ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.12.2021 року                                        м.Дніпро                   Справа №  904/3866/21
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Чус О.В.,            
судді: Орєшкіна Е.В., Кощеєв І.М.
Секретар судового засідання Григоренко А.А.   

Представники сторін:       
від позивача: Донець О.Є. член дирекції (самопредставництво), витяг з протоколу засідання НР  від 12.03.2021 р.;
від відповідача: Кузьміна І. С. адвокат, довіреність № 007.1Др-46-0121 від 25.01.21 р.
від відповідача: Астраханцева Л. Т. адвокат, довіреність № 007.1Др-33-0121  від 25.01.2021 р.;
від третьої особи-1 (в режимі відеоконференції): Гуменюк Д. В. адвокат, довіреність №08-12/ДТРЕЙД/2020  від 08.12.2020 р.;
від третьої особи-2: Красницька Я. С., адвокат, довіреність № 242 від 17.11.20 р.
від третьої особи-2: Красницька-Келемберт А. С. адвокат, довіреність № 243  від 17.11.2020 р.;
від третьої особи-3 (в режимі відеоконференції): Горбач А. М. адвокат, довіреність № 392  від 29.06.2021 р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 (повне текст рішення складено 17.09.2021, суддя Ліпинський О.В.)  у справі № 904/3866/21

за позовом Приватного акціонерного товариство "Дніпровагонмаш", м. Кам`янське, Дніпропетровська область
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро
третя особа - 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг", м. Київ
третя особа - 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне            акціонерне            товариство "Дніпровський металургійний комбінат", м. Кам`янське, Дніпропетровської області
третя особа - 3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної            системи України", м. Київ
про визнання дій неправомірними 

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та рішення суду.

          Приватне акціонерне товариство «Дніпровагонмаш» (далі - Позивач) звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (далі - Відповідач), яким з урахуванням поданих уточнень, просить суд:
- визнати дії Відповідача по відображенню на інформаційній платформі Оператора ГТС - товариства з обмеженою відповідальністю    «Оператор    газотранспортної    системи України» інформації про обсяги поставленого (протранспортованого) ПАТ «Дніпровагонмаш» (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу, за січень 2021 р. - 348 982,99 м3, за лютий 2021 р. - 388 603,44 м3    - неправомірними.
- зобов`язати Відповідача скорегувати на інформаційній платформі Оператора ГТС - товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної    системи України»    інформацію про обсяги поставленого (протранспортованого) ПрАТ «Дніпровагонмаш» (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу шляхом направлення уточненої інформації Оператору ГТС, в якій відобразити обсяг спожитого (розподіленого) природного газу за січень 2021 року в об`ємі 0 м3, за лютий 2021 року в об`ємі 0 м3.
          Заявлені вимоги мотивовано тим, що в порушення вимог Кодексу ГРС, за відсутності починаючи з кінця грудня 2020 року транспортування (фізичного руху природного газу) по трубопроводах Відповідача, останній розмістив неправдиві дані на інформаційній платформі «iPlatform» оператора ГТС стосовно фактичного споживання Позивачем природного газу в січні та лютому 2021 року.
          Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у даній справі позов задоволено частково.
          Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд. 2, код ЄДРПОУ 03340920) скорегувати на інформаційній платформі Оператора ГТС - товариства    з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної    системи України»    інформацію про обсяги поставленого (протранспортованого) ПрАТ    Дніпровагонмаш    (ЕІС-код    56ZO06A05ILMR02D) природного газу шляхом направлення уточненої інформації Оператору ГТС, в якій відобразити обсяг спожитого (розподіленого) природного газу за період з 01.01.2021 року по 31.01.2021 року в об`ємі 0 м3, за період з 01.02.2021 року по 09.02.2021 року в об`ємі 0 м3. Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд. 2, код ЄДРПОУ 03340920) на користь Приватного акціонерного товариства «Дніпровагонмаш» (51925, м. Кам`янське, вул. Українська, буд. 4, код ЄДРПОУ 05669819) 2    270, 00 грн. витрат зі сплати судового збору. В решті позову відмовлено.
          Рішення мотивовано тим, що незважаючи на правомірність застосування Відповідачем положень пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС Кодексу ГРС при визначенні об`ємів та обсягів розподілу природного газу по об`єкту Позивача за підсумками розрахункового періоду січня-лютого 2021 року, надані в справу докази свідчать про те, що визначені в такий спосіб обсяги, не відповідають фактичним обставинам, адже протягом спірного періоду, Відповідач взагалі не здійснював розподіл газу на користь Позивача.
          За результатами врегулювання судом розбіжностей щодо об`єму та обсягу розподіленого природного газу, право Позивача підлягає захисту шляхом зобов`язання Відповідача скоригувати раніше подану ним до інформаційної платформі Оператора ГТС інформацію про обсяги розподілу Позивачу природного газу, шляхом направлення уточненої інформації Оператору ГТС, в якій відобразити обсяги розподілу на користь ПАТ «Дніпровагонмаш» ЕІС код 55XJ00005ILMR00Q (ЕІС-код комерційної точки обліку 56Z006A05ILMR02D) за період з 01.01.2021 року по 31.01.2021 року в об`ємі 0 м3, та за період з 01.02.2021 року по 09.02.2021 року в об`ємі 0 м3.

