ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 січня 2022 року 
м. Київ

cправа №  924/53/21 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кондратова І.Д. - головуючий, судді -Кібенко О.Р., Стратієнко Л.В.,

за участю секретаря судового засідання Коровай Л.В.,

за участю представників учасників справи:
позивача - Кармазіна Ю.А.,
відповідача - Керницької О.В.,
третьої особи (ПАТ "Національний депозитарій України") - Панченко О.В,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу  ОСОБА_1 

на постанову   Північно-західного апеляційного господарського суду
(головуючий - Гудак А.В., судді - Петухов М.Г., Мельник О.В.)
від   08.09.2021

у справі за позовом    ОСОБА_1 
до   Приватного акціонерного товариства "Холод"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача:
1) Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України";
2) ОСОБА_2 
про   визнання недійсними рішень позачергових дистанційних загальних зборів.

Короткий зміст позовних вимог 

1.          25.01.2021 ОСОБА_1 (надалі - ОСОБА_1 ) звернувся до Господарського суду Хмельницької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Холод" (надалі - Товариство) про визнання недійсними рішень позачергових дистанційних загальних зборів Товариства, які відбулися 21.12.2020 та оформлені протоколом № 2 від 24.12.2020, з усіх питань порядку денного.

2.          Позовні вимоги обґрунтовані відсутністю необхідного кворуму загальних зборів та прийняття рішень з питань, що не включені до порядку денного (обрання членів Ревізійної комісії та Наглядової ради Товариства).

Фактичні обставини справи, установлені судами
3.          Статутний капітал Товариства становить 96720 грн та поділений на 386880 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн (пункти 4.1., 4.2. Статуту Товариства, затвердженого загальними зборами акціонерів, протокол № 4 від 14.04.2011).

4.           ОСОБА_1 є акціонером Товариства, володіє іменними простими акціями у бездокументарній формі (цінними паперами) у кількості 38523 штук, загальною номінальною вартістю 9630,75 грн, що становить 9,9574 % у статутному капіталі Товариства (виписка про стан рахунку в цінних паперах станом на 29.03.2019).

5.          05.10.2020 акціонери ОСОБА_2 (власник 10000 штук іменних простих акцій Товариства) та ОСОБА_3 (власник 33686 штук іменних простих акцій Товариства), як власники 10 і більше відсотків простих акцій Товариства, звернулися до виконавчого органу з вимогою про скликання позачергових загальних зборів Товариства.

6.          Для розгляду на позачергових загальних зборах Товариства запропоновано такий порядок денний:

1.          Внесення змін та доповнень до Статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.
2.          Припинення повноважень членів Наглядової ради товариства.
3.          Обрання членів Наглядової ради товариства.
4.          Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради.
5.          Припинення повноважень членів ревізійної комісії товариства.
6.          Обрання членів ревізійної комісії товариства.
7.          Затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії.
8.          Переобрання директора товариства. Для обрання директором товариства запропоновано кандидатуру ОСОБА_3 .

7.          17.10.2020 Центральний депозитарій та акціонери ОСОБА_2 , ОСОБА_3 уклали договір № 99 про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів.

8.          Листом від 23.10.2020 голова Наглядової ради Товариства повідомив, що станом на 23.10.2020 Наглядова рада Товариства не проводила засідання у зв`язку з відсутністю кворуму та не розглядала вимогу акціонерів щодо скликання позачергових загальних зборів акціонерів Товариства.

9.          03.11.2020 акціонери, які подавали таку вимогу, прийняли рішення про проведення позачергових зборів дистанційно у порядку, передбаченому Тимчасовим порядком скликання та проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196 (надалі - Тимчасовий порядок). Датою проведення загальних зборів (дата завершення голосування) визначено 21.12.2020. Датою складання переліку акціонерів, які мають право брати участь у позачергових загальних зборах акціонерів визначено 15.12.2020 (станом на 24 годину). Затверджено проект порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів (питання запропоновані у вимозі від 05.10.2020).

