ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2021 року	Львів	Справа № 500/2914/21 пров. № А/857/16007/21	

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:
головуючого судді:                                        Глушка І.В.,
суддів:                                                             Запотічного І.І., Матковської З.М.,

розглянувши у порядку письмового провадження в м.Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 липня 2021 року, ухвалене суддею Мартиць О.І. в порядку письмового проваження за правилами спрощеного позовного провадження, у справі №500/2914/21 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління ДФС у Тернопільській області про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання до вчинення дій,-
                                                       ВСТАНОВИВ:

26 травня 2021 року позивач – ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до відповідача - Головного управління ДФС у Тернопільській област, у якому просив:
- визнати протиправною бездіяльність щодо не виготовлення та неподання до Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області оновленої довідки про розмір грошового забезпечення станом на 31.05.2019 із зазначенням в ній відомостей про розміри посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, які враховуються при призначенні та перерахунку пенсії, за відповідною або аналогічною посадою, яку він займав на дату звільнення зі служби, для проведення з 01.06.2019 перерахунку основного розміру пенсії;
- зобов`язати підготувати та подати до Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 31.05.2019 із зазначенням відомостей про розміри посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, які враховуються при призначенні та перерахунку пенсії, за відповідною або аналогічною посадою, яку він займав на дату звільнення зі служби, для проведення з 01.06.2019 перерахунку основного розміру пенсії.
Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 липня 2021 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, позивач оскаржив його в апеляційному порядку. Вважає, що рішення ухвалене з неповним з`ясуванням обставин справи, з порушенням норм матеріального і процесуального права та підлягає скасуванню з підстав, викладених в апеляційній скарзі. Просить скасувати оскаржуване судове рішення та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги вказує на те, що надана відповідачем станом на 05.03.2019 довідка не включала надбавку за особливості проходження служби, а тому її не було враховано пенсійним орнаном при перерахунку пенсії, проведеного на виконання рішення суду.
Встановлення з травня 2019 року надбавки за особливості проходження служби за відповідною посадою або аналогічною посадою скаржник вважає підставою для складання нової довідки для перерахунку пенсії з 01.06.2019 відповідно до ч.18 ст.43 та частин 2 та 3 статті 51 Закону №2262-ХІІ.
Переглянувши справу за наявними у ній доказами, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити з наступних підстав.
Так, судом першої інстанції достовірно встановлено, матеріалами справи підтверджено, що Головним управлінням ДФС у Тернопільській області виготовлено довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 для перерахунку його пенсії, в якій вказано основні та додаткові види грошового забезпечення станом на 05.03.2019 за посадою заступника начальника відділу, яку він займав на день звільнення із служби, а саме: посадовий оклад - 7330,00 грн, оклад за військовим званням - 1410,00 грн, надбавка за вислугу років (45%) - 3933,00 грн, надбавка за роботу з таємними документами (15%) - 1099,50 грн, премія - 967,25 грн. Всього 14739,75 грн.
Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 26.12.2020 у справі №500/3513/20 позов ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії задоволено повністю.
Визнано протиправною бездіяльність Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області щодо неперерахунку та невиплати ОСОБА_1 з 01.04.2019 пенсії з урахуванням складових грошового забезпечення, зазначених у довідці про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019, складеній Головним управлінням ДФС у Тернопільській області.
Зобов`язано Головне управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області провести перерахунок пенсії ОСОБА_1 з 01.04.2019 з урахуванням складових грошового забезпечення, зазначених в довідці про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019, складеній Головним управлінням ДФС у Тернопільській області, та виплатити недоплачену різницю в пенсійному забезпеченні за цей період.
22.09.2020 позивач звернувся до Головного управління ДФС у Тернопільській області з заявою щодо надання інформації за період з березня 2019 року по серпень 2020 року включно, чи встановлювалась та виплачувалась надбавка за особливості проходження служби за відповідною або аналогічною посадою, яку він займав на дату звільнення зі служби.