Доводи та вимоги апеляційної скарги.

          Не погодившись із зазначеним рішенням, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" звернулось до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21    в частині задоволення позовних вимог скасувати, та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.
          Апеляційна скарга мотивована тим, що звертаючись з позовом до суду, позивач просив визнати неправомірними дії відповідача щодо відображенню на інформаційній платформі Оператора ГТС інформації про обсяги поставленого (протранспортованого) ПрАТ «Дніпровагонмаш» (ЕІС-код 56Z006A05ILMR02D) природного газу, за січень 2021 - лютий 2021 року в розмірі (обсязі) 388 603,44 м3, та зобов`язати останнього скоригувати відповідну інформацію.
          Згідно з п. 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРМ вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.
          Згідно з п. 6.1 розділу 6.1 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго №618 від 27.12.2005 №618 (далі - Правила) на комерційних вузлах обліку газу з максимальною об`ємною витратою газу більше 65 мЗ/год. з будь-яким надлишковим тиском та в діапазоні об`ємної витрати від 16 мЗ/год. до 65 мЗ/год. з надлишковим тиском більше 0,005 МПа вимірювання об`єму газу повинні проводитись тільки з використанням обчислювачів або коректорів об`єму газу.
Відповідно до п. 7.1. Правил обчислювачі об`єму газу та обчислювачі коректорів (далі - обчислювачі) повинні забезпечувати можливість періодичного введення та реєстрації значень умовно сталих величин (густини газу за стандартних умов, молярних часток азоту та діоксиду вуглецю у газі, атмосферного тиску та інше) як безпосередньо на місці експлуатації, так і дистанційно (за каналами зв`язку).
          Таким чином, єдиним беззаперечним доказом, на підтвердження/спростування факту споживання природного газу є звіт про дані комерційних ВОГ, та у разі ненадання вказаного звіту, таким доказом може слугувати контрольне зняття показань лічильника газу, проте, доступу Споживачем до комерційного ВОГ надано не було.
          Скаржник наполягає, що фактично, суд підтвердив правомірне застосування Оператором ГРМ п. 4 гл. З розділу IX Кодексу ГРМ при здійсненні розрахунку необлікованих об`ємів газу, проте проігнорував вказані норми, зобов`язавши Оператора ГРМ скорегувати дані на інформаційній платформі Оператора ГТС.
          AT «Дніпропетровськгаз» повторно наголошує на тому, що у звітах, підписаних позивачем з ЕЦП споживання відбувалося кожного дня у грудні 2020 року, що свідчить про те, що таке споживання відбувалося і в січні та лютому 2021 року, однак такі дані не були зафіксовані через те, що саме позивач заборонив доступ до свого комерційного вузла обліку та припинив надавати звіти.
          За умов правомірності дій AT «Дніпропетровськгаз» по зміні режиму нарахування і, як наслідок, нарахуванню обсягів природного газу, обов`язок коригування даних на Інформаційній платформі є необґрунтованим та незаконним.
          Враховуючи вищевикладене, AT «Дніпропетровськгаз» вважає, що судом першої інстанції при винесенні рішення від 07.09.2021 порушено норми процесуального права: ст.ст. 2, 4, 13, 73, 110 ГПК України в частині дотримання принципу змагальності сторін, доступу до правосуддя та сприяння судом учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених ГПК України; неправильно застосовано норми матеріального права, а саме: п. 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРМ, пунктів 6.1, 7.1, 8.6 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго №618 від 27.12.2005 №618, незастосовано закон, який підлягав застосуванню, а саме глава 2 розділу XI Кодексу ГТС.

          Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі.

          ПАТ  "Дніпропетровський  металургійний комбінат"  надав відзив на апеляційну   скаргу АТ "Дніпропетровськгаз"  в якому зазначено, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованих висновків в частині підстав задоволення позову, доводи скаржника щодо мотивів незгоди з цим рішенням є безпідставними та таким, що не спростовують висновків  суду першої інстанції в оскаржуваному рішенні.
          ТОВ "Оператор ГТС України" також надано відзив на апеляційну скаргу в якому, зокрема, зазначено, що по фізичній точці виходу з газотранспортної системи ЕІС - код 56ZOPDNP40138022 ДМК (ГРС - 1 м. Кам`янське) в період з 01.01.2021 по 11.02.2021 передача природного газу від Оператора ГТС до АТ "Дніпропетровсьгаз"  не здійснювалась. 
          Відповідно до даних інформаційної платформи обсяги природного газу, використані споживачем з ЕІС-кодом  56ХО00005ІLMR00Q за період з 01.01.2021 по 28.02.2021 внесені в алокацію постачальника ТОВ "Д.Трейдінг" складають 11 134,81 куб. м. 
          Інформація постачання природного газу, яке здійснюється через комерційну точку обліку - код 56ZO06A05ILMR02D відсутня.
          Згідно даних інформаційної платформи обсяги природного газу, використанні споживачем з ЕІС - кодом  56XO00005ILMR00Q  за період з 01.01.2021 по 09.02.2021 внесені в алокацію постачальника ТОВ "Д.Трейдінг" складають 737 586,43 куб. м. 
          Визначення алокації відбору природного газу споживачем з ЕІС - кодом 56XO00005ILMR00Q  за лютий 2021 року лише до 09.02.2021  пов`язане з тим, що вказана комерційна точка обліку л\до 09.02.2021 була точкою приєднання до АТ "Дніпропетровськгаз", а з 10.02.2021 - є точкою приєднання ПАТ "Дніпровський металургійний комбінат".
          
           Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті.

          Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 18.10.2021 року було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21. Розгляд справи було призначено на 18.11.2021 на 11 годин 00 хвилин.
          У судовому засіданні 18.11.2021 року було оголошено перерву до 09.12.21 р.    на 11:20.
          У зв`язку з відпусткою судді Чус О.В. у період з 06 по 10 грудня 2021 року, судове засідання, призначене на 09.12.2021 не відбулося.
          Враховуючи усунення зазначених обставин, справу призначено до розгляду    на 23.12.2021 року об 10:20 год, про що було прийнято ухвалу від 13.12.2021.
          У судовому засіданні 23.12.2021р. оголошено вступну та резолютивну частини  постанови.

          Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції.

