Постанова                      
Іменем  України
 
02 лютого 2022 року
м. Київ
 
справа № 520/21178/18-ц
провадження № 61-5968св21
 
Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду: 
головуючого - Червинської М. Є.,
суддів: Бурлакова С. Ю., Коротенка Є. В., Коротуна В. М.(суддя-доповідач),                             Тітова М. Ю., 
 
позивач (відповідач за зустрічним позовом) -  ОСОБА_1 ,
відповідач (позивач за зустрічним позовом) -  ОСОБА_2 ,
 
розглянув у порядку спрощеного позовного провадження касаційну скаргу представника ОСОБА_1 - ОСОБА_3 , на рішення Київського районного суду м. Одеси від 25 червня 2020 року у складі судді Луняченко В. О. та постанову Одеського апеляційного суду від 18 лютого 2021 року у складі колегії суддів: Дрішлюка А. І., Драгомерецького М. М., Громіка Р. Д., 
 
Встановив:
1.    Описова частина
Короткий зміст позовних вимог
 
У грудні 2018 року ОСОБА_1 звернулася до суду з позовною заявою у якій просила суд встановити графік зустрічей батька з дитиною шляхом систематичного побачення не менш одного дня на тиждень ( вихідного чи робочого ) з 09:00 до 18:00 за попередньою домовленістю батьків з можливістю перебування за місцем проживання батька та у період шкільних канікул на строк 14 днів один раз на рік. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що після розірвання шлюбу, між батьками малолітньої дочки ОСОБА_4 було укладено договір щодо здійснення батьківських прав та визначення місця проживання дитини, однак на думку позивача умови даного договору не відповідають інтересам дитини в частині графіку зустрічей батька та повинні бути змінені.
 