Листом Головного управління ДФС у Тернопільській області від 29.09.2020     №2/ЗПІ/19-97-08 позивачу повідомлено що впродовж, березня 2019 року по серпень 2020 року здійснювалась виплата надбавки за особливості проходження служби за посадою, яку він займав на момент звільнення зі служби - заступник начальника відділу, а саме: у травні 2019 року середній розмір надбавки складав 43,75 %, червні 2019 року середній розмір надбавки складав 46,67 %, липні 2019 року середній розмір надбавки складав 43,75 %, серпні 2019 року середній розмір надбавки складав 43,75 %, грудні 2019 року середній розмір надбавки складав 72,50 %, липні 2020 року середній розмір надбавки складав 20,00%. У березні, квітні, вересні, жовтні, листопаді 2019 року та січні, лютому, березні, квітні, травні, червні, серпні 2020 року виплата надбавки за особливості проходження служби не здійснювалась.
30.01.2021 позивач звернувся із заявою до Головного управління ДФС у Тернопільській області, в якій просив скласти та подати до Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області відповідну довідку про розмір грошового забезпечення станом на 31.05.2019, вказати розміри окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років, а також із зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, які враховуються при призначенні та перерахунку пенсії, за відповідною або аналогічною посадою, яку він займав на дату звільнення зі служби, для проведення з 01.06.2019 перерахунку основного розміру його пенсії.
Листом Головного управління ДФС у Тернопільській області від 05.04.2021                  №37/С/19-97-09-28 позивачу повідомлено про відсутність правових підстав для виготовлення нової довідки про розмір грошового забезпечення станом на 31.05.2019 з вказівкою на те, що Головним управлінням ДФС у Тернопільській області до Головного управління Пенсійного фонду України в Тернопільській області було подано довідку про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019 (Вих. №1013/10/19-97-08 від 11.08.2020). Зі змісту листа слідує, що з дня набрання чинності Постанови №704 та по даний час Кабінетом Міністрів України не приймалось рішень щодо підвищення розміру грошового забезпечення працівників податкової міліції та не вводились нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії.
Позивач, вважаючи таку бездіяльність Головного управління ДФС у Тернопільській області протиправною, звернувся до суду за захистом свого порушеного права.
Надаючи юридичну оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами у справі, суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції вірно застосував норми матеріального та процесуального права, з огляду на таке.
Частиною другою статті 19 Конституції  України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Так, відповідно до статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.
Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Пунктом 2 постанови Кабінету Міністрів України «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» № 704 від 30.08.2017 установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Частина 18 статті 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» встановлює, що у разі якщо на момент призначення або виплати пенсії відбулася зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення та/або були введені для зазначених категорій осіб нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії у розмірах, встановлених законодавством, пенсія призначається з урахуванням таких змін та/або нововведень, а призначена пенсія підлягає невідкладному перерахунку.
Відповідно до ч. 3 ст. 51 вказаного Закону перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.
Пунктом 1 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» № 45 від 13.02.2008 визначено, що пенсії, призначені відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Абзацом першим пункту 5 Порядку № 45 встановлено, що під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.
Додаток 2 до Порядку № 45 містить форму довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, яку постановою № 103 було викладено в новій редакції, у якій відсутні такі складові грошового забезпечення, як щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення).
Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018 в адміністративній справі № 826/3858/18, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.03.2019 (вказані судові рішення також залишені без змін постановою Верховного Суду від 12.11.2019), зокрема, визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови № 103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку № 45.
Таким чином, нормативно-правовий акт Кабінету Міністрів України у відповідній частині втратив чинність і не підлягає застосуванню. У зв`язку з наведеним, додаток 2 Порядку № 45 діє в редакції, яка застосовувалась до внесення зазначених змін.
З огляду на наведене, у відповідача виник обов`язок щодо підготовки та видачі оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 із зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії для здійснення обчислення та перерахунку основного розміру пенсії з 01.04.2019, що і було зроблено останнім.