10.          Повідомлення про проведення позачергових дистанційних загальних зборів Товариства було розміщене на власному офіційному веб - сайті за посиланням:://kholod.emitents.net.ua/files/01553830_d54141eba817ffbf7b73e294f2a67cf3.pdf та у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів stockmarket за посиланням: https://stockmarket.gov.ua/db/buyer/mess/858 (20.11.2020).

11.          03.11.2020 емітент видав розпорядження Центральному депозитарію на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів станом на 15.12.2020.

12.          16.12.2020 Центральний депозитарій склав Перелік (реєстр) акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства станом на 15.12.2020, із зазначенням кількості голосуючих цінних паперів акціонерів, зокрема: ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_4 - 1000; ОСОБА_1 - 38523 ; ОСОБА_3 - 33686 ; ОСОБА_5 - 38649 ; ОСОБА_6 - 38649 ; ОСОБА_7 - 34819 ; ПАТ "Проскурів" - 100; ТОВ "Технопарк Проскурів" - 9623.    Всього кількість голосуючих цінних паперів (акцій) станом на 15.12.2020 склала 291659 штук; загальна кількість цінних паперів - 386880 штук; загальна номінальна вартість цінних паперів 96720; кількість рахунків по депозитарній установі - 105.   

13.          У реєстрі вказано, що загальна кількість голосуючих акцій зазначена відповідно до інформації, отриманої від депозитарних установ. Інформацією про кількість голосуючих акцій власників, рахунки яких обслуговуються в депозитарних установах, якими інформація не надана та/або депозитарних установ/зберігачів, що припинили свою діяльність, Центральний депозитарій не володіє.

14.          У зазначеному переліку акції ОСОБА_8 та ОСОБА_9 не були враховані, як голосуючі.

15.          17.12.2020 цей Перелік був переданий члену реєстраційної комісії ОСОБА_10 , що підтверджується заявою на отримання документів, копія якої надана Центральним депозитарієм до пояснень від 23.03.2021.   

16.          Аналогічні дані, зокрема, щодо кількості голосуючих акцій (291659 штук) було надано у візуальному відтворенні облікових даних Депозитарної установи, які були включені Центральним депозитарієм до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства, складеному станом на 15.12.2020 року

17.          15.12.2020 ОСОБА_8 та ОСОБА_9 уклали з ТОВ "Фондова компанія "Центр-Інвест" (Депозитарна установа) договори про обслуговування рахунку у цінних паперах.

18.          Депозитарна установа листом від 16.04.2021 №210416/1 на виконання ухвали суду повідомила, що станом на 15.12.2020 із числа акціонерів Товариства депонентами, з якими укладені договори про обслуговування рахунку у цінних паперах, були 11 осіб: ПАТ "Проскурів", ТОВ "Технопарк Проскурів", ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_1 , ОСОБА_7 , ОСОБА_6 .

19.          Згідно з даними виписок з рахунків в цінних паперах на 15.12.2020, складених Депозитарною установою станом на 18.12.2020 та 16.04.2021, містяться наступні дані щодо кількості цінних паперів у депонентів: ОСОБА_5 - 38649 ; ТОВ "Технопарк Проскурів" - 96238; ОСОБА_6 - 38649; ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_3 - 33686 ; ПАТ "Проскурів" - 100; ОСОБА_1 - 38523 ; ОСОБА_7 - 34819; ОСОБА_9 - 10000; ОСОБА_8 - 1836; ОСОБА_4 - 1000.

20.          21.12.2020 відбулися позачергові дистанційні збори Товариства.

21.          У протоколі №2 від 24.12.2020, яким оформлені рішення позачергових дистанційних зборів Товариства, зазначено, що:

-          загальна кількість акціонерів, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного станом на 24:00 15.12.2020, становить 105 осіб, яким належить 386880 штук простих іменних акцій, в тому числі 303495 штук голосуючих простих акцій, які враховуються при визначенні кворуму та надають право голосу для вирішення питань, які відносяться до компетенції загальних зборів акціонерів товариства;

-          для участі у загальних зборах зареєструвалося 6 осіб, яким належить 151855 штук голосуючих простих іменних акцій товариства, що становить 50,03542% від загальної кількості голосуючих простих іменних акцій. Кворум загальних зборів становить 50,03542%. 