Відповідач не погоджуючись із позовними вимогами ОСОБА_1 подав зустрічний позов згідно з яким просив суд встановити факт припинення договору між батьками щодо здійснення батьківських прав та визначення місця проживання дитини, укладеного 11 серпня 2017 року між ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чернягіною Н. С., зареєстрований в реєстрі за № 654 - за домовленістю сторін в порядку частини першої статті 604 ЦК України з моменту набрання законної сили рішенням. Зобов`язати ОСОБА_1 у період перебування дитини у матері добросовісно та належним чином виконувати батьківські обов`язки, піклуватися про стан здоров`я дитини, при перших ознаках захворювання негайно, але не пізніше ніж через                                      2 години, повідомляти про це батька - ОСОБА_2 , піклуватися про фізичний, моральний та духовний розвиток, про одяг, їжу та інші необхідні речі, забезпечити дитині комфортні та безпечні умови проживання та відпочинку, перевозити дитину в автомобілі виключно в дитячому кріслі (до досягнення дитиною 12 років та зросту вище 145 см).
Встановити графік спілкування батька - ОСОБА_2 з дочкою - ОСОБА_5 (дослівне свідоцтво про народження ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1 , Тоmо №00868 Р.321, виданий Реєстром актів громадянського стану Валенсії, Міністерством Юстиції Іспанії від 12 травня                         2015 року) та зобов`язати матір - ОСОБА_1 виконувати даний графік наступним чином:
місце передачі батьками дитини одне одному на виконання встановленого графіку визначається за адресою: АДРЕСА_1 ,
зобов`язати ОСОБА_1 передавати дитину в одязі відповідно до сезону, віку та вподобань дитини. Зобов`язати ОСОБА_1 у разі зміни адреси місця передачі дитини попередити ОСОБА_2 не пізніше ніж за 24 години, шляхом надіслання смс- повідомлення на особистий номер ОСОБА_2 ( НОМЕР_1 ) та в разі відсутності відповіді на смс-повідомлення ОСОБА_2 вважати, що адреса місця передачі дитини за графіком є адресою: АДРЕСА_2 . Зобов`язати ОСОБА_1 у разі зміни особистого номеру телефону у день фактичної зміни номеру повідомити новий контактний номер телефону ОСОБА_2 .
Встановити наступний графік спілкування батька - ОСОБА_2 з дочкою - ОСОБА_5 , який відбувається шляхом систематичних побачень:
Батько забирає дочку до свого місця проживання, з можливістю відвідування дитячих установ, культурно-розважальних закладів, місця проживання батьків ОСОБА_2 без присутності матері, також батько має право подорожувати по Україні і за її межами разом з дитиною за вибором, згодою та погодженням дитини:
Встановити батьку ОСОБА_2 наступний порядок святкування днів народження родичів наступним чином - кожного року ОСОБА_6 знаходиться у батька в наступі дні з 09:00 години вказаної дати до 12:00 години наступного дня, незалежно від графіку зазначеного рішенні суду з урахуванням розпорядку дня дитини :
ІНФОРМАЦІЯ_14 - день народження ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_10 - день народження двоюрідної сестри ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_11 - День народження троюрідною сестри ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_13 - день народження діда ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_15 - день народження баби ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_16 - день народження дядька ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_12 - день народження тітки ОСОБА_12 .
У разі, якщо святкування дня народження родичів переноситься на найближчий вихідний день, а не на дату фактичного дня народження, то батько забирає ОСОБА_13 в цей найближчий вихідний день о 09:00, після вказаної фактичної дати дня народження і повертає на наступний день о 12:00 годині, якщо ці вихідні дні не випадають на ті дні, коли ОСОБА_13 повинна бути з батьком згідно зазначеного графіка.
У випадку розширення списку днів народжень та свят, батько повідомляє мати додатково про таке святкування шляхом обміну SМS повідомленнями між батьками, терміном за 4 дні до передбачуваного святкування дня народження або свята.
Встановити батьку ОСОБА_2 наступний порядок святкування травневих свят:
кожного непарного року дитина перебуває на травневі свята з 9.00 години 01 травня до 19.00 години 10 травня з Батьком ОСОБА_2 .
Зобов`язати матір у встановленому чинним законодавством України порядку надавати згоду на тимчасовий виїзд дитини за кордон в супроводі батька - ОСОБА_2 , або його родичів.
Зобов`язати ОСОБА_1 кожного виїзду дитини за кордон з нею в обов`язковому порядку страхувати життя та здоров`я дитини на час перебування дитини за кордоном. Оплату за страхування життя та здоров`я дитини на час перебування дитини за кордоном здійснює в повному обсязі той з батьків, хто їде з дитиною за кордон.
Зобов`язати ОСОБА_1 повідомляти смс-повідомленнями на особистий номер батька ( НОМЕР_1 ) не пізніше ніж за 15 днів до запланованого від`їзду, із зазначенням точної адреси та назви країни, міста та місця відпочинку, час від`їзду та повернення, вид транспорту, яким добираються до пункту призначення та повертаються назад, спосіб пересування, дані страхової компанії та копії страхового полісу, прізвище ім`я та по-батькові осіб, що супроводжують дитину або присутні в колі близького оточення дитини на відпочинку, а також їх статус (друг, родичі тощо), надати повну інформацію про спосіб виїзду, надати квитки на поїзд, автобус, літак з повною хронологією переміщення із зазначенням місць, де передбачається зупинка під час перебування ОСОБА_13 за кордоном, з наданням інформації про бронювання готелів, оренди житла, тощо. У разі поїздки на автомобілі, за 15 днів до виїзду, надати повну інформацію з повною хронологією переміщення із зазначенням місць, де передбачається зупинка під час перебування ОСОБА_13 за кордоном, з наданням інформації про бронювання готелів, плюс дитина ОСОБА_6 підлягає негайному поверненню/видворенню до України.
Зобов`язати ОСОБА_1 повідомляти смс-повідомленнями на особистий номер батька ( НОМЕР_1 ) за 5 днів до виїзду про переміщення дитини ОСОБА_4 за межі міста Одеса, з наданням повної інформацію про спосіб виїзду, маршрут слідування, надати квитки на поїзд, автобус, літак з повною хронологією переміщення із зазначенням місць, де передбачається зупинка під час перебування Варвари за межами міста Одеса, з наданням інформації про бронювання готелів, оренди житла, тощо.
Зобов`язати ОСОБА_1 в разі її виїзду за межі міста Одеса чи за межі території України самостійно без дитини незалежно від графіку - передавати доньку ОСОБА_13 батьку ОСОБА_2 на весь час відсутності матері ОСОБА_1 в м. Одеса за місцем її проживання.
Встановити наступний графік спільної опіки батьків над дитиною у разі хвороби дитини: у разі якщо дитина захворіла, перебуваючи з одним із батьків, що унеможливлює передання дитини іншому із батьків (хвороба дитини, лікування за якою відбувається стаціонарно в медичному закладі, або лікування якої відбувається амбулаторно з обов`язковим дотриманням постільного режиму, лікування дитини здійснює той із батьків з ким перебуває дитина.
Той із батьків з ким перебуває дитина має підтвердити факт наявності хвороби, яка унеможливлює передання дитини другому з батьків, випискою з картки хвороби дитини або довідкою з лікувального закладу або лікаря із зазначенням рекомендації лікаря про необхідність дотримання постільного режиму.
По закінченню лікування, наявність хвороби (хвороба дитини, лікування якої відбувається амбулаторно) має бути засвідчена довідкою уповноваженого державного або приватного закладу охорони здоров`я.
У разі якщо виклик лікаря є ускладненим, той із батьків з ким перебуває дитина, має підтвердити факт наявності хвороби іншому з батьків у інший спосіб, достатній для отримання іншим із батьків повноцінної інформації про стан здоров`я дитини.
По закінченню лікування, дитина має бути передана, відповідно до графіку, зазначеному у рішенні суду, але у разі, якщо дитина захворіла під час перебування у матері, і якщо у неї немає можливості перебувати з дитиною до закінчення лікування, матір зобов`язується передати дитину батькові за місцем його проживання.
У дні, коли дитина здійснює лікування у стаціонарному закладі охорони здоров`я або амбулаторно вдома в одного з батьків, другому з батьків забезпечується безперешкодне право на перебування з дитиною в будь-який час.
Зобов`язати матір ОСОБА_1 у разі хвороби дитини негайно, але не пізніше ніж через 2 години попереджати Батька про хворобу дитини, регламент лікування, шляхом надіслання смс-повідомлення на особистий номер Батька ( НОМЕР_1 )
Зобов`язати матір ОСОБА_1 надавати батьку ОСОБА_2 повну інформацію щодо стану здоров`я дитини (як то: копія медичної картки дитини, інші документи, що підтверджують стан здоров`я дитини та спосіб лікування, іншу інформацію стосовно стану здоров`я дитини) для здійснення повноцінного лікування дитини у той час, коли дитина знаходиться з ним.
Зобов`язати матір ОСОБА_1 щороку у період з 01 серпня по 01 вересня проходи з дитиною комплексне обов`язкове обстеження: здавати аналізи крові у мережі лабораторій «Сінево» або «Смартлаб» або інших узгоджених батьками лабораторіях, проходити комплексне обов`язкове обстеження у профільних спеціалістів Обласної лікарні або приватної медичної мережі «Інто- Сана» або «Святої Катерини» або іншої мережі клінік, узгодженої батьками в присутності батька та/або матері. У разі виявлення погіршення показників здоров`я на підставі результатів аналізів та/або обстеження батьки спільно і разом з лікарем/лікарями визначають шляхи покращення даних показників. Оплата за обстеження покладається на батьків в рівних долях.
Зобов`язати матір ОСОБА_1 шляхом надіслання смс-повідомлення на особистий номер батька ( НОМЕР_1 ) узгоджувати питання щеплення, протезування, хірургічні втручання за 2 години до втручання в разі екстреного втручання та, в разі запланованого, за 5 діб до щеплення, протезування або хірургічного втручання.
Кожний парний тиждень року в середу з 17:30 години до 09:00 години ранку суботи без присутності матері з ночівлею за місцем проживання батька.
Кожен непарний тиждень року з 17:30 години п`ятниці і до 09:00 понеділка без присутності матері з ночівлею за місцем проживання батька.
Встановити, що кожен рік починається непарним - 1 тижнем, та обрахунок тижнів кожного року починається з 1 січня непарним тижнем.
Зобов`язати ОСОБА_1 не чинити перешкод, коли ОСОБА_2 забирає дитину з навчального закладу, який відвідує дитина, у встановлений час та день тижня, за адресою місцезнаходження навчального закладу, який відвідує дитина.
Під час навчання дитини у навчальному закладі встановити батьку ОСОБА_2 наступний графік проведення шкільних канікул:
кожного парного року осінні та весняні канікули дитина проводить з батьком. Встановити батьку ОСОБА_2 наступний графік проведення літніх місяців кожного року: з 01 по 23 червня включно дитина проводить з матір`ю; з 24 червня по 16 липня включно дитина проводить з батьком; з 17 липня по 08 серпня включно дитина проводить з матір`ю; з 09 серпня по 31 серпня включно дитина проводить з батьком. Встановити батьку ОСОБА_2 наступний графік проведення з дитиною зимових канікул: кожного парного року з 19:00 години 01 січня по 19:00 годину                         09 січня дитина проводить із батьком. Кожного непарного року з 10:00 23 грудня по 19:00 годину 01 січня непарного року дитина проводить з батьком.
Зобов`язати ОСОБА_1 не чинити перешкод ОСОБА_2 особисто, як шляхом телефонного зв`язку так і особистої зустрічі, поздоровляти дитину з днем народження, Новим Роком , Різдвом Христовим , Великоднем та відвідати у випадку хвороби дитини, незалежно від графіку, встановленому рішенням суду.
Встановити батьку ОСОБА_2 наступний порядок святкування дня народження дитини ІНФОРМАЦІЯ_8 кожного року: кожного непарного року дитина святкує день народження з батьком з 9:00 години ІНФОРМАЦІЯ_8 до 12:00 годин 08 травня. Всі святкування відбуваються з додержанням графіка відвідування дитиною навчальних закладів. У разі, якщо день народження ОСОБА_13 випадає на будній день, то батько ОСОБА_2 забирає ОСОБА_13 додатково, в найближчий вихідний день після ІНФОРМАЦІЯ_8, з 9.00 години суботи по 12.00 години неділі.
Зобов`язати Матір ОСОБА_1 шляхом надіслання смс-повідомлення на особистий номер батька ( НОМЕР_1 ) узгоджувати питання визначення навчального закладу та закладу фізичного та/або творчого розвитку дитини, з урахуванням думки дитини, її інтересів, творчих здібностей, здоров`я. 
Зобов`язати матір ОСОБА_1 шляхом надіслання смс-повідомлення на особистий номер батька узгоджувати питання можливості дитини займатись небезпечними (екстремальними) для життя та здоров`я видами спорту та розваг. До видів спорту небезпечних для життя та здоров`я та для заняття якими необхідна згода обох батьків відносяться: Альпінізм, Банджі- джампінг, Бейс-джампінг, Білдеринг, Бокс, Бугурт, Вейкбординг, Військово- спортивні ігри. Верхова їзда, Дайвінг, Зимове плавання, Кайт спортивний, Каякінг, Нічний Квест (змагання), Костюм-крило, Лайфрестлінг, Лижі, Маунтинбординг, Мотоспорт, Молокайська регата, Парасейлінг, Паркур, Пейнтбол, Планеризм, Прижки з парашутом. Політ на повітряній кулі. Польоти на літаках малої авіації, Рафт, Рафтинг, Регбі, Роуп-джампінг, Сандбординг, Свуп (парашутизм), Скайсерфінг, Скейтбординг, Спідглайдинг, Спортивний туризм, Сноуборд, Флайборд, Фрирайд (зимовий), Фріфлай, Хардбол, Хелі-скі, Хокей, Черлідінг, Швидкісний спуск (гірський велосипед), Red bull Flugtag. 
Відсутність відповіді батька на смс-повідомлення про можливість дозволити дитині займатись небезпечними для життя та здоров`я видами спорту та розваг впродовж 24 годин - вважається відмовою батька. 
Встановити, що ОСОБА_2 має право безперешкодно спілкуватись з дитиною у сприятливий для неї час засобами телефонного зв`язку, через мережу інтернет, тощо, має право безперешкодно поза встановленим графіком відвідувати будь-які шкільні/навчальні та позашкільні зібрання, гуртки, заходи, які проводяться за участі дитини для забезпечення інтересів дитини. Зобов`язати матір ОСОБА_1 повідомляти батька ОСОБА_2 про будь-які обставини, що мають суттєве значення для належного виховання дитини та виконання батьківських обов`язків, забезпечувати регулярне відвідування дитиною навчальних закладів, в яких вона навчається з метою забезпечення її належного розвитку. Відсутність дитини у навчальному закладі допускається за умови наявності поважних причин, підтверджених у документальній формі, не чинити перешкод у спілкуванні дитини з дідом, бабою, іншими членами сім`ї та родичами.
Зустрічний позовні вимоги обґрунтовані тим, що саме таким ретельно виписаним графіком можливо чітко визначитись із правами і обов`язками батьків стосовно участі батька у вихованні дитини, а крім того наявність даного спору який буде вирішено судом є підставою для припинення договору укладеному між батьками                    ІНФОРМАЦІЯ_16 2017 року.
 