Як вже було зазначено, усі призначені за Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Суд зазначає, що у довідці про розмір грошового забезпечення, що враховується ддля перерахунку пенсій, виданій Головним управлінням ДФС ОСОБА_1 станом на 05.03.2019, не включена надбавка за особливості проходження служби, яка установлюється керівниками державних органів відповідно до пункту 5 Постанови №704.
Так, відповідно до абзаців 2, 3, 5, 7 пункту 5 Порядку №45 (у редакції, відновленій у зв`язку з набранням чинності судовими рішеннями у справі №826/3858/18) посадовий оклад, оклад за військовим званням та відсоткова надбавка за вислугу років повинні бути включені до грошового забезпечення для перерахунку пенсії у розмірах, установлених Постановою №704 та Порядком №616 за відповідною посадою та військовим званням станом на 05 березня 2019 року надбавка за особливості проходження служби, регламентована Постановою №704 та Порядком №616 - розмірах, що фактично виплачені за відповідною посадою в ГУ ДФС у Тернопільській області за березень 2019 року.
Пунктами 2, 3, 5, 6, 7 розділу 4 Порядку №616 передбачена надбавка за особливості проходження служби виплачується особам начальницького складу податкової міліції (крім курсантів навчального закладу ДФС) з дня її встановлення.
Керівник ДФС та керівники її територіальних органів у межах асигнувань, що виділяються на утримання відповідних органів, мають право встановлювати надбавку за особливості проходження служби у розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за спеціальним званням та надбавки за вислугу років залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою.
Таким чином, встановлення надбавки за особливості проходження служби є правом керівника державного органу, її розмір не є сталим та залежить як від асигнувань державного органу, так і від особистих якостей та характеру служби особи.
Суд вказує, що грошове забезпечення, яке враховується для перерахунку пенсії, має бути визначено уповноваженим державним органом за нормами, чинними станом на 05 березня 2019 року, оскільки саме з цієї дати у зв`язку з втратою чинності положеннями пунктів 1, 2 постанови КМУ №103 та внесених нею змін до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45 позивач набув право на перерахунок пенсії, виходячи з розміру складових (посадового окладу, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років та інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення), розрахованих згідно з Постановою №704 та Порядком №616. Тож такі складові грошового забезпечення повинні бути визначені у розмірах, установлених законодавством за відповідною посадою за березень 2019 року.
Тобто, додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премія, скасовані чи такі, що не виплачуються особам начальницького складу податкової міліції на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою, тобто станом на 05 березня 2019 року, для перерахунку пенсії не враховуються.
Слід зазначити, що з виплатою надбавки за особливості проходження служби за аналогічною або прирівняною посадою у травні 2019 року грошове забезпечення працівників податкової міліції не зазнало підвищення. 
Наведені обставини враховані судом першої інстанції при перевірці законності та обґрунтованості дій відповідача на відповідність критеріям правомірності, визначених ч.2 ст.2 КАС України.
Тобто відсутня обов`язкова умова для виникнення у відповідача обов`язку для складення нової довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, а тому суд апеляційної інстанції поділяє висновки суду першої інстанції про безпідставність та необгрунтованість позовних вимог ОСОБА_1 , що має наслідком відмову в їх задоволенні.
Відповідно до частини першої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.
Суд першої інстанції повністю виконав вказані вимоги процесуального закону, оскільки до спірних правовідносин вірно застосував норми матеріального та процесуального права, що призвело до ухвалення законного рішення, яке скасуванню не підлягає.
Судові витрати розподілу не підлягають з огляду результат вирішення апеляційної скарги, характер спірних правовідносин та виходячи з вимог ст. 139 КАС України.
Відповідно до п.3 ч.1 статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України апеляційну скаргу розглянуто судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) в строки, встановленні статтею 309 КАС України.
Керуючись статтями 242, 308, 309, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
                               
                                                      ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 липня 2021 року у справі №500/2914/21 – без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п.2 ч.5ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України. 

Головуючий суддя	 	І. В. Глушко 	
судді	 	І. І. Запотічний 	
 	 	З. М. Матковська