ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"13" жовтня 2021 р.           Справа№ 911/1948/20
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Шапрана  В.В. 
          Буравльова  С.І. 
 
За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:
від позивача - Лисиця С.В. ( довір. від 17.06.2021);
Ященко Д.О. - директор;
від відповідача - Гачок В.В. ( довір. №452/2021 від 01.03.2021);
від третьої особи - не з`явився;

розглянувши апеляційну скаргу           Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські регіональні електромережі"
на рішення          Господарського суду Київської області від 18.05.2021
у справі           № 911/1948/20 (суддя Саванчук С.О.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Євролайн - Україна"
до Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські регіональні електромережі"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Київська обласна енергопостачальна компанія"
про зменшення нарахованого обсягу електричної енергії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду від 18.05.2021 у справі №911/1948/20 позов (вх. № 1959/20 від 08.07.2021) Товариства з обмеженою відповідальністю "Євролайн-Україна" до Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські регіональні електромережі" про зменшення нарахованого обсягу електричної енергії задоволено частково.  Зобов`язано Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські регіональні електромережі" зменшити обсяги нарахованої електричної енергії Товариству з обмеженою відповідальністю "Євролайн-Україна" за лютий - листопад 2019 року на наступні розміри та вартості: лютий 2019 року - 3661 кВт, березень 2019 року - 2734 кВт, квітень 2019 року - 3506,72 кВт, травень 2019 року - 3624,14 кВт, червень 2019 року - 3506,72 кВт, липень 2019 року - 3624,14 кВт, серпень 2019 року - 3622 кВт, вересень 2019 року - 3372 кВт, жовтень 2019 року - 451 кВт, всього - 28101,72 кВт на суму 77369,82 грн. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські регіональні електромережі" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Євролайн-Україна"  2091,79 грн. судового збору. В іншій частині позову відмовлено.
Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:
- відповідачем завищено розмір спожитої позивачем електричної енергії: за лютий 2019 року - жовтень 2019 року, отже наявні підстави для зменшення обсягу нарахованої електричної енергії, всього - 28101,72 кВт на суму 77369,82 грн.
Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 18.05.2021  та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
В апеляційній скарзі  відповідач зазначає про те, що:
- наявність на оскаржуваному договорі печатки товариства та враховуючи той факт, що позивач не довів факт протиправності використання своєї печатки  чи доказів її втрати, так само і не надав  доказів звернення до правоохоронних органів у зв`язку з втратою чи викраденням печатки, відсутні підстави вважати, що печатка товариства використовувалась по за волею позивача;
- позивачем та апелянтом виконувались умови договору №220071065 від 28.12.2018, а саме апелянтом здійснювалось постачання електричної енергії до 19 об`єктів споживача з дозволенною потужністю 6,27 кВт, а споживачем  здійснювалась часткова оплата вартості використаної електричної енергії, що свідчить про прийняття сторонами умов договору до виконання.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.08.2021  відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські регіональні електромережі» на рішення Господарського суду Київської області від 18.05.2021, справу №911/1948/20 призначено на 13.10.2021.
Від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач зазначає про те, що:
- весь період часу з 01.09.2018 до 01.02.2019 (моменту виникнення спірних донарахувань)  відповідач поставляв електроенергію на підставі договору №220071065 від 01.09.2017 в погодженому їм обсягу, це підтверджується рахунками та актами за цей період і не заперечується відповідачем;
- договір №220071065 від 28.12.2018, на який посилається відповідач як на укладений, не укладався між сторонами;
- у зв`язку зі змінами в законодавстві починаючи з 19.07.2017 печатка не є юридичним реквізитом і не породжує юридичних фактів; згідно ст. 58-1 ГК України наявність або відсутність відбитка печатки суб`єкта господарювання на документі не створює  юридичних наслідків.  
В судове засідання апеляційного господарського суду 13.10.2021 не з`явився представник третьої особи.