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
Рішенням Київського районного суду м. Одеси від 25 червня 2020 року позов                    ОСОБА_1 та зустрічний позов ОСОБА_2 задоволено частково. 
Встановлено факт припинення договору про здійснення батьківських прав та визначення місця проживання дитини, укладеного ІНФОРМАЦІЯ_16 2017 року між ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Чернягіною Н. С. та зареєстрованого в реєстрі №654. 
Встановлено графік спілкування ОСОБА_2 з дочкою ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_8 2015 року наступним чином: 
з чергуванням через тиждень кожного місяця (окрім часу канікул ) починаючи із другого тижня після набрання рішення законної сили, неповнолітня без супроводу матері залишається у батька з ночівлею з 16:00 години п`ятниці до 16 години неділі, у випадку якщо вихідні дні продовжуються більш ніж на два дні у зв`яжу із святами спілкування відбувається з 16 годин останнього (перед вихідними) робочого дня до 16 годин останнього вихідного дня; 
при досягненні домовленості між батьками строк перебування у вихідні дні у батька неповнолітньої дочки може бути продовженим до 09:00 годин першого робочого дня із обов`язком батька особисто здійснити доставку дитини до дошкільного (учбового) закладу; 
один місяць літніх канікул дитина перебуває у батька, з можливості проведення в даний період часу дитиною з дідом та бабою, з правом вільних поїздок у межах України, та при наявності згоди матері - за межами України, з обов`язковим повідомленням матері про час і місце, а також спосіб поїздки;
під час інших канікул перебування з батьком протягом трьох суток, за домовленістю конкретних днів із матір`ю; 
можливістю проведення з батьком, дідом, бабою без участі матері, святкових днів    08 травня та днів народження батька, діда, бабусі з 10:00 години такого дня до                   10:00 години наступного дня, а якщо такі дні випадають на робочі незалежно від звичайного графіку з 16:00 годин п`ятниці до 16:00 годин неділі;
можливість побачення батька з ОСОБА_16 , у присутності матері, в день народження ОСОБА_13 та святковий день 08 березня для особистого поздоровлення. 
ОСОБА_2 має право вільного спілкування з дитиною в режимі телефонного, смс або інтернет спілкування незалежно від графіку спілкування. Спілкування ОСОБА_2 з неповнолітньою ОСОБА_5 має відбуватись за умови забезпечення батьком необхідного духовного, фізичного і морального розвитку дитини, з урахуванням режиму дня та особистостей відповідного віку. 
Зобов`язано ОСОБА_1 не перешкоджати батькові у вільному спілкуванні з дитиною та забезпечити виконання графіку спілкування, для чого ОСОБА_1 повинна повідомляти ОСОБА_2 про можливі зміни у місці перебування (місце постійного або тимчасового проживання та зміни дошкільних, учбових закладів) дитини або стан здоров`я дитини, які можуть перешкодити виконанню графіку спілкувань, з наданням на вимогу батька документів, які підтверджують стан здоров`я та повідомити про місце перебування дитини. 
У інших позовних вимогах ОСОБА_2 відмовлено.
Ухвалюючи рішення у справі, суд першої інстанції виходив із того, що при встановленні порядку і способу спілкування батько не обмежений у спілкуванні внаслідок будь-яких протиправних дій, має постійне місце проживання в якому зареєстрований та відсутні прямі протипоказання вільному спілкуванню.                                  
Всі питання стосовно здійснення батьком утримання дитини вирішені сторонами шляхом укладення окремого договору 11 серпня 2017 року та ОСОБА_1 не наполягала на порушенні з боку ОСОБА_2 умов даного договору.
П`ятирічна дитина має певний розпорядок дня, який враховує факт її навчання у дошкільному закладі, можливості розвитку здібностей дитини (додаткові навчання, участь у розвиткових закладах) та наближається початок її навчання у навчальному закладі.
Постійне місце проживання дитини із матір`ю дає змогу вважати, що саме у місці її постійного перебування знаходяться основні її власні речі, одяг та саме це місце сприймається дитиною як житло, а тому на думку суду не доцільним є переривання на деякий час посеред звичайного тижня місця перебування дитини. Тому, суд прийшов до висновку, що в інтересах дитини буде, якщо тимчасова зміна місця її перебування буде лише у вихідні, святкові дні та на канікулах.
Щодо вимог про визнання припиненням договору від 11 серпня 2017 року між батьками щодо здійснення батьківських прав та визначення місця проживання дитини та визначення порядку спілкування батька з неповнолітньою дитиною, суд виходив з того, що обидві сторони договору наполягали на зміні його в частині встановленого порядку участі батька у вихованні та графіку спілкування з дитиною, яке є суттєвою частиною, без існування якої такий договір втрачає своє регуляторне значення.
Постановою Одеського апеляційного суду від 18 лютого 2021 року рішення Київського районного суду м. Одеси змінено.
Доповнено резолютивну частину рішення, а саме частину четверту викладено в наступній редакції: «Встановити графік спілкування ОСОБА_2 з дочкою ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з урахуванням режиму дня малолітньої дитини, особливостей відповідного віку..» і далі по тексту. 
У зв`язку з необхідністю відновлення психо-емоційного зв`язку між батьком ОСОБА_2 та дитиною ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 встановити порядок виконання цього рішення шляхом визначення перехідного період терміном на 6 місяців протягом якого батько спілкується з дитиною кожен тиждень з урахуванням режиму дня малолітньої дитини наступним чином:
кожного першого та третього тижня: в середу з 16 годин до 19 годин та у суботу                  з 9-30 до 20 годин без присутності матері з можливістю відвідування місця проживання батька;
кожного другого та четвертого тижня: в четвер з 16 годин до 19 годин та у неділю з 9-30 до 17 годин без присутності матері з можливістю відвідування місця проживання батька.
Можливість побачення батька ОСОБА_2 з ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в день її народження та святковий день 08 березня для особистого привітання.
Під час літніх канікул порядок спілкування встановлюється з урахуванням режиму дня малолітньої дитини наступним чином:
кожного першого та третього тижня в середу з 9-30 до 20 години та у суботу з                              10 годин до 20 годин без присутності матері з можливістю відвідування місця проживання батька;
кожного другого та четвертого тижня: в четвер з 9-30 годин до 20 годин та у неділю з 10 годин до 17-30 без присутності матері з можливістю відвідування місця проживання батька.
Вирішено попередити ОСОБА_1 про неприпустимість вчинення дій, які перешкоджають відновленню психо-емоційного зв`язку між ОСОБА_2 та дитиною донькою ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Роз`яснити сторонам можливість звернення до суду з позовом про зміну порядку спілкування батька ОСОБА_2 з дитиною ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з урахуванням вікових змін та особливостей формування соціальних та сімейних зв`язків.
Змінюючи рішення суду першої інстанції, апеляційний суд виходив із того, що саме такий порядок участі батька у вихованні дитини буде сприяти якнайкращим інтересам дитини. 
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги
 
