ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/9754/21 Справа № 195/586/21 	  	Суддя у 1-й інстанції - Скрипченко Д. М. Суддя у 2-й інстанції - Пищида  М. М.	

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2021 року                                                                м. Дніпро
Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:
        головуючого – Пищиди М.М.
        суддів – Ткаченко І.Ю., Деркач Н.М.
розглянувши у спрощеному позовному провадженні в м. Дніпро апеляційну скаргу акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» на рішення Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2021 року у справі за позовом акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованої електричної енергії,-
                                В С Т А Н О В И Л А:
       У квітні 2021 року позивач звернувся до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованої електричної енергії.
       В обґрунтування позовних вимог посилався на те, що відповідач є споживачем електричної енергії за адресою: АДРЕСА_1 , особовий рахунок: НОМЕР_1 , договір про користування електричною енергією укладено 26.08.2011 року.
       При проведенні перевірки за вказаною адресою представниками енергопостачальника 25.01.2020 року в присутності споживача було виявлено порушення пп. 2. п. 8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - Правил), що полягло у відсутності пломби АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" №С34100990, яка була встановлена на фасадному боксі.
       Відповідно до п. 2.3.4 Правил відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача електроустановки).
       Відповідно до пп. 8, п. 5.5.5 Правил на споживача покладено зобов`язання забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.
       Згідно п. 8.2.5 Правил уповноваженими представниками оператора системи оформлено акт про порушення №005818 від 25.01.2020 року.
       05.02.2020 року комісією по розгляду акта про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії проведено нарахування за відповідною формулою №5 Правил, за період з 11.10.2019 року з останнього контрольного огляду по 25.01.2020 року, тобто 106 днів, що підтверджується протокольним рішенням №221/005818.

       Обсяг необлікованої електричної енергії складає 1491 кВт/год на суму 3610,60 гривень, які є спричиненими збитками та які позивач просив стягнути з відповідача на його користь, а також стягнути судові витрати у справі. 
       Рішенням Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2021 року у задоволенні позовних вимог акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованої електроенергії — відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду, акціонерного товариства “ДТЕК Дніпровські електромережі” звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. 
В обґрунтування апеляційної скарги посилається на те, що судом першої інстанції було неповно та неправильно встановлено деякі обставини, що мають значення для справи, внаслідок неправильного дослідження і оцінки наданих суду доказів.
Відповідно до ч. 13 ст. 7 ЦПК України, розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Відповідно до ч. 1 ст. 368 ЦПК України справа розглядається судом апеляційної інстанції за правилами, встановленими для розгляду справи в порядку спрощеного провадження, з особливостями, встановленими цією главою.
       Перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає за потрібне апеляційну скаргу задовольнити, виходячи з наступного.
       Судом першої інстанції встановлено, що відповідач по справі є споживачем електричної енергії за адресою: АДРЕСА_1 , особовий рахунок: НОМЕР_1 .
       До матеріалів справи додано копію договору №160393 про користування електричною енергією для побутових споживачів Дніпропетровської області укладеного 26.08.2011 року між ОСОБА_1 та ПАТ "Дніпрообленерго".
       Також, до матеріалів справи додано акт збереження закритого комплексу обліку електроенергії (ЗКОЕ), який є власністю ПАТ "Дніпрообленерго".
       Відповідач вказує на те, що даний договір та акт збереження закритого комплексу обліку електроенергії вона не підписувала.
       Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з їх недоведеності.
       Однак, колегія суддів не може погодитись з таким висновком суду першої інстанції. 
       Відносини з приводу постачання фізичним особам електричної енергії регулюються статтею 714 ЦК України, Правилами роздрібного ринку електричної енергії затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312.
       Постачання фізичним особам електричної енергії здійснюється на підставі договору про користування електричною енергією.
       За змістом ст.ст. 6, 526, 626-631 ЦК України договір є обов`язковим для належного виконання сторонами відповідно до його умов, вимог ЦК України та інших актів цивільного законодавства.
       Згідно положень ст.611 ЦК України в разі порушення зобов`язань настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