22.          За результатами проведення позачергових дистанційних зборів Товариства були прийняті рішення:

1.          Внести зміни та доповнення до статуту товариства шляхом викладення в новій редакції. Уповноважити голову загальних зборів та секретаря загальних зборів підписати Статут в новій редакції. 
2.          Припинити повноваження всіх членів Наглядової ради товариства, повноваження яких дійсні на дату прийняття цього рішення. 
3.          До складу Наглядової ради обрані: Будзінська Т.М. , представник акціонера - ОСОБА_2 , ОСОБА_2 , акціонер, Будзінський В.В. , представник акціонера - ТОВ „Технопарк-Проскурів". Рішення прийнято за підсумками кумулятивного голосування: ОСОБА_2 , акціонер - 151855 голосів; Будзінський В.В. , представник акціонера - ТОВ "Технопарк-Проскурів" - 142158 голосів; Будзінська Т.М. , представник акціонера - ОСОБА_2 -    158552 голоси; Зінкевич В.В. , представник акціонера - ТОВ "Технопарк-Проскурів" - 3000 голосів; Прокопчук Т.П , представник акціонера - ТОВ "Технопарк-Проскурів" - 0 голосів.
4.          Затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради. Обрати директора Товариства або особу, яка тимчасово виконуватиме його обов`язки, особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради товариства. 
5.           Припинити повноваження всіх членів ревізійної комісії Товариства, повноваження яких дійсні на дату прийняття цього рішення. 
6.          До складу ревізійної комісії обрані: ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 . Рішення прийнято за підсумками кумулятивного голосування: ОСОБА_15 - 151855 голосів, ОСОБА_16 - 151855 голосів, ОСОБА_17 - 151855 голосів.
7.          Затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії товариства, обрати директора товариства або особу, яка тимчасово виконуватиме його обов`язки, особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії товариства. 
8.           Припинити повноваження директора Товариства ОСОБА_3 та/або тимчасово виконуючого обов`язки директора ОСОБА_18 . Обрати ОСОБА_3 директором Товариства. Затвердити умови договору, що укладатиметься з директором товариства. Обрати голову Наглядової ради особою, яка уповноважується на підписання договору з директором товариства. 

23.          За вказані рішення проголосували 151855 голосів, що становить 100% від кількості голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих простих іменних акцій.

24.          Участь у голосуванні брали акціонери Товариства: ОСОБА_3 - 33686 голосів; ТОВ "Технопарк Проскурів" - 96238 голосів; ОСОБА_9 - 10000 голосів; ОСОБА_8 - 1836 голосів; ОСОБА_2 - 9995 голосів; ПАТ "Проскурів" - 100 голосів (відповідно до Переліку акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах Товариства, що відбулися 21.12.2020, наданого Центральним депозитарієм на СD-диску).

25.          Відповідно до Переліку акціонерів, складеного 18.02.2021, участь у загальних зборах Товариства станом на 21.12.2020 мають право брати: ОСОБА_2 - 9995; ОСОБА_4 - 1000; ОСОБА_1 - 38523 ; ОСОБА_9 - 10000; ОСОБА_8 - 1836; ОСОБА_3 - 33686 ; ОСОБА_5 - 38649 ; ОСОБА_6 - 38649 ; ОСОБА_7 - 34819 ; ПАТ "Проскурів" - 100; ТОВ "Технопарк Проскурів"- 96238. Загальна кількість голосуючих цінних паперів склала 303495 штук.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

26.          05.07.2021 Господарський суд Хмельницької області ухвалив рішення, яким позов задовольнив повністю та визнав недійсними рішення позачергових дистанційних загальних зборів Товариств з усіх питань порядку денного.