           01.01.2016 року Позивачем підписано заяву-приєднання №094205ILMRAP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).
          Цією заявою Позивач (споживач) приєднався до Типовий договір розподілу природного газу, затвердженого    постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2498    (далі - договір), умови якого розміщені на сайті НКРЕКП, сайті Оператора ГРМ в мережі Інтернет за адресою dp.104.ua та в друкованому виданні, що публікується в межах території ліцензованої діяльності    газета «Зоря-області № 101 (21731) від 30.12.2015 року.
          Відповідно до Розділу І умов Типового договору, цей договір розподілу природного газу (далі - Договір), є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.
          Пунктом 1.2. визначено, що умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до    Закону України «Про ринок природного газу»    і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого    постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2494    (далі - Кодекс газорозподільних систем).
          Згідно п. 1.3. цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей    633,    634,    641    та    642 Цивільного Кодексу України    на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.
          Умовами Розділу ІІ Договору визначено, що за цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.
          Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.
          При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися    Законом України «Про ринок природного газу»    та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.
          Розділом ІІІ Договору передбачено, що Споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується оператором газотранспортної системи до початку такого періоду.
          Наявність підтвердженого обсягу природного газу Споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома Споживача - його постачальником.
          За відсутності у Споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб Споживача на відповідний календарний період Споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.
          За умови включення Споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді та відсутності простроченої заборгованості за цим Договором Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить Споживачу, до межі балансової належності його об`єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу.
          Приймання-передача обсягу газу, належного Споживачу, а також перехід експлуатаційної відповідальності за стан газових мереж від Оператора ГРМ до Споживача відбуваються на межі балансової належності об`єкта Споживача.
          Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, затверджених    наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року № 285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за № 674/27119, або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.
          За домовленістю Сторін експлуатаційна відповідальність Оператора ГРМ може бути поширена і на газові мережі (їх частину) Споживача, якщо це визначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід`ємною частиною цього Договору.
          Порядок укладання акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності Сторін визначений Кодексом газорозподільних систем.
          Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування в установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання.
          Якщо за підсумками місяця фактичний об`єм споживання природного газу Споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватись його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору постачання природного газу.
          Пунктами Розділом V Договору визначено, що облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.
          Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.
          Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача.
          У разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем при обліку спожитого природного газу Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться об`єми природного газу, які нараховуються згідно з вимогами Кодексу газорозподільних систем.
          Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього Договору.
          Оператор ГРМ має право здійснювати контрольні зняття показань лічильника природного газу Споживача.
          Оператор ГРМ зобов`язується не рідше одного разу на шість місяців здійснювати контрольне зняття показань лічильника газу та формувати об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника газу, з урахуванням його фактичних показань.
          Оператор ГРМ зобов`язується в установленому порядку передавати інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу за відповідний період Оператору ГТС для можливості її використання суб`єктами ринку природного газу, у тому числі постачальником Споживача. Споживач (крім побутового) зобов`язується довести інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період своєму постачальнику.
          Визначені за умовами цього Договору об`єми та обсяги розподілу та споживання природного газу є обов`язковими для їх використання у взаємовідносинах між Споживачем та його постачальником.
          За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.
          Додатком 4 до Договору розподілу природного газу № №094205ILMRAP016, в редакції додаткової угоди № 9 від 10.12.2018 року, сторони визначили перелік точок комерційного обліку об`єкта споживача, зокрема, точку комерційного обліку суб`єкта (символ Z) ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D, за адресою Кам`янське, вул. Українська, 4.
          Листом від 04.02.2021 року Відповідач повідомив Позивача, що у зв`язку з ненаданням звіту про дані комерційного ВОГ та за відсутністю переданої (зчитаної) з нього інформації засобами дистанційної передачі даних, визначення обсягів спожитого (розподіленого) природного газу для Позивача у січні 2021 року, здійснено за зміненим режимом нарахування обсягів споживання, зокрема, за сумою обсягів добового споживання, переданих протягом газового місяця.
          До вказаного листа додано Акт надання послуг № ДГП81000553 від 31.01.2021 року та акти приймання-передачі природного газу № ДГП0038723 від 31.02.2021 року, за яким обсяг розподіленого Позивачу природного газу склав 354    896,54 м    3.
          На Інформаційній платформі Оператора ГТС, Відповідачем розміщено інформацію про обсяги відібраного ПАТ «Дніпровагонмаш» ЕІС    код 55XJ00005ILMR00Q    (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) природного газу за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 в обсязі 348    982,99 м3.
          Листом від 05.03.2021 року Відповідач повідомив Позивача, що у зв`язку з ненаданням звіту про дані комерційного ВОГ та за відсутністю переданої (зчитаної) з нього інформації засобами дистанційної передачі даних, визначення обсягів спожитого (розподіленого) природного газу для Позивача у лютому 2021 року, здійснено за зміненим режимом нарахування обсягів споживання, зокрема, за номінальною потужністю газового обладнання споживача та кількістю годин його використання, що визначені договором розподілу природного газу.
          До вказаного листа додано Акт надання послуг № ДГП810002950 від 28.02.2021 року та акти приймання-передачі природного газу № ДГП0040548 від 28.02.2021 року, за яким обсяг розподіленого Позивачу природного газу склав 393    824,7 м    3.
          На Інформаційній платформі Оператора ГТС, Відповідачем розміщено інформацію про обсяги відібраного ПАТ «Дніпровагонмаш» ЕІС    код 55XJ00005ILMR00Q    (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) природного газу за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 в обсязі 388    603,44 м3.
          Позивач вважає дії Відповідача щодо відображенню на інформаційній платформі Оператора ГТС інформації про обсяги поставленого (протранспортованого) ПАТ «Дніпровагонмаш» (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу, за січень 2021 р. - 348 982,99 м3, за лютий 2021 р. - 388 603,44 м3    неправомірними, посилаючись на відсутність починаючи з кінця грудня 2020 року транспортування (фізичного руху природного газу) по трубопроводах Відповідача, а також відсутність підстав для зміни режиму нарахування обсягів споживання.

          Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови.

          Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлених місцевим господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки    в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга    не підлягає    задоволенню, виходячи з наступного.
          Відповідно до вимог частин 1, 2, 5    статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
          Відповідно до положень статей        74,    76, 77 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
          Предметом доказування по даній справі є встановлення як обставин правомірності відображення відповідних обсягів споживання позивачем природного газу по комерційній точці 56Z006A05ILMR02D в спірному періоді (січень-лютий 2021 року), так і встановлення фактичних обсягів поставленого (протранспортованого) газу за вказаний період.
          Відповідно до положень пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем,    Споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового газового місяця надати Оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційного вузла обліку за розрахунковий період. При цьому якщо комерційний ВОГ обладнаний обчислювачем чи коректором об`єму природного газу, до звіту додаються роздруковані звіти з обчислювача чи коректора об`єму природного газу про добові та/або погодинні дані споживання природного газу, протокол про втручання в роботу комерційного ВОГ та протокол аварійних/діагностичних повідомлень.
          При обладнанні комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних за домовленістю Оператора ГРМ та споживача інформація для визначення об`єму (обсягу) приймання-передачі природного газу формується через канали дистанційного зв`язку. У такому разі перевірка достовірності даних комерційних вузлів обліку безпосередньо на місці їх встановлення забезпечується сторонами за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців (з урахуванням строку для контрольного огляду вузла обліку), про що складається відповідний акт контрольного зняття показань ЗВТ.
          У разі ненадання споживачем звіту про дані комерційного ВОГ протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця та за відсутності переданої (зчитаної) з нього інформації засобами дистанційної передачі даних, а також за відсутності контрольного зняття показань ЗВТ (у тому числі через відмову в доступі до об`єкта споживача) протягом розрахункового періоду об`єм спожитого (розподіленого) природного газу за розрахунковий період визначається за сумою обсягів добового споживання, переданих Оператором ГРМ за процедурою Кодексу ГТС до Оператора ГТС протягом газового місяця. У такому разі Оператор ГРМ не пізніше десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, направляє споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за попередній розрахунковий місяць.
          При цьому, якщо протягом (за підсумками) поточного місяця споживач:
надав звіт про дані комерційних ВОГ або за наявності у цей період контрольного зняття показань ЗВТ    визначення об`єму спожитого природного газу за цей місяць здійснюється з урахуванням фактичних даних комерційних ВОГ без коригування попереднього періоду; не надав звіт про дані комерційних ВОГ    об`єм спожитого (розподіленого/поставленого) природного газу за цей місяць та подальші періоди визначається за номінальною потужністю газового обладнання споживача та кількістю годин їх використання, що визначені договором розподілу природного газу, без подальшого перерахунку (коригування) попередніх періодів. При цьому Оператор ГРМ не пізніше десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, направляє споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за розрахунковий період (місяць). Відновлення розрахунків за даними комерційних ВОГ здійснюється за заявою споживача до Оператора ГРМ та після складання акта про фіксацію даних комерційних ВОГ, підписаного Оператором ГРМ та споживачем.
          Як вбачається з матеріалів справи, Позивач не надав Оператору ГРМ звітів про дані комерційного вузла обліку за січень 2021 року, в тому числі засобами дистанційної передачі даних, у зв`язку з чим, керуючись пунктом 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем, Відповідач правомірно визначив об`єм спожитого (розподіленого) природного газу за січень 2021 року за сумою обсягів добового споживання, переданих Оператором ГРМ за процедурою Кодексу ГТС до Оператора ГТС протягом газового місяця,    тобто, за прогнозом добового відбору/споживання природного газу по споживачу визначеним Оператором ГРМ виходячи із розрахункових (прогнозних) даних, що ґрунтуються на статистиці його фактичних добових (за їх наявності) та/або місячних обсягів споживання природного газу за попередні три роки, про що направив    споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за попередній розрахунковий місяць.
          У зв`язку з відсутністю звіту споживача про дані комерційних ВОГ за наступний розрахунковий місяць (лютий 2021 року), Відповідач визначив    об`єм спожитого (розподіленого/поставленого) природного газу за номінальною потужністю газового обладнання споживача та кількістю годин їх використання, що визначені договором розподілу природного газу, про що так само направив    споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за попередній розрахунковий місяць.
          Таким чином, при відсутності (неподанні) Позивачем звітів про дані комерційного вузла обліку за січень та лютий 2021 року, за умов продовження дії протягом відповідного    періоду Договору розподілу природного газу № №094205ILMRAP016, визначення Відповідачем    об`ємів та обсягів розподілу природного газу по об`єкту споживача у спосіб, передбачений пунктом 4 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС, слід визнати правомірним.
          В силу положень пункту 6 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС Визначені Оператором ГРМ в акті приймання-передачі природного газу фактичні об`єм та обсяг розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача за підсумками розрахункового періоду (календарного місяця) передаються Оператору ГТС у встановленому Кодексом ГТС порядку для проведення ним остаточної алокації по постачальнику споживача і є підставою для їх використання у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між споживачем та його постачальником.
          Дослідивши в сукупності наявні в матеріалах справи докази, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що    за умов правомірності дії Відповідача щодо визначення об`ємів та обсяг розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача за підсумками розрахункового періоду січня-лютого 2021 року, відображення відповідачем на інформаційній платформі Оператора ГТС інформації про обсяги розподілу Позивачу природного газу, за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 в обсязі 348 982,99 м3, та за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 в обсязі 388 603,44 м3, слід визнати правомірними. Колегія суддів констатує, що суд першої інстанції обґрунтовано дійшов до висновку, що позов у відповідній частині вимог задоволенню не підлягає.
          Щодо вимог в частині зобов`язання Відповідача скорегувати на інформаційній платформі Оператора ГТС інформацію про обсяги поставленого (протранспортованого) Позивачу природного газу шляхом направлення уточненої інформації Оператору ГТС, в якій відобразити обсяг спожитого (розподіленого) природного газу за січень 2021 року в об`ємі 0 м3, за лютий 2021 року в об`ємі 0 м3, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до приписів пункту 7 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС, за наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов договору розподілу природного газу, а у разі недосягнення згоди - у судовому порядку. До вирішення цього питання об`єм (обсяг) спожитого (розподіленого) природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.
          Матеріалами справи встановлено, що визначення Відповідачем об`ємів розподілу природного газу по об`єкту Позивача за підсумками розрахункового періоду січня-лютого 2021 року, та відображення відповідної інформації на інформаційній платформі Оператора ГТС, відбулося не за даними комерційного ВОГ, а за процедурою, передбаченою пунктом 4 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС.
          Відтак, для цілей урегулювання розбіжностей в частині обсягів    розподіленого Позивачу природного газу, слід враховувати фактичну можливість Оператора ГРМ щодо здійснення розподілу відповідних обсягів, тобто при вирішення даного спору судом має бути встановлено факт надходження до газорозподільної системи Оператора ГРС обсягів газу, що могли бути розподілені споживачу.
          Матеріали справи свідчать також і про те, що схеми газопостачання Позивача (том 1, а.с. 26) та схеми розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін між оператором ГРМ та балансоутримувачем (том 1, а.с. 133, 134), газове обладнання Позивача з комерційним вузлом обліку газу (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) не мають безпосереднього приєднання до газотранспортної системи, а отже, відбір (постачання) природного газу до об`єкту Позивача відбувається наступним маршрутом.
          В точці виходу з газотранспортної системи (ГРС-1 м. Кам`янське), ЕІС    код 56ZOPDNP40138022 існує фізичне з`єднання з газорозподільною системою (газопровід ДУ-500 та ДУ-600), яка знаходиться в користуванні Відповідача (далі Оператор ГРМ).
В межах території, а також балансової та експлуатаційної відповідальності ПАТ «ДМК», до газопроводу ДУ-500 та ДУ-600 приєднано газове обладнання Позивача з комерційним вузлом обліку газу (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D).
