу повітряного судна, характеристик і тривалості польоту, характеру операцій, для яких це повітряне судно призначене. Склад випробувального екіпажу визначається відповідно до авіаційних правил України щодо проведення випробувальних польотів. Поіменний список членів екіпажу визначається експлуатантом перед кожним польотом.
Мінімальна чисельність складу екіпажу повітряного судна встановлюється керівництвом з льотної експлуатації конкретного типу повітряного судна.
Усі члени екіпажу належать до льотного складу.
Наказом Міністра оборони України №3 «Про затвердження Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України» від 05.01.2015 року затверджено Інструкцію про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України, яка регулює питання класифікації авіаційного персоналу державної авіації України відповідно до його призначення та рівня фахової підготовки, визначає склад, права та обов`язки кваліфікаційних комісій державної авіації України, встановлює вимоги до льотного складу, порядок присвоєння, підтвердження та пониження класної кваліфікації авіаційного персоналу державної авіації України.
Відповідно до абз.2 п.2.2 розділу ІІ Інструкції про класифікацію авіаційного персоналу державної авіації України (із змінами, внесеними Наказом Міністерства оборони №550 від 31.10.2018 року), до льотного складу належать: члени екіпажу повітряного судна, а саме: льотний екіпаж повітряного судна та екіпаж салону (пасажирського, вантажного), в тому числі бортові механіки (провідники, радисти, оператори, спостерігачі, перекладачі тощо), персонал штатних пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб (груп) та штатних рятувальних парашутно-десантних (пошуково-рятувальних) груп.
Згідно з п.4.4 вказаної Інструкції для присвоєння класної кваліфікації авіаційного рятувальника 3 класу, 2 класу і 1 класу, майстра допускаються фахівці пошуково-рятувальних і парашутно-десантних служб, рятувальних парашутно-десантних (рятувальних) груп суб`єктів державної авіації, які відповідають вимогам до рівня підготовки льотного складу для присвоєння класної кваліфікації авіаційного рятувальника, зазначеного в додатку 3 до цієї Інструкції.
Так, наказом Міністерства оборони України №40 "Про затвердження Переліку посад авіаційного персоналу Збройних Сил України" від 05.05.2018 року, затверджено Перелік посад авіаційного персоналу Збройних Сил України, відповідно до якого посада - начальника пошуково-рятувальної та парашутно-десантної служби віднесена до льотного складу екіпажу салону (пасажирського, вантажного) повітряного судна.
Відповідно до вимог наказу Міністерства оборони України від 29.12.2016 року №736 «Про затвердження Правил пошуково-рятувального забезпечення польотів державної авіації України» (зареєстрований в Міністерстві юстиції України 08.02.2017 року за №175/30043) та своїм функціональним обов`язкам протягом часу проходження військової служби позивач на посадах помічника начальника пошуково-рятувальної та парашутно-десантної служби та начальника даної служби військової частини НОМЕР_1 виконував польоти у складі екіпажу салону повітряного судна на виконання завдань з пошуково-рятувальних робіт (ПРР) та аварійно-рятувальних повітряних робіт (АРПР), у тому числі під час виконання завдань за призначенням, проведення тренувальних (навчальних) польотів, навчань, у тому числі із залученням інших рятувальних сил та членів екіпажу повітряного судна, як на землі, так і на водній поверхні, та тощо.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, позивач приймає участь у цілодобових чергуваннях в системі пошуково-рятувального забезпечення польотів державної авіації, у тому числі і забезпечення повітряних аварійно-рятувальних операцій в морській акваторії зони відповідальності.
Наказом Міністра оборони України №9 від 12.01.2004 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23.01.2004 року за №103/8702, затверджений перелік посад льотного складу, який має право виконувати польоти у складі екіпажів повітряних суден, авіації Збройних Сил України, військова служба на яких зараховується до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах.
Перелік посад включає посаду: «начальник пошуково-рятувальної і парашутно-десантної підготовки авіаційної бригади» (ВЧ А1688 - морська авіаційна бригада).
Так, щорічними наказами командира ВЧ НОМЕР_1 позивач включався до складу екіпажу салону повітряного судна при виконанні спеціальних польотів (наказ командира ВЧ НОМЕР_1 від 29.12.2017 року №736 «Про включення фахівців пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби частини до складу екіпажу літаків та вертольотів при виконанні спеціальних польотів на 2018 рік», аналогічний наказ командира ВЧ НОМЕР_1 від 29.12.2018 року №925 «Про включення фахівців пошуково-рятувальної і парашутно-десантної служби частини до складу екіпажу літаків та вертольотів при виконанні спеціальних польотів на 2019 рік»).
Крім цього, позивач щорічно наказами командира ВЧ НОМЕР_1 допускався до виконання пошуково-рятувальних робіт та фактично виконував чергування з пошуково-рятувального забезпечення у складі екіпажів чергових повітряних судів (накази командира ВЧ НОМЕР_1 від 29.12.2017 року №735, та від 29.12.2018 року №922).
Враховуючи наведене та докази долучені до матеріалів справи, колегія суддів робить висновок, що позивач є військовослужбовцем, який проходить військову службу на посаді льотного складу, а тому має право на надбавку за особливості проходження служби відповідно до рішення Міністра оборони України №207/у/3 від 25.04.2018 року.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що доводи позивача є обґрунтованими, а дії відповідача порушують права та інтереси позивача.
Також колегія суддів погоджується з судом першої інстанції щодо передчасності вимог позивача про зобов`язання відповідача здійснювати виплату надбавки за особливості проходження військової служби, оскільки суд здійснює захист лише порушеного права особи, а не права, яке може бути порушено в майбутньому, а тому такі вимоги задоволенню не підлягають.
Враховуючи наведене, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують. 
За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Керуючись ст.311, ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.328 КАС України, апеляційний суд, –

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу військової частини НОМЕР_1 – залишити без задоволення, а рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2021 року - залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення з підстав, передбачених ст.328 КАС України.

Головуючий суддя 	 	Кравченко К.В.	
Судді	    	Джабурія О.В.    Ступакова І.Г.