27.          Суд першої інстанції виходив з того, що:

−          право на участь у загальних зборах та голосуюча акція (право голосу) не є тотожними поняттями; 

−          відповідно до частини першої статті 34, частини третьої статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства", пункту 10 розділу VI "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про депозитарну систему України" зареєструватися для участі у загальних зборах Товариства могли акціонери, які були включені до Переліку акціонерів, які мають право участі у загальних зборах, складеного Центральним депозитарієм, але при визначенні кворуму мали враховуватися лише голосуючі акції акціонерів, які обліковуються у відповідній депозитарній установі станом на дату складання Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

−          акції ОСОБА_8 та ОСОБА_9 у кількості 11836 штук відповідно до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного станом на 15.12.2020, були не голосуючими, тому не могли враховуватися при визначенні кворуму загальних зборів;

−          згідно з Переліком акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного станом на 24:00 год. 15.12.2020, кількість голосуючих акцій становила 291659 акцій; для участі у загальних зборах зареєструвалось акціонери, що сукупно володіють голосуючими акціями у кількості 140019 штук, що становить 48,008434623%; 

−          загальні збори акціонерного Товариства не мали кворум (більш як 50 відсотків голосуючих акцій), що є безумовною підставою для визнання недійсними рішення загальних зборів.

28.          08.09.2021 Північно-західний апеляційний господарський суд ухвалив постанову, якою рішення суду першої інстанції скасував та ухвалив нове рішення, яким відмовив у задоволенні позовних вимог.

29.          Суд апеляційної інстанції дійшов таких висновків: 

−          відповідно до статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" ОСОБА_9 (10000 акцій) та ОСОБА_8 (1836 акцій) мали право брати участь у загальних зборах, оскільки були включені до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства, складеному станом на 15.12.2020; 

−          положення пункту 10 розділу VI Закону України "Про депозитарну систему України" не застосовуються, оскільки є нормами одноразової дії (у період з 06.07.2012 по 06.07.2013) і їх  поява викликана змінами чинного законодавства;    всі акції акціонерів були станом на 06.07.2012 дематеріалізовано; Закон не регулює питання права власності на акції, право голосу акціонерів на загальних зборах та кількість голосуючих акцій, а лише визначає порядок реєстрації та підтвердження прав на акції; 

−          у частині першій статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено можливість обмеження права участі на конкретних загальних зборах, а не позбавлення права на голосуючу акцію.   Право на участь у загальних зборах і голосуюча акція не є тотожними поняттями;

−          Перелік акціонерів складається з метою встановлення у особи, що зареєструвалась для участі у зборах, прав на акції    Товариства, а не з метою визначення наявності кворуму, оскільки стаття 41 Закону України "Про акціонерні товариства" не передбачає такого;

−          реєстрація акціонерів відповідно до частини третьої   статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства", та визначення осіб, які мають право на участь у загальних зборах з урахуванням Переліку акціонерів, складеному згідно з частиною першою статті 34 цього Закону за три дні до проведення зборів, не може вплинути на загальну кількість голосуючих акцій, що береться до уваги для визначення наявності кворуму;

−          всі власники простих іменних акцій є власниками голосуючих акцій. Статус голосуючої акції може змінитися тільки у випадку її анулювання акціонерним товариством або зазначеним вище одноразовим актом, передбаченим пунктом 10 розділу VI Законом України "Про депозитарну систему України". Проте підтвердження вказаних обставин щодо акцій ОСОБА_8 та ОСОБА_9 матеріали справи не містять;

−          кворум визначається залежно від кількості акцій в статутному капіталі товариства, які за своїм статусом є голосуючими, тому визначальним є право власності на акцію;

−          якщо депозитарна установа, яка веде облік прав акціонера на цінні папери, не встановила в системі депозитарного обліку відповідного обмеження прав даного акціонера, то акціонер не позбавлений права на управління товариством через участь у голосуванні на загальних зборах акціонерів;

−          позачергові дистанційні загальні збори Товариства проведені за наявності кворуму, оскільки участь у голосуванні на вказаних зборах брали акціонери, які в силу вимог статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" та пункту 12    Тимчасового порядку станом на дату проведення зборів 21.12.2020 є власниками голосуючих акцій в розмірі 151   855 штук, що становить 50,03542% від кількості голосуючих простих іменних акцій в кількості 303 495 штук.    