Щодо  третьої особи, то як слідує з відомостей на офіційному сайті Укрпошти та отриманої інформації за штрихкодовим ідентифікатором поштового відправлення, здійсненого судом на адресу позивача  процесуальних документів ( зокрема, ухвали Північного апеляційного господарського суду від 12.08.2021 ), відправлення за номером 0411635503890 (ТОВ "Київська обласна енергопостачальна компанія")   вручено 25.08.2021.
Враховуючи те, що третя особа про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином, явка учасників судового процесу не визнано обов`язковою, про причини неявки суд не був повідомлений, колегія суддів ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представників третьої особи. 
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали та заслухавши пояснення представників сторін  судовою колегією встановлено.
Згідно з частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.
Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини (пункт 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України).
Відповідно до частини 1 статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Відповідно до частини 1 статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Згідно з статтею 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства (стаття 530 Цивільного кодексу України).
Відповідно до частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Частиною 1 статті 712 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін (частина 2 статті 712 Цивільного кодексу України).
Згідно з пунктом 1.2.15 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312  укладення, внесення змін, продовження строку дії чи розірвання будь-якого із договорів, передбаченого цими Правилами, здійснюється відповідно до вимог законодавства та цих Правил.
Для договорів, які укладаються шляхом приєднання до умов договору, укладення договору можливе шляхом підписання заяв-приєднань, оплати виставленого рахунку, споживання будь-якого обсягу електричної енергії (за умови відсутності направлених заперечень щодо договірних умов в цілому чи частково) через особистий кабінет в електронній формі (в установленому законодавством порядку).
На роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами.
Відповідно до частини 1 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Відповідно до пункту 2.3.15 Правил роздрібного ринку електричної енергії за заявою споживача можливе використання електричної енергії без встановлення засобу вимірювальної техніки (для виконання тимчасових робіт) за умови укладення відповідно до вимог цих Правил договору споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії та укладення відповідного договору про постачання електричної енергії з електропостачальником:
1) на строк до 30 діб у разі, якщо у замовника відсутня технічна можливість встановити засоби вимірювальної техніки електричної енергії через відсутність пристосованого для цього приміщення, сумарною потужністю у точці приєднання не більше 5 кВт для побутових споживачів та не більше 50 кВт для непобутових споживачів;
2) на строк до 1 року, якщо встановлення засобів вимірювальної техніки електричної енергії недоцільне внаслідок використання електричної енергії для електроустановки потужністю до 0,1 кВт.
Зазначені договори укладаються на строк тимчасового використання електричної енергії, строк дії яких може бути одноразово продовжений на такий же строк, якщо споживач не менше ніж за 2 робочі дні до закінчення строку дії договорів звернувся щодо продовження строку тимчасового використання електричної енергії. Строк дії договору про постачання електричної енергії споживачу може бути продовжений лише після продовження строку дії договору споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії.
При тимчасовому використанні електричної енергії споживачем без встановлення засобу вимірювальної техніки функції постачальника послуг комерційного обліку виконує оператор системи розподілу.
Обсяг використаної електричної енергії визначається оператором системи розподілу (постачальником послуг комерційного обліку) виходячи з потужності струмоприймачів споживача та часу їх роботи.
Підключення струмоприймачів споживача здійснюється оператором системи розподілу після укладення договорів, наявність яких передбачена цими Правилами.
01.09.2017 між сторонами укладено договір про тимчасове постачання електричної енергії без засобів обліку для обладнання Інтернет № 220071065 згідно з яким постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 1,35 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.
Відповідно до пункту 3.1 договору обсяги споживання електричної енергії складають: січень 2018 року - 1004 кВт, лютий 2018 року - 1004 кВт, березень 2018 року - 907,2 кВт, квітень 2018 року - 1004 кВт, травень 2018 року - 972 кВт, червень 2018 року - 1004 кВт, липень 2018 року - 972 кВт, серпень 2018 року - 1004 кВт., вересень 2018 року - 1004 кВт, жовтень 2018 року - 972 кВт, листопад 2018 року - 1004 кВт, грудень 2018 року - 972 кВт, за 12 засобами обліку (струймоприймачами), визначеними у пункті 5.7. договору.
Згідно з пунктом 6.4 договору цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на один рік, а саме: до 01.09.2018.