У квітні 2021 року до Верховного Суду подано касаційну скаргу представника                  ОСОБА_1 - ОСОБА_3 , на рішення Київського районного суду 
м. Одеси від 25 червня 2020 року та постанову Одеського апеляційного суду 
від 18 лютого 2021 року, у якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову апеляційного суду та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 . 
Підставою касаційного оскарження вказаних судових рішень представник заявника зазначає неправильне застосування судами норм матеріального права та порушення норм процесуального права, а саме: суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 28 грудня 2020 року у справі № 487/2001/19, постанові Верховного Суду від 01 липня 2020 року у справі № 138/96/17, постанові Верховного Суду від 30 червня 2020 року у справі № 524/7407/18, постанові Верховного Суду від 23 червня 2020 року у справі № 754/9026/16-ц, постанові Верховного Суду від 10 березня 2021 року у справі № 686/2543/19, постанові Верховного Суду від 16 вересня 2020 року у справі № 642/3886/18, постанові Верховного Суду від 10 лютого 2021 року у справі № 357/7173/17, постанові Верховного Суду від 11 листопада 2020 року у справі № 753/18670/15-ц, постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 травня 2019 року у справі                                                                  № 357/17852/15-ц, постанові Великої Палати Верховного Суду від 17 жовтня                             2018 року у справі № 402/428/16-ц, постанові Верховного Суду від 30 червня                        2020 року у справі № 757/72415/17-ц (пункт 1 частини другої статті 389 ЦПК України).
Доводи особи, яка подала відзив на касаційну скаргу 
 