30.           Суд апеляційної інстанції не прийняв додатково докази, подані Товариством (лист-відповідь ТОВ "Фондова компанія "Центр-Інвест" №210720/1 від 20.07.2021 на адвокатський запит №78 від 13.07.2021 року, відповідно до якого операції зняття обмежень по рахунках в цінних паперах ОСОБА_9 та ОСОБА_8 були проведені в системі депозитарного обліку на наступний день після укладення ними договорів на ведення рахунку в цінних паперах з депозитарною установою ТОВ "Фондова компанія "Центр-Інвест" - 16.12.2020 о 10:38:08, 16.12.2020 о 10:44:41), оскільки згідно з частиною третьою    статті 269 ГПК України   докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього, а у даному випадку відповідач посилається на докази, які не існували на час ухвалення оскаржуваного рішення та виникли вже після, тому не могли бути враховані судом першої інстанції.                               

Короткий зміст вимог касаційної скарги. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу. Підстава (підстави) відкриття касаційного провадження 

31.          08.10.2021 позивач звернувся до суду з касаційною скаргою, в якій просить постанову суду апеляційної інстанції скасувати та залишити рішення суду першої інстанції в силі.

32.          В обґрунтування касаційної скарги скаржник зазначає, що суд апеляційної інстанції неправильно застосував норми пункту 10 Розділу VI Закону України "Про депозитарну систему України", і відсутній висновок Верховного Суду щодо питання неврахування/врахування при вивченні кворуму та при голосуванні в органах емітента акцій власників, які станом на момент формування реєстру акціонерів для участі у загальних зборах (за три робочі дні до їх проведення) не виконали вимоги цього Закону щодо укладення договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені, що є підставою для відкриття касаційного провадження відповідно до   пункту 3   частини другої статті 287 ГПК України.

33.          Товариство подало відзив на касаційну скаргу, в якому просить залишити її без задоволення, а постанову апеляції - без змін. Відповідач вважає, що суд апеляційної інстанції правильно виходив з того, що кворум визначається залежно від кількості акцій в статутному капіталі, які за своїм статусом є голосуючими, тому визначальним є право власності на акцію.

34.          Центральній депозитарій подав пояснення, в яких просить вирішити питання щодо задоволення касаційної скарги  на розсуд суду і зазначає, що:

-          суд апеляційної інстанції помилково ототожнив поняття  право власності на акції та право голосу на загальних зборах; нівелював сам факт, що акція може бути неголосуючою;

-          у процесі реєстрації має значення не лише, що особа є власником акцій, а і те, що акції такої особи є голосуючими. Отже, якщо особа є власником неголосуючих акцій, то така особа буде зареєстрована на збори з кількістю голосів 0, а належні їй неголосуючі акції не можуть враховуватись при визначені кворуму, оскільки для кворуму враховуються саме голосуючі акції. При цьому, саме у переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, зазначається хто є акціонером, скільки акцій належить цьому акціонеру та кількість голосів, що належить цьому акціонеру;

-          суд апеляційної інстанції зробив висновок, що перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, не має значення для визначення кількості голосуючих акцій, проте не вказав документ, на підставі якого встановлюється відповідні відомості; 

-          висновки суд апеляційної інстанції щодо наявності кворуму суперечать встановленим обставинам, що відповідно до Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, станом на 15.12.2020 акції ОСОБА_9 (10000 акцій) та ОСОБА_8 (1836 акцій) були неголосуючими;

