ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
17 листопада 2021 року           справа №360/2667/21 

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Геращенка І.В., суддів Компанієць І.Д., Міронової Г.М., розглянув у письмовому провадженні апеляційну скаргу Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 10 серпня 2021 року у справі  № 360/2667/21 (головуючий І інстанції Захарова О.В.,  повний текст складений у м. Сєвєродонецьку Луганської області) за позовом Свирида Тараса Степановича, який діє в інтересах ОСОБА_1 до Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області, треті особи які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Луганська обласна організація політичної партії «Наш Край»,   ОСОБА_2   про   визнання протиправними та скасування постанов, зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_1 , звернувся до суду з позовом до Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області, в якому, з урахуванням уточненої позовної заяви,  просив:
-  визнати протиправною та скасувати постанову № 8 від 07.05.2021 року «Про дострокове припинення повноважень депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 , висунутої Луганською обласною організацією політичної партії «Наш край» та обраної депутатом на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року»;
- визнати протиправною та скасувати постанову № 9 від 07.05.2021 року «Про визнання обраним депутатом Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області, після дострокового припинення повноважень депутата ОСОБА_1 в єдиному виборчому списку Луганської обласної організації політичної партії «Наш край» за черговістю, встановленою з урахуванням результатів голосування виборців у територіальному виборчому окрузі № 1 - ОСОБА_2 »;
- зобов`язати утриматися від прийняття рішення про дострокове припинення повноважень депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 у зв`язку з відкликанням депутата місцевої ради за народною ініціативою раніше ніж через рік з моменту набуття таких повноважень (а.с. 25-31).
Ухвалою суду від 14.06.2021 року залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Луганську обласну організацію політичної партії «Наш край», ОСОБА_2 (а.с. 36-37).
Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 10.08.2021 року  позов задоволений частково:  
- визнано протиправною та скасовано постанову Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області від 07.05.2021 року № 8 «Про дострокове припинення повноважень депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 , висунутої Луганською обласною організацією політичної партії «Наш край» та обраної депутатом на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад та відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року»;
- визнано протиправною та скасовано постанову Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області від 07.05.2021 року № 9 «Про визнання обраним депутатом Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області, після дострокового припинення повноважень депутата ОСОБА_1 у відповідному територіальному виборчому  списку Луганської обласної організації політичної партії «Наш край» за черговістю, встановленою з урахуванням результатів голосування виборців у територіальному виборчому окрузі № 1 – ОСОБА_2 »;
- у задоволенні решти позовних вимог відмовлено (а.с. 54-58).
Відповідач не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та відмовити у задоволенні  позову, через неповне з`ясування обставин справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, порушення норм матеріального, процесуального права. Вважає, що спірні постанови підписані уповноваженою особою – головою Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області Шматком О.В.  Суд не повідомив відповідача про відкриття провадження, розгляд справи, позбавив можливості здійснювати процесуальні права та обов`язки. Апелянт вважає, правомірними спірні рішення (а.с.  86-94).
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України справу розглянуто в порядку письмового провадження.
Суд апеляційної інстанції заслухав доповідь судді-доповідача, вивчив доводи апеляційної скарги, перевірив їх за матеріалами справи і дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.
Постановою Центральної виборчої комісії від 08.08.2020 року № 160 «Про перші вибори сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року» призначено на неділю, 25 жовтня 2020 року перші вибори депутатів сільських, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів за переліками згідно з додатками. Додатком 11 до постанови Центральної виборчої комісії від 08.08.2021 № 160 серед переліку сільських, селищних, міських територіальних громад Луганської області, у яких призначаються перші місцеві вибори 25 жовтня 2020 року зазначено Марківську  селищну раду Старобільського району Луганської області.
24.11.2020 року відбулася перша сесія Марківської селищної ради Луганської області восьмого скликання, на засіданні якої ОСОБА_1 набула повноважень як депутат Марківської селищної ради восьмого скликання, що підтверджується протоколом пленарних засідань першої сесії  Марківської селищної ради Луганської області від 24.11.2020 (а.с. 47-51).
Марківською селищною радою Луганської області 26.11.2020 року видано позивачу посвідчення  № 12 депутата Марківської селищної ради восьмого скликання (а.с. 12).
Постановою Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області від 07.05.2021 року № 8 достроково припинено повноваження депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 , висунутої Луганською обласною організацією політичної партії «Наш край» та обраної депутатом на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад та відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року (а.с. 7).