У липні 2021 року ОСОБА_2 подав до Верховного Суду відзив на касаційну скаргу, у якому просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення судів без змін. 
 
2.    Мотивувальна частина
Позиція Верховного Суду
Згідно з положеннями частини другої статті 389 ЦПК України підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пункті 1 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права виключно у таких випадках: 1) якщо суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду, крім випадку наявності постанови Верховного Суду про відступлення від такого висновку; 2) якщо скаржник вмотивовано обґрунтував необхідність відступлення від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду та застосованого судом апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні; 3) якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах; 4) якщо судове рішення оскаржується з підстав, передбачених частинами першою, третьою статті 411 цього Кодексу. Підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 2, 3 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права.
 
Частиною першою статті 400 ЦПК України встановлено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, перевіряє правильність застосування судом першої або апеляційної інстанції норм матеріального чи процесуального права і не може встановлювати або (та) вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні чи відкинуті ним, вирішувати питання про достовірність або недостовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими.
 
Перевіривши доводи касаційної скарги, Верховний Суд дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
Встановлені обставини справи
 
Судом встановлено, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 перебували у зареєстрованому шлюбі з 07 листопада 2013 року по 22 січня 2018 року та від шлюбу мають дитину - ОСОБА_17 , ІНФОРМАЦІЯ_8 , що підтверджується рішенням суду від 22 січня 2018 року в справі №520/15126/17 про розірвання шлюбу та випискою із акту про народження. 
 
11 серпня 2017 року між ОСОБА_1 та ОСОБА_2 було укладено нотаріально посвідчений договір про сплату аліментів на утримання дитини, відповідно до якого ОСОБА_2 сплачує ОСОБА_1 аліменти на утримання дитини у розмірі                            9100 грн.
 
У матеріалах справи містяться квитанції, що підтверджують сплату батьком аліментів на утримання дитини.
 