-          суд апеляційної інстанції неправильно витлумачив зміст норми пункту 10 розділу VI Закону України "Про депозитарну систему України", оскільки по-перше: ця норма не містить положень, що вона є нормою одноразової дії, тобто діяла в період з 06.07.2012 по 06.07.2013; по-друге: відповідно до тлумачення норми, що надано судом, власники цінних паперів, дематеріалізованих у період з 06.07.2012 по 06.07.2013, ставляться у більш невигідне становище, порівняно з власниками цінних паперів, дематеріалізованих до чи після цього періоду, що спотворює суть та мету цієї норми; по-третє: дата набрання чинності Закону України "Про депозитарну систему України" -12.10.2013;

-          відповідно до пп. 1 пункту 73 Тимчасового порядку депозитарна установа мала б перевірити, чи обліковувались станом на 15.12.2020 на рахунку ОСОБА_9 та ОСОБА_8 відповідна кількість голосуючих акцій, і не мала приймати такі бюлетені для подальшого опрацювання.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Мотиви, якими керується Верховний Суд, та застосоване законодавство

35.          Верховний Суд заслухав суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевірив в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи, й дійшов висновку, що касаційну скаргу слід задовольнити, виходячи з такого.

Щодо підстав оскарження рішення загальних зборів акціонерного товариства

36.          Частиною першою статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

37.          Закон України "Про акціонерні товариства" встановлює дворівневу систему визначення правомочності рішень, прийнятих загальними зборами акціонерів: по-перше, правомочними повинні бути самі загальні збори, що передбачає наявність у них кворуму; по-друге, рішення має бути прийнято відповідною кількістю голосів осіб, які беруть участь у загальних зборах.

38.          Відповідно до сталої судової практики прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів (див. пункт 18 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 N 13; пункт 32 постанови Верховного Суду від 08.05.2018 у справі № 921/421/17-г/14; пункт 51 постанови Верховного Суду від 24.07.2018 у справі № 908/922/17; постанова Верховного Суду від 19.12.2019 у справі № 908/484/18). 

Щодо порядку визначення кворуму загальних зборів акціонерного товариства

39.          Згідно з частинами першою, другою статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

40.          Голосуюча акція - будь-яка проста або привілейована акція, що надає своєму власнику право голосувати на загальних зборах акціонерів (далі - загальні збори), крім акції, за якою законом або у встановленому законодавством порядку встановлено заборону користування таким правом голосу (пункт 3 частини першої статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства"). 

41.          Отже, кворум загальних зборів визначається у відсотках, виходячи з кількості акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих акцій, пропорційно до загальної кількості голосуючих акцій. 

42.          У частині першій статті 22 Закону України "Про депозитарну систему України" в установлених законодавством випадках реалізація прав за емісійними цінними паперами здійснюється на підставі реєстру власників іменних цінних паперів.

43.          Зокрема, відповідно до абзаців першого та другого частини першої статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

44.          Реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера (абзац перший частини третьої статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства").

45.          З огляду на те, що Закон України "Про акціонерні товариства" визначає, що акції товариства можуть бути голосуючими чи неголосуючими, що обумовлено забороною користування правом голосу у визначених законом випадках, під кількістю голосів кожного акціонера, що зазначається у Переліку акціонерів, слід розуміти як загальну  кількість   голосів акціонера, так і загальну кількість голосуючих акцій. Відсутність у Переліку такої інформації унеможливіть встановлення кворуму за результатами реєстрація акціонерів.

46.          Відповідно до пункту 16 Тимчасового порядку наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією за наслідками проведення реєстрації акціонерів (їх представників) для участі у загальних зборах, проведеної у порядку, встановленому розділом XIV цього Порядку.

47.          Згідно з пунктами 70 та 71 розділом XIV цього Порядку реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України. Для реєстрації акціонерів (їх представників) таким акціонером (представником акціонера) подаються бюлетені для голосування депозитарній установі, яка обслуговує рахунок в цінних паперах такого акціонера, на якому обліковуються належні акціонеру акції товариства на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів.

48.          Відповідно до пункту 96 розділу XVII Тимчасового порядку кожен акціонер - власник голосуючих акцій має право реалізувати своє право на управління товариством шляхом участі у загальних зборах та голосування шляхом подання бюлетенів депозитарній установі, яка обслуговує рахунок в цінних паперах такого акціонера, на якому обліковуються належні акціонеру акції товариства.