Постановою Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області від 07.05.2021 року № 9 відповідно до статті 41 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» та частини першої статті 284 Виборчого кодексу України, визнано обраним депутатом Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області за черговістю, встановленою з урахуванням результатів голосування виборців у територіальному виборчому окрузі №1 - ОСОБА_2 (а.с. 7 зв.б.).
За ч.ч. 1, 2 статті 4 Закону України від 11.07.2002 року № 93-IV «Про статус депутатів місцевих рад» (далі Закон № 93-IV )депутат місцевої ради набуває свої повноваження в результаті обрання його до ради відповідно до Закону України «Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів».
Повноваження депутата місцевої ради починаються з дня відкриття першої сесії відповідної ради з моменту офіційного оголошення підсумків виборів відповідною територіальною виборчою комісією і закінчуються в день відкриття першої сесії цієї ради нового скликання, крім передбачених законом випадків дострокового припинення повноважень депутата місцевої ради або ради, до складу якої його обрано.
Згідно п. 1 ч. 1 статті 5 Закону № 93-IV повноваження депутата місцевої ради припиняються достроково за наявності перелічених підстав, засвідчених офіційними документами, без прийняття рішення відповідної ради у разі його відкликання за народною ініціативою у встановленому цим Законом порядку.
За ст. 37 Закону № 93-IV підставами для відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою можуть бути: 1) порушення депутатом місцевої ради положень Конституції України і законів України, що встановлено судовим рішенням, яке набрало законної сили; 2) пропуск депутатом місцевої ради протягом року більше половини пленарних засідань ради або засідань постійної комісії, невиконання ним без поважних причин обов`язків депутата місцевої ради у виборчому окрузі, передбачених статтею 10 цього Закону; 3) невідповідність практичної діяльності депутата місцевої ради основним принципам і положенням передвиборної програми місцевої організації політичної партії, від якої його обрано депутатом, чи програмі політичної партії, від місцевої організації якої його обрано; 4) невиконання депутатом місцевої ради передбачених статтею 16 цього Закону зобов`язань звітувати перед виборцями та проводити зустрічі з ними; 5) невходження депутата, обраного в багатомандатному виборчому окрузі, до фракції місцевої організації партії, за виборчим списком якої він обраний, або припинення членства депутата місцевої ради у фракції.
Згідно ч. 1 статті 38 Закону № 93-IV право вносити пропозицію про відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою (не раніше ніж через рік з моменту набуття таких повноважень) мають місцева організація політичної партії, від якої його обрано депутатом, а також громадяни України, які є виборцями відповідного виборчого округу.
За ч. 9 статті 38 Закону № 93-IV рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою місцевою організацією політичної партії, від якої його обрано депутатом, приймається на зборах (конференції) цієї організації, які проводяться у порядку, передбаченому статутом політичної партії. Таке рішення приймається не менше ніж двома третинами голосів присутніх учасників (делегатів) зборів (конференції).
Згідно ч. 2 статті 39 Закону № 93-IV у триденний строк після дня проведення зборів (конференції) місцевої організації партії, на яких було прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, така організація партії повідомляє територіальну виборчу комісію, яка встановила результати відповідних місцевих виборів, про факт проведення зборів (конференції). До повідомлення додається витяг з протоколу зборів (конференції), в якому зазначаються дата, місце проведення зборів (конференції), кількість їх учасників (делегатів), хід обговорення питання про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, результати голосування, зміст прийнятого рішення.
Голова, а в разі його відсутності - заступник голови, а в разі відсутності голови та його заступника - секретар територіальної виборчої комісії на наступний день з дня одержання повідомлення про проведення зборів виборців чи зборів (конференції) місцевої організації політичної партії, на яких було прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, інформує депутата та місцеву раду.
Протокол зборів (конференції), на яких було прийняте рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, місцевою організацією політичної партії надсилається політичній партії для розгляду питання про відкликання депутата місцевої ради її вищим керівним органом.
За ч. 7 статті 41 Закону № 93-IV вищий керівний орган політичної партії розглядає звернення територіальної виборчої комісії щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою чи протокол зборів (конференції) місцевої організації політичної партії, на якому прийнято рішення про внесення пропозиції щодо відкликання депутата місцевої ради за народною ініціативою, та приймає рішення про відкликання такого депутата за народною ініціативою або про відмову в задоволенні цієї пропозиції.
Рішення вищого керівного органу партії, прийняте відповідно до її статуту, передається до відповідної територіальної виборчої комісії, яка інформує про зміст рішення ініціативну групу (ч. 8 статті 41 Закону № 93-IV).