11 серпня 2017 року між ОСОБА_1 та ОСОБА_2 укладено договір про місце проживання дитини із матір`ю та здійснення батьком участі у вихованні дитини, яким визначено порядок зустрічей та безперешкодного спілкування з донькою не менш трьох діб на тиждень ( у будь які дні тижня та у будь який час, враховуючи розпорядок дня дитини), а також право, за попередньою домовленістю з матір`ю, брати доньку до себе за місцем свого проживання у вихідні дні або у робочі дні з обов`язковим дотриманням розпорядку дня доньки та забезпеченням відвідування донькою навчального закладу. Крім того, визначено право дідуся та бабусі (батьків ОСОБА_2 ) спілкуватись з онукою не менш ніж дві доби на тиждень у випадку відсутності батька, можливості сумісного святкування дня народження дитини, та на період шкільних канікул та святкових днів проводити більше часу з дитиною та відпочивати разом з нею на території України, а за попередньою домовленістю і за кордоном (т.1, а.с. 13).
 
Крім того, в матеріалах справи містяться: характеристика з місця проживання ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_9 , акт обстеження умов проживання ОСОБА_2 , відповіді медичних установ щодо лікування дитини ОСОБА_4 , надані за запитом ОСОБА_2 , характеристика ОСОБА_2 , квитанції, надані ОСОБА_2 на підтвердження придбання речей для дитини, листування в месенджерах, відповіді відділку поліції за зверненнями ОСОБА_2 щодо перешкоджання в побаченні з дитиною, фото прогулянок з дитиною, копія консультації дитячого психолога, заяви ОСОБА_2 щодо перешкод у спілкуванні з дитиною, клопотання про долучення доказів до матеріалів справи, заяви сторін, висновок органу опіки та піклування від 30 серпня 2019 року.
 
Також встановлено, що ОСОБА_17 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відвідує Сімейний центр розвитку дозвілля дитини, що підтверджується договором від 05 березня 2018 року.
 
Встановлено, що 06 грудня 2018 року ОСОБА_1 направила ОСОБА_2 листа з пропозицією про зміну і умов договору про графік спілкування, так як редакція даного договору чинить перешкоди для нормального виховного процесу дитини, на що ОСОБА_2 відповів письмовою відмовою.
 
Відповідно до консультації дитячого психолога за результатами психологічного тестування психологом ОСОБА_18 КУ «Одеський обласний медичний центр психічного здоров`я» ОМР, наданого ОСОБА_1 в суді першої інстанції та разом з апеляційною скаргою, ОСОБА_6 позитивно відноситься до матері, зауважує, що воно хороша та весела та допомагає їй. Варвара із задоволенням згадує членів сім`ї матері, називає достатньо багато видів діяльності, якими вони разом займаються. У їх присутності дівчинка відчуває себе комфортно та захищено. Дівчинка позитивно характеризує свого вітчима та називає його другим татом - тато ОСОБА_19 . Під час виконання проективних тестів вона демонструє суперечливу позиції по відношенню до батька - поселяє його в проектованому будинку в останню чергу, що свідчить про амбівалентну позицію щодо батька. Дівчинка пам`ятає про його агресію щодо матері.
 
Відповідно до висновку органу опіки та піклування Київської районної адміністрації Одеської міської ради від 30 серпня 2019 року №768/01-11 вважається доцільним визначити порядок та спосіб участі ОСОБА_2 у вихованні та спілкуванні ОСОБА_4 , шляхом його систематичних побачень: - першого та третього тижня місяця, батько проводить час з дочкою кожної середи з 16:00 до 19:00 та кожного четверга з 16:00 до 19:00; другого та четвертого тижня місяця малолітня залишається у батька з ночівлею з 16:00 п`ятниці до 16:00 години неділі; 08 травня щороку дитина проводить час з батьком з 10:00 години до 19:00 години; 1 місяць літніх канікул дитина перебуває у батька за попередньою домовленістю з матер`ю дитини; спілкування батька з дитиною має відбуватись за умови забезпечення батьком необхідного духовного, фізичного і морального розвитку дитини, з урахуванням режиму дня малолітньої та особливістю відповідного віку та виключно за її бажанням (т.2, а.с. 3).
 
Як було вище зазначено, в процесі розгляду справи ОСОБА_1 подала до апеляційного суду висновок експерта № 13/20 за результатами проведення судово-психологічної експертизи від 23 листопада 2020 року. Відповідно до указаного висновку розвиток дитини ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 відповідає віковому рівню. ОСОБА_1 здійснює позитивний вплив на психічний стан та розвиток дитини. Поведінка батька ОСОБА_17 негативно впливає на психічний стан та розвиток дитини. Експерт зазначив, що враховуючи психо-емоційний стан дитини на час дослідження спілкування з батьком в режимі залишення на ночівлю та тривалого перебування з батьком не відповідає інтересам дитини. Також експерт зазначив, що буде доречним встановлення тимчасового режиму спілкування з батьком з метою налагодження відносин між ними. Зустрічі з батьком повинні проходити тільки при наявності відповідного бажання у дитини, без ночівель за місцем проживання батька (т. 4, а.с. 79-89).
 
Мотиви, з яких виходить Верховний Суд, та застосовані норми права
 
Статтею 18 Конвенції про права дитини від 20 листопада 1989 року, ратифікованої Україною 27 лютого 1991 року (далі - Конвенція), визначено принцип загальної та однакової відповідальності обох батьків за виховання і розвиток дитини, а також встановлено, що найкращі інтереси дитини є предметом їх основного піклування.
 
Частиною першою статті 3 Конвенції визначено, що в усіх діях щодо дітей, незалежно від того, здійснюються вони державними чи приватними установами, що займаються питаннями соціального забезпечення, судами, адміністративними чи законодавчими органами, першочергова увага приділяється якнайкращому забезпеченню інтересів дитини.
 