49.          Отже можливість реалізації акціонером права на управління товариством шляхом участі та голосування на загальних зборах пов`язується не лише з наявністю прав на акції Товариства, а і з включенням відповідної інформації до Переліку акціонерів, які мають право на таку участь, складеного станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів. 

50.          При цьому, як загальна кількість акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, так і кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, визначаються виключно відповідно до даних такого Переліку. Законодавством не передбачено можливості реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах та визначення кількості голосуючих акцій на підставі будь-якого іншого документу ніж вищезазначений Перелік.

51.          Відповідна інформація згідно з частиною другою статті 46 Закону України "Про акціонерні товариства" включається до протоколу загальних зборів акціонерного товариства та враховується при встановленні кворуму загальних зборів акціонерів, який відповідно до статті 41 цього Закону визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах згідно з даними  Переліку.

Щодо обмеження при визначенні кворуму загальних зборів та прав участі у голосуванні на загальних зборах

52.          Згідно з абзацом другим частини другої статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

53.          Відповідно до частини першої статті 42-1 цього Закону обмеження при визначенні кворуму загальних зборів та прав участі у голосуванні на загальних зборах можуть встановлюватися законом.

54.          Європейський суд з прав людини в аспекті статті 1 Першого протоколу вказав, що акція компанії є комплексною річчю; це засвідчує, що власник володіє акцією компанії разом із відповідними правами; це включає право на частку в активах компанії в разі її ліквідації, але водночас й інші безумовні права, особливо право голосу та право впливати на управління компанією (§ 60 рішення у справі "Olczak v. Poland" від 7 листопада 2002 року, заява N 30417/96).

55.          З урахуванням наведеного Конституційний Суд України зазначає, що на право власника частки у статутному капіталі господарської організації на участь в її управлінні, яке є складовою корпоративного права, поширюються гарантії, передбачені частиною четвертою статті 13, статтею 41 Конституції України. Захищеність вказаного права на конституційному рівні означає, що втручання у таке право допускається у виняткових випадках з метою суспільної необхідності, виключно на підставі закону та з дотриманням засад справедливості, пропорційності (абзац шостий підпункту 4.1 пункту 4 мотивувальної частини Рішення від 22 липня 2020 року N 8-р(I)/2020).

56.          У даному випадку таке обмеження щодо реалізації прав за акціями (права голосування та врахування акцій при визначенні кворуму) встановлено законом з метою належного обліку цінних паперів, належного корпоративного управління та захисту інтересів інших акціонерів. 

57.          Зокрема, згідно із пунктом 10 розділу VI "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України від 6 липня 2012 року N 5178-VI "Про депозитарну систему України" власник цінних паперів, які були дематеріалізовані, зобов`язаний звернутися до обраної емітентом депозитарної установи та укласти з нею договір про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або здійснити переказ прав на цінні папери на свій рахунок в цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі.

У разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента.

Обмеження щодо врахування цінних паперів при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента встановлюються депозитарною установою в системі депозитарного обліку протягом одного робочого дня після закінчення строку, зазначеного в абзаці другому цього пункту.

Скасування таких обмежень здійснюється депозитарною установою протягом одного робочого дня після укладення власником цінних паперів з депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Особливості депозитарного обліку цінних паперів, прав на цінні папери, власники яких не виконали вимоги абзаців першого та другого цього пункту, та порядок встановлення і скасування обмежень, передбачених абзацом третім цього пункту, визначаються Комісією.

58.          Відповідно до пункту 1 розділу VI "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про депозитарну систему України" цей Закон набрав чинності 12.10.2013,  а пункт 10 цього розділу - 12.10.2012. 

59.          Отже, всі власники цінних паперів до 13.10.2014 (протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом) зобов`язані укласти договір про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені, а у разі не укладення такого договору з 14.10.2014 встановлюються відповідні обмеження - цінні папери такого власника не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента.