       Згідно з частинами першою та другою статті 614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання.
       Відповідно до ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.
       Відповідно пп.1.2.1 п.1.2 розділу І Правил, на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які надаються відповідно до цих правил, Кодексу системи передачі, Кодексу системи розподілу та Кодексу комерційного обліку.
       Відповідно до пункту 1.2.15 ПРРЕЕ передбачено, що для договорів, які укладаються шляхом приєднання до умов договору, укладення договору можливе шляхом підписання заяв-приєднань, оплати виставленого рахунку, споживання будь-якого обсягу електричної енергії (за умови відсутності направлених заперечень щодо договірних умов в цілому чи частково) через особистий кабінет в електронній формі (в установленому законодавством порядку).
       На роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами.
       Відповідно до пункту 2.1.7. ПРРЕЕ передбачено, що у разі незгоди споживача приєднуватися до умов договору про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії споживач не має права використовувати електричну енергію із системи розподілу/передачі та має подати оператору системи письмову заяву про припинення розподілу/передачі електричної енергії на його об`єкт.
       Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.
       Встановлено, що відповідач по справі є споживачем електричної енергії за адресою: АДРЕСА_1 , особовий рахунок: НОМЕР_1 .
       До матеріалів справи додано копію договору №160393 про користування електричною енергією для побутових споживачів Дніпропетровської області укладеного 26.08.2011 року між ОСОБА_1 та ПАТ "Дніпрообленерго".
       Враховуючи зазначене, висновки суду першої інстанції щодо відсутності договірних відносин між сторонами є помилковими. 
       В силу пп.пп. 5, 6, 8, 9, 19, 20 пункту 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання; своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
       Частиною 1 статті 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» встановлено, що учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.
       Згідно п. 2.3.4 Правил відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.
       Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.
       Згідно з пунктом 8.2.4. Правил у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.
       Відповідно до п. 8.2.5 Правил, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.
       В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.
       Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
       Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.
       Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням (пункт 8.2.5).
       В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.
       Як вбачається з матеріалів справи, 25 січня 2020 року працівниками АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» здійснювалася перевірка стану електричних приладів обліку і електроустановок за адресою: АДРЕСА_1 . 
        Під час огляду приладу обліку, представниками позивача було встановлено, що споживач порушено підпункт 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ - відсутність пломби АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» № С34100990, яка була встановлена на фасадному боксі.
       З метою фіксування вказаного порушення, представниками позивача було складено відповідний акт в якому відповідні відомості були зафіксовані. При цьому, долучений до матеріалів справи акт про порушення відповідає вимогам, встановленими Правилами роздрібного ринку електричної енергії, зокрема він складений згідно з формою, наведеною в додатку 8 до ПРРЕЕ.
       Відповідач була присутня при огляді приладу обліку та складенні акту про порушення, будь-яких зауважень або заперечень в акті не виклала, хоча законом мала на це право. Вказаний акт містить підпис відповідача про ознайомлення з ним.
       Згідно вимог пункту 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
       Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.
       Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.
       Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.
       Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.
       У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
       З аналізу вказаної норми вбачається, що метою проведення комісії є встановлення наявності або відсутності факту порушення, викладеного в акті про порушення та у разі його встановлення визначити обсяг необлікованої електричної енергії та суми завданих споживачем збитків.
       При цьому, відповідач після отримання акту про порушення, повідомляється про час і місце проведення комісії, на якій буде здійснюватися розгляд порушення, зафіксованого в акті. Тобто сам по собі акт про порушення виконує функцію фіксування правопорушення, наявність або відсутність якого буде предметом розгляду вже на засіданні комісії. 
       Встановлено, що 05.02.2020 року відбулося засідання комісії по розгляду акта про порушення ПРРЕЕ .
       Відповідач на засіданні комісії була присутня, про що зазначено в самому протоколі. Підписувати протокол відмовилася. 
       Підпунктом 11 п.5.2.1 Правил визначено, що позивач має право на відшкодування збитків, які виникли через дії чи бездіяльність споживача, іншого електропостачальника, власника мереж, оператора малої системи розподілу, оператора системи, постачальника послуг комерційного обліку.
       Згідно пп.1 п.8.4.2 Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки)
       Відповідно до п.8.4.11 Правил у разі виявлення у побутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб, кВт·год) розраховується за формулою 5 – W=24*Рдог.*Ксез.*Квик, де Pдог.- величина дозволеної потужності для цієї точки комерційного обліку, передбачена договором між побутовим споживачем та оператором системи, кВт; K сез. - коефіцієнт сезонності (приймається рівним 0,8 у період з 01 травня до 30 вересня та рівним 1 на період з 01 жовтня до 30 квітня); K вик. - коефіцієнт використання потужності (додаток 9 до цих Правил).
       Обсяг недоврахованої електроенергії відповідно до розрахунку розміру відшкодувань збитків по акту № 005818 від 25.01.2020 року, за період з 11.10.2019 року по 25.01.2020 року, складає 3 610,6 грн.
       Розрахунок по акту № 005818 здійснено відповідно до п. 8.4.11 за формулою № 5 
ПРРЕЕ.
       Окремо колегія суддів звертає увагу, що відповідач, як споживач електричних послуг має не тільки права по отриманню електричної енергії, а й обов`язки, зокрема забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання; своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень. Тобто, саме на споживача покладається обов`язок забезпечувати збереження і цілісність приладів обліку та у випадку будь-яких порушень у їх цілісності або діяльності лічильника, повинен був проінформувати АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі».
       Відповідно до ст. 376 ЦПК України підставою для зміни чи скасування рішення суду першої інстанції є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
       Враховуючи вищевикладене, рішення суду першої інстанції слід скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.
       На підставі ст.141 ЦПК України, у зв`язку із задоволенням апеляційної скарги, з відповідача на користь позивача слід стягнути судовий збір, понесений позивачем при поданні позовної заяви та апеляційної скарги, у розмірі 5 675 грн.
       На підставі викладеного, керуючись ст. 367, 368, 374, 376, 381 - 384 ЦПК України, колегія суддів,-
П О С Т А Н О В И Л А:

       Апеляційну скаргу акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» — задовольнити.
       Рішення Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2021 року – скасувати.
       Позов акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованої електричної енергії – задовольнити.
       Стягнути з ОСОБА_1 на користь акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» вартість необлікованої електричної енергії за актом про порушення № 005818 від 25.01.2020 року, у розмірі 3 610,6 грн.
       Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» судовий збір у розмірі 5 675 грн.
       Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена відповідно до чинного законодавства.

       Судді: