П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

22 грудня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 400/922/21	

Суддя першої інстанції: Фульга А.П.
 Час  та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Одеса 
 Повний текст судового рішення складений 09.04.2021р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі   колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки на рішення Миколаївського окружного адміністративного суду   від   09 квітня 2021 року у справі за позовом    ОСОБА_1 до   Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

15.02.2021р. ОСОБА_1 звернувся з позовом до Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про  визнання протиправною бездіяльність щодо внесення до довідки про розмір його грошового забезпечення, що враховується при перерахунку пенсій, відомостей про додаткові види грошового забезпечення: надбавки за особливості проходження служби (100% від посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років на підставі постанови КМУ №704) надбавки за роботу в умовах режимних обмежень (15% від посадового окладу), премії (у розмірі 130% посадового окладу на підставі п.5,п.2 постанови КМУ №704), надбавки  за кваліфікацію  (7% посадового окладу); зобов`язання підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду в Миколаївській області нову довідку про розмір його грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019р., у відповідності з постановою Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» для перерахунку та виплати  пенсії з 01.04.2019р. на підставі ст.43, 8, 10, та 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» з урахуванням  додаткових видів грошового забезпечення: надбавки за особливості проходження служби (100% від посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років на підставі постанови КМУ №704) надбавки за роботу в умовах режимних обмежень (15% від посадового окладу), премії (у розмірі 130% посадового окладу на підставі п.5,п.2 постанови КМУ №704), надбавки  за кваліфікацію  (7% посадового окладу).
Обґрунтовуючи свої вимоги позивач посилається на те, що у березні 2018р. Миколаївський обласний військовий комісаріат виготовив та направив до Головного управління ПФУ довідку відповідно до постанови Кабінету Міністрів України №103, для перерахунку його пенсії з видів грошового забезпечення: посадовий оклад, оклад за військовим званням та надбавки за вислугу років. Однак, під час виготовлення вказаної довідки про грошове забезпечення для перерахунку пенсії неправомірно обраховано його посадовий оклад, а саме в меншому розмірі - по тарифному розряду « 46», а не по тарифному розряду «47», який відповідає його посаді на час звільнення та без урахування додаткових видів грошового забезпечення у належному розмірі.
Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 09.04.2021р., позов задоволений з підстав того, що відповідачем протиправно визначено у довідці про розмір грошового забезпечення позивача розмір надбавки за особливості проходження служби на рівні 65% замість належних 100%, а також розмір премії, яку зазначено у довідці на рівні 10% замість 130%.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального, процесуального права, Миколаївський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та ухвалити нове про відмову у задоволенні позовних вимог.
Апелянт посилається на абз.3 п.6 Додатку 2 до телеграми МО України від 28.09.2018р. №249/9240, якою визначено, що військовослужбовцям, які усунуті від льотної роботи за медичними показаннями з винесенням льотно-лікарською комісією постанови про непридатність до льотної роботи, виплати у збільшених розмірах припиняються. Виплата надбавки за особливості проходження служби та премії здійснюються на загальних підставах. Оскільки позивача при звільненні зі ЗС України визнано обмежено придатним до військової служби, тому виплата пенсії у збільшених розмірах до позивача не застосовується.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є пенсіонером Збройних Сил України, перебуває на обліку в Головному управлінні ПФУ у Миколаївській області.
Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.01.2019р.  у справі №400/2726/18 (набрало законної сили 27.05.2019р.) визнано протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_2 щодо встановлення ОСОБА_1 , посадового окладу та розміру грошового забезпечення з 01.03.2018 року відповідно до довідок від 06.03.2018р. та 07.05.2018р.; зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_3 виготовити та направити Головному управлінню Пенсійного фонду України в Миколаївській області довідку про грошове забезпечення ОСОБА_1 з 01.03.2018р. з посадовим окладом, що відповідає тарифному розряду « 47», встановленому у додатку №24 до наказу Міністерства оборони України від 01.03.2018 №90 «Про встановлення тарифних розрядів за посадами офіцерського складу Збройних Сил України».
На виконання судового рішення в липні 2019р. ІНФОРМАЦІЯ_4 виготовлено довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій. У даній довідці було враховано вірний тарифний розряд (47), однак до складу грошового забезпечення не були зараховані усі належні додаткові види грошового забезпечення. 
02.07.2020р. позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_2   із заявою про надання довідки про розмір його грошового забезпечення з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення.
Листом ІНФОРМАЦІЯ_2 від 13.07.2020р. №12/4308 повідомлено позивача про те, що Кабінетом Міністрів України не внесено зміни щодо порядку та умов проведення перерахунку пенсій до постанови 45, після дати набрання рішенням Окружного адміністративного   суду м. Києва по справі №826/3858/18 від 12.12.2018р., списки від Головного управління ПФУ в Миколаївськй області не надходили. Тому, немає законних підстав для оформлення та направлення до Головного управління ПФУ в Миколаївській області довідки про грошове забезпечення з включенням додаткових видів грошового забезпечення для перерахунку пенсії.
Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від  01.10.2020р. по справі №400/3131/20 визнано протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_2 щодо включення у довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , що враховується для перерахунку пенсій, відомостей про додаткові види грошового забезпечення, виготовлення та направлення до Головного управління ПФУ в Миколаївській області нової довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення; зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_3 виготовити та направити до Головного управління ПФУ в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії ОСОБА_1 станом на 05.03.2019р. у відповідності з постановою КМУ від 30.08.2017 № 704, для перерахунку та виплати пенсії з 01.04.2019 р. на підставі ст. 43, 8, 10 та 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії.
На виконання рішення суду ІНФОРМАЦІЯ_4 виготовлено довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії №12/7205 від 02.11.2020р. яка видана ОСОБА_1 про те, що відповідно до рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 01.10.2020р. по справі №400/3131/20 та постанови Кабінету Міністрів від 30.08.2017р. №704 розмір грошового забезпечення за нормами, чинними на 05.03.2019р, для проведення з 01.04.2019р. перерахунку основного розміру пенсії, за посадою становить: посадовий оклад – 8320грн.; оклад за військовим званням (полковник) – 1480,00грн; відсоткова надбавка за вислугу років ( 50%) – 4900грн.; надбавка за особливості проходження служби (65%) – 9555грн.; надбавка за роботу в умовах режимних обмежень (15%) -  1248грн.; надбавка за кваліфікацію (7%) - 582,40грн.; премія (10%) - 832грн.). /а.с.7/
28.12.2020 позивач звернувся до відповідача із заявою про видачу довідки із урахуванням складових грошового забезпечення в належному розмірі, додатково було надано висновок судового експерта Наберухіна В.А. № 2112/20-2 від 21.12.2020р., згідно якого розмір складових пенсійного забезпечення у виготовленій відповідачем довідці №12/7205 від 02.11.2020р, документально та нормативно не підтверджується, з складової грошового забезпечення у довідці повинні бути зазначені у наступних розмірах: посадовий оклад – 8320грн; оклад за військовим званням полковник - 1480грн.; відсоткова надбавка за вислугу років (50,0%) – 4900грн.; надбавка за особливості проходження служби  (100%) - 14700грн. надбавка за роботу в умовах режимних обмежень (15,0%) - 1248грн.; надбавка за кваліфікацію (7,0%) - 582грн.; премія (130%) - 10816грн. 
Не погоджуючись з діями відповідача щодо не внесення до довідки про розмір грошового забезпечення відомостей про додаткові види грошового забезпечення у належному розмірі, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позову з наступних підстав.
Згідно з ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до абз.1 ч.1 ст.9 Закону «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Частиною 2 ст.9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» встановлено, що до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону (ч.3 ст. 9 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»).
Відповідно до ст.43 Закону України  «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до п. 5 Постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 р. №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу та деяких інших осіб (в редакції чинній на час призначення пенсія), надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання: 1) установлювати: посадові оклади військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу, посади яких не передбачені цією постановою, у розмірах, визначених затвердженими цією постановою схемами, згідно з додатками 1-11 за аналогічними посадами; посадові оклади заступникам керівників структурних підрозділів, посади яких не передбачені цією постановою, на 1-5 відсотків нижче від посадового окладу відповідного керівника; надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років.
Порядок та умови виплати такої надбавки визначати керівникам державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою; 2) здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
У додатку №15 до Постанови №704 «Додаткові види грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу» встановлено також надбавку за кваліфікацію, а саме особи офіцерського складу (крім осіб офіцерського складу, які проходять службу на посадах льотного складу і виконують польоти в складі екіпажів повітряних суден у якості льотчиків і штурманів), особи рядового, сержантського і старшинського складу, військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, особи рядового і начальницького складу (крім осіб начальницького складу, які проходять службу на посадах льотного складу і виконують польоти в складі екіпажів повітряних суден у якості льотчиків і штурманів), які мають клас: другий: у розмірі З відсотків посадового окладу.
Разом з тим, пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» відповідно до частини четвертої статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі постанова №103) постановлено: перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон) до 01 березня 2018року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за 1 відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».
Згідно з пунктом 6 Постанови №103 внесені зміни до постанов Кабінету Міністрів України, зокрема у постанові Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року №393», а саме пункт 5 викладено в такій редакції:
«Під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням».
Проте, рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року у справі №826/3858/18 про визнання протиправною та нечинною постанови Кабінету Міністрів України в частині, залишеною без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05 березня 2019 року, визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» та зміни до пункту 5 і додатка 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45.
Таким чином, з огляду на визнання нечинними положень Постанови №103. враховуючи норми Порядку №45 та Постанови №704, перерахунок пенсій призначених згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», здійснюється за правилами, що були передбачені до внесення змін Постановою №103, а саме з урахуванням розміру посадового окладу, окладах за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення, зокрема: щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України; інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною  посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.
Згідно з абзацами другим, четвертим та п`ятим пункту 2.8 Інструкції з організації роботи із соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей у Міністерстві оборони України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31 грудня 2014 року №937, на обласні військові комісаріати покладається: оформлення та подання до органів, що призначають пенсії, документів для призначення за Законом пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам сімей померлих військовослужбовців і осіб, звільнених з військової служби; визначення розміру грошового забезпечення для обчислення і перерахунку пенсій органами, що призначають пенсії, відповідно до Закону, постанов Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року  №393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їх сімей» (зі змінами) та від 13 лютого 2008 року №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року №393» (зі змінами) і Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (зі змінами), затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України від 30 січня 2007 року №3-1. У разі якщо розмір грошового забезпечення на день призначення пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам їх сімей змінився, обласний військовий комісаріат складає довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій згідно з нормами, що діють на день призначення пенсії за відповідною посадою.
Отже, на Миколаївський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки покладено функції по складанню довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій згідно з нормами, що діють на день призначення пенсії за відповідною посадою та подання такої довідки до органу, що призначає пенсії.
Відповідно до телеграми Міністра оборони України (№ 248/9240) від 28.12.2018р. 01.01.2019р. встановлено льотному складу, зокрема: 1) надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100% посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років; 2) розмір щомісячної премії 130%  до посадового окладу.
Розмір посадового окладу ОСОБА_1 було встановлено рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 25.03.2020р. у справі 400/4669/19, що набрало законної сили від 17.06.2020р, а саме 8320грн.
Таким чином, нормативно обґрунтованим розміром надбавки за особливості проходження служби є 100% посадового окладу - 14700грн; та премії є 130% посадового окладу - 10816грн.
При цьому, за час проходження військової служби позивач не усувався від льотної роботи за медичними показаннями з винесенням льотно-лікарською комісією постанови про непридатність до льотної роботи. 
Отже, визначення Миколаївським обласним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки у довідці №12/7205 від 02.11.2020р. надбавки за особливості проходження служби 94,3% - 13862,10грн., та премії 35% - 2912грн., є протиправним. /а.с.78/
Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, відповідно, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
За правилами  ст.316 КАС України  суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:
          
Апеляційну скаргу Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки залишити без задоволення, а рішення Миколаївського окружного адміністративного суду   від   09 квітня 2021 року залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.    

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.