Згідно зі статтею 9 Конвенції держави-учасниці поважають право дитини, яка розлучається з одним чи обома батьками, підтримувати на регулярній основі особисті відносини і прямі контакти з обома батьками, за винятком випадків, коли це суперечить найкращим інтересам дитини.
 
У статті 7 Конвенції передбачено, що кожна дитина має право знати своїх батьків і право на їх піклування.
Відповідно до статті 15 Закону України «Про охорону дитинства»дитина, яка проживає окремо від батьків або одного з них, має право на підтримання з ними регулярних особистих стосунків і прямих контактів.
 
Відповідно до статті 141 Сімейного кодексу України мати, батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини, незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою. Розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини.
 
Відповідно до статті 153 СК України мати, батько та дитина мають право на безперешкодне спілкування між собою, крім випадків, коли таке право обмежене законом.
 
Згідно зі статтею 157 СК України питання виховання дитини вирішується батьками спільно. Той з батьків, хто проживає окремо від дитини, зобов`язаний брати участь у її вихованні і має право на особисте спілкування з нею. Той з батьків, з ким проживає дитина, не має права перешкоджати тому з батьків, хто проживає окремо, спілкуватися з дитиною та брати участь у її вихованні, якщо таке спілкування не перешкоджає нормальному розвиткові дитини.
 
Відповідно до статті 159 СК України, якщо той з батьків, з ким проживає дитина, чинить перешкоди тому з батьків, хто проживає окремо, у спілкуванні з дитиною та її вихованні, зокрема він ухиляється від виконання рішення органу опіки і піклування, другий з батьків має право звернутися до суду з позовом про усунення цих перешкод. Суд визначає способи участі одного з батьків у вихованні дитини (періодичні чи систематичні побачення, можливість спільного відпочинку, відвідування дитиною місця його проживання тощо), місце та час їхнього спілкування з урахуванням віку, стану здоров`я дитини, поведінки батьків, а також інших обставин, що мають істотне значення. В окремих випадках, якщо це викликано інтересами дитини, суд може обумовити побачення з дитиною присутністю іншої особи.
 
Суд визначає способи участі одного з батьків у вихованні дитини (періодичні чи систематичні побачення, можливість спільного відпочинку, відвідування дитиною місця його проживання тощо), місце та час їхнього спілкування. В окремих випадках, якщо це викликано інтересами дитини, суд може обумовити побачення з дитиною присутністю іншої особи.
Під час вирішення спору щодо участі одного з батьків у вихованні дитини береться до уваги ставлення батьків до виконання своїх обов`язків, особиста прихильність дитини до кожного з них, вік дитини, стан її здоров`я та інші обставини, що мають істотне значення, в тому числі, стан психічного здоров`я одного з батьків, зловживання ним алкогольними напоями або наркотичними засобами.
 
Системний аналіз наведених міжнародних правових норм та норм внутрішнього законодавства України вказує на те, що питання виховання дитини вирішуються батьками спільно.
 
Батько, який проживає окремо від дитини, зобов`язаний брати участь у її вихованні і має беззаперечне право на особисте спілкування з дитиною, враховуючи його ставлення до виконання своїх батьківських обов`язків, прихильність дитини до батька, вік дитини, стан її здоров`я та інші обставини, що мають істотне значення.
 
Мати, яка проживає разом з дитиною, не має права перешкоджати батьку спілкуватися з дитиною та брати участь у її вихованні, якщо таке спілкування не має негативного впливу на нормальний розвиток дитини.
 
Визначальним принципом регулювання сімейних відносин за участю дитини є максимально можливе урахування інтересів дитини (частина восьма статті 7 СК України, стаття 11 Закону України «Про охорону дитинства).
 
Відповідно до частини другої статті 155 СК України батьківські права не можуть здійснюватися всупереч інтересам дитини.
 
Питання справедливої рівноваги між інтересами батьків та інтересами дитини неодноразово аналізував Європейський Суд з прав людини (далі - ЄСПЛ), практика якого відповідно до статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» і частини четвертої статті 10 ЦПК України застосовується судом як джерело права.
 
У рішенні ЄСПЛ від 07 грудня 2006 року у справі «Хант проти України» зазначено, що між інтересами дитини та інтересами батьків повинна існувати справедлива рівновага (§ 54) і, дотримуючись такої рівноваги, особлива увага має бути до найважливіших інтересів дитини, які за своєю природою та важливістю мають переважати над інтересами батьків. Зокрема, стаття 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод не надає батькам права вживати заходів, які можуть зашкодити здоров`ю чи розвитку дитини (рішення ЄСПЛ у справі «Johansen v. Norway» від 07 серпня 1996 року, § 78).
 
Отже, положення про рівність прав та обов`язків батьків у вихованні дитини не може тлумачитися на шкоду інтересам дитини.
 
У справах зі спорів щодо участі батьків у вихованні та спілкуванні з дитиною узагальнений та формальний підхід є неприпустимим, оскільки сама наявність спору з цього приводу є суттєвим інструментом впливу, особливо у відносинах між колишнім (фактичним) подружжям, який може використовуватися не в інтересах дитини. Кожна справа потребує детального вивчення ситуації, врахування різноманітних чинників, які можуть вплинути на інтереси дитини, у тому числі її думки, якщо вона відповідно до віку здатна сформулювати власні погляди.
 