10.10.2018 на адресу відповідача направлено заяву з проханням провести технічний огляд та надати допуск на підключення комутаційного Інтернет обладнання до електричної мережі, що вказані у таблиці № 1 (19 точок обліку з максимальною потужністю 0,0070 Вт).
22.10.2018 позивачем підписано заяву-приєднання з 01.12.2018 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах договору постачання електричної енергії № 220071065 бази даних абонентів постачальника за регульованим тарифом.
28.12.2018 між сторонами укладено договір про тимчасове постачання електричної енергії без засобів обліку для обладнання Інтернет № 220071065, згідно з яким постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача дозволеною потужністю 6,27 кВт, (згідно з технічними даними електроустановок споживача), а споживач оплачує постачальнику вартість використаної ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.
Відповідно до пункту 3.1 договору обсяги споживання електричної енергії складають: січень 2019 року - 4665 кВт, лютий 2019 року - 4213 кВт, березень 2019 року - 4665 кВт, квітень 2019 року - 4514 кВт, травень 2019 року - 4665 кВт, червень 2019 року - 4514 кВт, липень 2019 року - 4665 кВт, серпень 2019 року - 4665 кВт, вересень 2019 року - 4514 кВт, жовтень 2019 року - 4665 кВт, листопад 2019 року - 4514 кВт, грудень 2019 року - 4665 кВт, за 19 засобами обліку (струймоприймачами), визначеними у пункті 5.7. Договору.
Пунктом 6.4 договору визначено, що цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на один рік, а саме: до 31.12.2019.
Згідно  висновку експертів Київського науково-дослідного інституту судових експертиз № 37435/37436/20-32 підпис від імені Романченка Сергія Івановича у договорі про тимчасове постачання електричної енергії без засобів обліку для обладнання Інтернет № 220071065 від 28 грудня 2018 року у графі - Споживач ТОВ "Євролайн-Україна" у рядку "_____/Романченко С.І"), - виконаний не Романченком Сергієм Івановичем, а іншою особою.
Крім того, долучені до матеріалів справи акти технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії від 15.11.2018 зі сторони споживача підписані Дринь М.Л. - яка не є працівником позивача, тобто, не наділена повноваженнями на вчинення зазначеної дії, докази протилежного у матеріалах справи відсутні.
Враховуючи те, що висновком судової експертизи № 37435/37436/20-32 встановлено, що споживачем в особі директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Євролайн-Україна" договір про тимчасове постачання електричної енергії без засобів обліку для обладнання Інтернет № 220071065 від 28 грудня 2018 року не підписувався і того, що акти технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії від 15.11.2018 підписані не уповноваженою на те особою, зазначені документи не можуть бути доказами у розумінні вимог статей 73-79, 86 Господарського процесуального кодексу України та не можуть бути прийняті до уваги  при прийнятті рішення.
Оскільки позивачем 10.10.2018 направлена на адресу відповідача заява з проханням провести технічний огляд та надати допуск на підключення комутаційного Інтернет обладнання до електричної мережі, що вказані у таблиці № 1 (19 точок обліку з максимальною потужністю 0,0070 Вт) та 22.10.2018 підписана заява-приєднання з 01.12.2018 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах договору постачання електричної енергії № 220071065 бази даних абонентів постачальника за регульованим тарифом, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про регулювання спірних правовідносин на умовах договору про тимчасове постачання електричної енергії без засобів обліку для обладнання Інтернет № 220071065 від 01.09.2017, в частині 12 точок розподілу електричної енергії 1,35 кВт та 7 додаткових точок, що зазначені у заяві 7*0,0078 Вт =0,49 кВт. (максимальна потужність, згідно з паспортом обладнання), що також підтверджується актами технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії від 27.02.2019, тобто, всього 1,399 кВт (19 точок обліку обладнання).