          Крім того, в точці виходу з газотранспортної системи (ГРС-1 м. Кам`янське), ЕІС    код 56ZOPDNP40138030 існує безпосереднє приєднання газопроводу ПАТ «ДМК» (газопровід ДУ-800), до якого так само підключено газове обладнання Позивача з комерційним вузлом обліку газу (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D).
          Тобто, відповідно до існуючої схеми газопостачання, газове обладнання Позивача з комерційною точкою обліку газу (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) приєднано як до гілок газопроводу ДУ-500, ДУ-600 (АО «ОГС «Дніпропетровськгаз»), так і до гілки ДУ 800 (ПАТ «ДМК).
          Відповідач надає Позивачеві послуги з розподілу природного газу, що надійшов з газотранспортної системи (ГРС-1 м. Кам`янське), ЕІС    код 56ZOPDNP40138022 від Оператора ГТС (Третя особа-3) до газорозподільного газопроводу ДУ-500 та ДУ-600 Оператора ГРМ (Відповідач).
          Як вірно встановлено місцевим господарським судом, за даними Оператора ГТС, по фізичній точці виходу з газотранспортної системи ЕІС    код 56ZOPDNP40138022 ДМК (ГРС-1 м. Кам`янське) з    01.01.2021 по 11.02.2021 передача природного газу від Оператора ГТС до АТ «Дніпропетровськгаз» не здійснювалася.
          Зазначені вище обставини вказують на те, що протягом періоду (з 01.01.2021 по 11.02.2021), Відповідач, як Оператор ГРМ,    взагалі не мав фізичної можливості щодо розподілу на користь Позивача природного газу через газопровід ДУ-500 та ДУ-600, оскільки передача природного газу з газотранспортної системи до вказаного газорозподільчого газопроводу в зазначений період не відбувалась.
          Отже, незважаючи на правомірність застосування Відповідачем положень пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС Кодексу ГРС при визначенні об`ємів та обсягів розподілу природного газу по об`єкту Позивача за підсумками розрахункового періоду січня-лютого 2021 року, надані в справу докази свідчать про те, що визначені в такий спосіб обсяги, не відповідають фактичним обставинам, адже протягом спірного періоду, Відповідач взагалі не здійснював розподіл газу на користь Позивача.
          На підставі викладеного, суд першої інстанції зробив вірний висновок, що право Позивача підлягає захисту шляхом зобов`язання Відповідача скоригувати раніше подану ним до інформаційної платформі Оператора ГТС інформацію про обсяги розподілу Позивачу природного газу, шляхом направлення уточненої інформації Оператору ГТС, в якій відобразити обсяги розподілу на користь ПАТ «Дніпровагонмаш» ЕІС    код 55XJ00005ILMR00Q    (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) за період з 01.01.2021 року по 31.01.2021 року в об`ємі 0 м3, та за період з 01.02.2021 року по 09.02.2021 року в об`ємі 0 м3.
          Таким чином, доводи апеляційної скарги щодо порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи судом апеляційної інстанції.
          Відповідно до    статті 276 Господарського процесуального кодексу України                суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального права.
          За таких обставин, колегія суддів Центрального апеляційного господарського суду вважає, що місцевим господарським судом належним чином досліджено обставини справи та надано цим обставинам відповідну правову оцінку, рішення Господарського суду відповідає фактичним обставинам справи, не суперечить чинному законодавству України, ухвалене рішення відповідно до норм чинного законодавства та з урахуванням висновків Великої Палати Верховного Суду у подібних правовідносинах, а відтак передбачених законом підстави для зміни чи скасування оскаржуваного рішення в розумінні приписів статтею 277 Господарського процесуального кодексу України відсутні.

          Судові витрати.

          Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта. 
          Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, –

ПОСТАНОВИВ:

          Апеляційну скаргу   Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" - залишити без задоволення.
          Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21 - залишити без змін.
          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках, передбачених пунктом 2 ч. 3    ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.     
 
Повний текст постанови підписано: 
головуючим суддею- доповідачем Чус О.В. 18.01.2022, 
суддею членом колегії Орєшкіною Е.В. 18.01.2022, 
суддею членом колегії Кощеєвим І.М.  ___________

Головуючий суддя                                                                      О.В. Чус

Суддя                                                                                          Е. В. Орєшкіна

Суддя                                                                                          І.М. Кощеєв