60.          Акціонери, які не виконали вимоги пункту 10 розділу VI Закону України "Про депозитарну систему України", мають право бути присутніми та зареєстрованими на загальних зборах, оскільки реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах проводиться на підставі Переліку акціонерів, який містить інформацію щодо всіх власників із значенням відповідних обмежень прав за цінними паперами, проте не мають право голосувати і їх голоси не враховуються при  визначенні кворуму.

61.          Та обставина, що акціонери в день складання Переліку уклали договори про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені і на наступний день після їх укладення відповідні обмеження були вже скасовані, не має значення для правильного вирішення спору, оскільки Закон України "Про акціонерні товариства" визначає строк та порядок складання Переліку акціонерів (станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення зборів), за даними якого визначається кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах. Наявність обмежень прав власників акцій у відповідний момент часу, що визначений Законом, виключає можливість врахування голосів при визначенні кворум, навіть якщо такі обмеження у проміжку часу (після складання Переліку та до проведення зборів) були скасовані.   

62.          Іншими словами це означає, що акціонер має право реалізувати своє право на управління Товариством шляхом голосування з питань порядку денного та врахування голосу для визначення кворуму лише у разі включення до Переліку акціонерів, складеного станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення зборів та відсутності встановленого на цей час відповідного обмеження. 

63.          Висновки суду апеляційної інстанції, що за даними Переліку акціонерів не визначається статус акції як голосуюча або неголосуюча, ґрунтуються на неправильному буквальному тлумаченні змісту наведених норм пункту 3 частини першої статті 2, статті 34, статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства".

64.          Висновки суду апеляційної інстанції, що положення пункту 10 розділу VI Закону України "Про депозитарну систему України" є нормами одноразової дії, і втрата права голосу акціонерами мала місце в період з 06.07.2012 по 06.07.2013, не відповідають їх змісту та зроблені внаслідок неправильного встановлення судом дати набрання чинності Законом та періоду, протягом якого діють законодавчі обмеження прав за цінними паперами.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

65.          Суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право   скасувати постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишити в силі рішення суду першої інстанції   у відповідній частині (пункт 4 частини 1 статті 308 ГПК України).

66.          Відповідно до статті 312 ГПК України суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції у відповідній частині, якщо в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах встановить, що судом апеляційної інстанції скасовано судове рішення, яке відповідає закону.
67.          Суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що відповідно до частини першої статті 34, частини третьої статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства", пункту 10 розділу VI "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про депозитарну систему України" зареєструватися для участі у загальних зборах Товариства могли акціонери, які були включені до Переліку акціонерів, які мають право участі у загальних зборах, складеного Центральним депозитарієм, але при визначенні кворуму мали враховуватися лише голосуючі акції акціонерів, які обліковуються у відповідній депозитарній установі станом на дату складання Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

68.          З огляду на те, що загальні збори акціонерного Товариства не мали кворум (більш як 50 відсотків голосуючих акцій), що є безумовною підставою для визнання недійсними рішення загальних зборів, суд першої інстанції ухвалив законне рішення про задоволення позову та визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів.

69.          Оскільки суд апеляційної інстанції неправильно застосував норми матеріального права й скасував судове рішення, яке відповідає закону, суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції.

Розподіл судових витрат

70.          У зв`язку зі скасуванням постанови суду апеляційної інстанції відповідно до статті 129 ГПК України судові витрати, пов`язані з розглядом касаційної скарги, покладаються на відповідача.

71.          Керуючись статтями 129, 300, 301, пунктом 4 частини першої статті 308, статтями 312, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від   08.09.2021 і залишити в силі рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.07.2021  у справі № 924/53/21.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Холод" (29000, м. Хмельницький, вул. Плоска, буд.10, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2111169742) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_8 ) 4540,00 грн - судового збору за подання касаційної скарги.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                        І. Кондратова

Судді                                                                                                     О. Кібенко

                                                                                                     Л. Стратієнко