Встановивши характер спірних правовідносин, дослідивши наявні у справі докази, врахувавши принцип рівності прав батьків у вихованні дітей, а також інтереси дитини, які мають пріоритет над інтересами батьків, вік дитини та її розпорядок дня, апеляційний суд, змінюючи рішення суду першої інстанції, дійшов правильних висновків про встановлення саме такого способу та порядку участі ОСОБА_2 у вихованні дочки, входячи передусім із якнайкращих інтересів дитини.
 
Колегія суддів Верховного Суду погоджується з такими висновками судів, адже такий спосіб участі батька у вихованні дочки та спілкуванні з нею у повній мірі відповідатиме інтересам як дитини, так і батьків, забезпечує участь батька у процесі виховання дитини.
 
Встановлюючи порядок побачень батька із дочкою, врахувавши інтереси малолітньої дитини, принцип рівності батьків у реалізації права на вільне спілкування з дитиною та участь у її вихованні, активне та стабільне бажання батька на участь у вихованні та спілкуванні зі своєю малолітньою дочкою, наявність конфлікту та неприязних відносин між батьками, відсутність обставин, які б могли бути підставою для обмеження права батька на спілкування з дитиною, необхідність її спілкування як з батьком, так і з матір`ю, які не змогли самостійно визначити порядок участі у вихованні дитини, зміст заявлених позовних вимог як первісного так і зустрічного позовів, відвідування дитиною садочку, апеляційний суд дійшов правильних висновків про можливість визначення порядку періодичних побачень батька з дитиною за місцем його проживання без присутності матері.
 
У більшості випадків потреба втручання держави шляхом вирішення судами спорів між батьками щодо їх участі у вихованні дітей обумовлена поведінкою самих батьків та їх небажанням винайти порозуміння між собою в позасудовому порядку в найкращих інтересах своїх дітей.
 
Правосуддя у справах про піклування про дитину завжди супроводжується гостро- емоційними і мінливими стосунки між батьками, отже остаточність судового рішення у цій категорії справ є завжди тимчасовою і часто нетривалою. Правосуддя не в змозі регулювати та встановлювати сталі людські стосунки.
 
Вирішуючи питання про встановлення такого способу участі у виховання для одного з батьків, який постійно не проживає з дітьми, як регулярні особисті спілкування, та необхідності визначення особистого спілкування одного з батьків з дитиною (дітьми) у присутності іншого з батьків, суди повинні враховувати усю сукупність обставин конкретної справи.
 
У цій справі Верховний Суд вважає правильним висновки судів про визначення спілкування батька ОСОБА_2 із малолітньою дочкою за відсутності матері, оскільки як встановили суди, сторони між собою мають вкрай конфліктні стосунки. Суд вважає, що найкращим інтересам дитини відповідає убезпечення її від спостереження за конфліктами між батьками.
 
Крім того, з урахуванням вікових змін дитини, її розвитку та потреб, батьки не позбавлені права в майбутньому змінити як добровільно, так і в судовому порядку встановлений судовим рішенням у цій справі спосіб участі у вихованні дитини, що буде відповідати інтересам дитини.
 
Відхиляючи доводи касаційної скарги щодо неврахування апеляційним судом висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 28 грудня 2020 року у справі № 487/2001/19, постанові Верховного Суду від 01 липня 2020 року у справі № 138/96/17, постанові Верховного Суду від 30 червня 2020 року у справі № 524/7407/18, постанові Верховного Суду від 23 червня 2020 року у справі № 754/9026/16-ц, постанові Верховного Суду від 10 березня 2021 року у справі № 686/2543/19, постанові Верховного Суду від 16 вересня 2020 року у справі № 642/3886/18, постанові Верховного Суду від 10 лютого 2021 року у справі № 357/7173/17, постанові Верховного Суду від 11 листопада 2020 року у справі № 753/18670/15-ц, постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 травня 2019 року у справі                                                                  № 357/17852/15-ц, постанові Великої Палати Верховного Суду від 17 жовтня                             2018 року у справі № 402/428/16-ц, постанові Верховного Суду від 30 червня                        2020 року у справі № 757/72415/17-ц, колегія суддів виходить із того, що у справах наведених як приклад, встановлено інші фактичні обставини справи. З урахуванням наведеного, відсутні підстави вважати, що суди в оскаржуваних судових рішеннях не врахували висновки щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладених у вказаних постановах.
 
Наведенні в касаційній скарзі доводи Верховним Судом відхиляються, оскільки судами першої та апеляційної інстанцій правильно застосовано до спірних правовідносин норми матеріального права та не порушено норми процесуального права. 
 
Відповідно до частини 1 статті 410 ЦПК України суд касаційної інстанції залишає без задоволення касаційну скаргу, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням вимог матеріального і процесуального права.
 
Щодо судових витрат
Відповідно до підпункту «в» пункту 4 частини першої статті 416 ЦПК України суд касаційної інстанції повинен вирішити питання про розподіл судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції.
 
Оскільки у задоволенні касаційної скарги відмовлено, підстав для нового розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з розглядом справи у суді першої та апеляційної інстанції, а також розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції, немає.
 
Керуючись статтями 400, 410, 416 ЦПК України, Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палатиКасаційного цивільного суду
 
Постановив:
 
Касаційну скаргу представника ОСОБА_1 - ОСОБА_3 , залишити без задоволення.
 
Рішення Київського районного суду м. Одеси від 25 червня 2020 року у незміненій частині після апеляційного перегляду та постанову Одеського апеляційного суду                   від 18 лютого 2021 року залишити без змін.
 
Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.
 
Головуючий                                                                    М. Є. Червинська
Судді:                                                                              С. Ю. Бурлаков
                                                                                      Є. В. Коротенко
                                                                                      В. М. Коротун
М. Ю. Тітов