Отже, максимально дозволена потужність складає за період: січень 2019 року - 1040,86 кВт (31*24*1,399), лютий 2019 року - 940,12 кВт (28*24*1,399), березень 2019 року - 1040,86 кВт (31*24*1,399), квітень 2019 року - 1007,28 кВт (30*24*1,399), травень 2019 року - 1040,86 кВт (31*24*1,399), червень 2019 року - 1007,28 кВт (30*24*1,399), липень 2019 року - 1040,86 кВт (31*24*1,399), серпень 2019 року - 1040,86 кВт (31*24*1,399), вересень 2019 року - 805,82 кВт (25.09.2019- зупинено постачання електричної енергії, що не заперечується сторонами (24 (дні)*24(години)*1,399 (максимальна потужність 19 точок обліку).
Здійснивши арифметичний розрахунок, з урахуванням визначених у довідці Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" вх. № 03/10/250/5587 від 31.07.2020 фактичних обсягів електричної енергії та максимально визначеної технічним паспортом потужності на 19 точок доступу (1,399 кВт), колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що відповідачем завищено розмір спожитої позивачем електричної енергії: за лютий 2019 року - 3724,88 кВт (4665-940,12), за березень 2019 року - 3624,14 кВт (4665-1040,86), за квітень 2019 року - 3506,72 кВт (4514-1007,28), за травень 2019 року - 3624,14 кВт (4665-1040,86), за червень 2019 року - 3506,72 кВт (4514-1007,28), за липень 2019 року - 3624,14 кВт (4665-1040,86), за серпень 2019 року - 3624,14 кВт (4665-1040,86), за вересень 2019 року - 3708,18 кВт (4514-805,82), за жовтень 2019 року - 451 кВт (постачання припинено 25.09.2019), отже, з огляду на заявлені позовні вимоги наявні підстави для зменшення обсягу нарахованої електричної енергії: лютий 2019 року - 3661 кВт (3661кВТ*2,32294 (тариф без ПДВ)*20% ПДВ = 8504,28+1700,86=10205,14грн.), березень 2019 року - 2734кВт (2734*2,32294*20%=6350,91+1270,18=7621,09грн.), квітень 2019 року - 3506,72кВт (3506,72*2,33234*20%=8178,86+1635,77=9814,63 грн.), травень 2019 року - 3624,14 кВт (3624,14*2,33234*20%=8452,72+1690,54=10143,26 грн.), червень 2019 року - 3506,72 кВт (3506,72*2,33234*20%=8178,86+1635,77=9814,63 грн.), липень 2019 року - 3624,14 кВт (3624,14*2,4379*20%=8835,29+1767,06=10602,35 грн.), серпень 2019 року - 3622 кВт (3622*2,24531*20%=8132,51+1626,50=9759,01 грн.), вересень 2019 року - 3372 кВт (3372*2,04971*20%=6911,62+1382,32=8293,94 грн.), жовтень 2019 року - 451 кВт (451*2,06167*20%=929,81+185,96=1115,77 грн.), всього - 28101,72 кВт на суму 77369,82грн, отже позовні вимоги підлягають задоволенню частково, а саме про зобов`язання Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські регіональні електромережі" зменшити обсяги нарахованої електричної енергії Товариству з обмеженою відповідальністю "Євролайн-Україна" за лютий - листопад 2019 року на наступні розміри та вартості: лютий 2019 року - 3661 кВт, березень 2019 року - 2734 кВт, квітень 2019 року - 3506,72 кВт, травень 2019 року - 3624,14 кВт, червень 2019 року - 3506,72 кВт, липень 2019 року - 3624,14 кВт, серпень 2019 року - 3622 кВт, вересень 2019 року - 3372 кВт, жовтень 2019 року - 451 кВт, всього - 28101,72 кВт на суму 77369,82 грн.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не  підлягає  задоволенню, рішення Господарського суду Київської області  від 18.05.2021 не підлягає скасуванню. 
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,

                                                  ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну  скаргу Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські регіональні електромережі" залишити без задоволення .
2. Рішення Господарського суду Київської області від 18.05.2021 у справі  №911/1948/20 залишити без змін.
3. Матеріали справи №911/1948/20 повернути до Господарського суду Київської області.
4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення. 
В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано  15.11.2021

Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                В.В. Шапран

                                                                                С.І. Буравльов