Таким чином, вказаним Законом передбачено відкликання депутата за народною ініціативою (в тому числі за ініціативою місцевої організації політичної партії, від якої його обрано депутатом) не раніше ніж через рік з моменту набуття таких повноважень. 
За матеріалами справи 07.05.2021 року о 17 год. 30 хв. Марківською селищною територіальною виборчою комісією Старобільського району Луганської області прийнято постанову № 8, якою відповідач розглянув лист Політичної партії «Наш край» № 5/03 від 22.03.2021 року та протокол 31-го позачергового з`їзду Політичної партії «Наш край» від 20 березня 2021 року, достроково припинив повноваження депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 , висунутої Луганською обласною організацією політичної партії «Наш край» та обраної депутатом на перших виборах депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад та відповідних сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2020 року по територіальному округу № 1.
Підставою дострокового припинення повноважень депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 слугував лист Політичної партії «Наш край» від 22.03.2021 року № 5/03 та відповідно протокол 31-го позачергового з`їзду Політичної партії «Наш край» від 20 березня 2021 року.
Матеріалами справи підтверджено, що перша сесія Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області відбулась 24.11.2020 року, на якій ОСОБА_1 набула повноваження депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області восьмого скликання.
Таким чином, право на внесення пропозиції щодо відкликання депутата ОСОБА_1 за народною ініціативою місцевою організацією політичної партії, від якої її обрано депутатом, виникає не раніше ніж через рік з моменту набуття таких повноважень, тобто не раніше 24.11.2021 року.
В порушення вимог ч. 1 статті 38 Закону 93-IV внесення пропозиції про відкликання депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 мало місце до спливу річного терміну набуття останньою повноважень депутата, у зв`язку з чим суд першої інстанції дійшов вірного висновку про визнання протиправною та скасування постанови відповідача від 07.05.2021 року № 8.
За ч. 9 статті 41 Закону № 93-IV на підставі рішення вищого керівного органу політичної партії про відкликання депутата, обраного шляхом висування місцевою організацією політичної партії, за народною ініціативою, а у разі якщо депутат був обраний шляхом самовисування, - на підставі свого рішення, передбаченого частиною п`ятою цієї статті, відповідна територіальна виборча комісія зобов`язана у порядку, передбаченому Виборчим кодексом України, визнати обраним депутатом наступного за черговістю кандидата у депутати від місцевої організації політичної партії або призначити проміжні вибори депутата у відповідному багатомандатному виборчому окрузі.
Постановою Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області від 07.05.2021 року № 9 відповідно до статті 41 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад» та відповідно до частини першої статті 283 Виборчого кодексу України, визнано обраним депутатом Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області у територіальному виборчому окрузі №1, висунутим Луганською обласною організацією політичної партії «Наш край» – ОСОБА_2 .
Оскільки суд дійшов висновку про протиправність постанови відповідача від 07.05.2021 року № 8 та відсутність підстав для припинення повноважень депутата Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області ОСОБА_1 , як наслідок є протиправною постанова відповідача від 07.05.2021 року № 9 «Про визнання обраним депутатом Марківської селищної ради Старобільського району Луганської області, після дострокового припинення повноважень депутата ОСОБА_1 у відповідному територіальному виборчому  списку Луганської обласної організації політичної партії «Наш край» за черговістю, встановленою з урахуванням результатів голосування виборців у територіальному виборчому окрузі № 1 – ОСОБА_2 ».
Суд першої інстанції вважає слушним твердження позивача щодо підписання оскаржених постанов неуповноваженою особою, оскільки згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань керівником (головою комісії) Марківської ТВК є ОСОБА_4 , спірні постанови підписано головою Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області - ОСОБА_5 .
Апелянт не погоджуючись з таким висновком суду першої інстанції, надав копію постанови № 103 від 26.04.2021 року про зміни в складі Марківської СТВК, згідно яких припинено достроково повноваження голови комісії ОСОБА_4 , включено до складу комісії та призначено головою ОСОБА_5 , про що не було внесено змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Таким чином, за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на час прийняття спірних рішень керівником Марківської СТВК був ОСОБА_4 , за даними постанови № 103 від 26.04.2021 року – ОСОБА_5 , що спростовує зазначений довід апелянта.
Зазначені обставини також встановлено постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2021 року у справі № 360/2668/21.
Щодо посилання апелянта на те, що суд не повідомив відповідача про відкриття провадження, розгляд справи, позбавив можливості здійснювати процесуальні права та обов`язки.
В матеріалах справи наявний конверт, який було надіслано судом першої інстанції адресату – Марківській СТВК за адресою: пр. Лермонтова, 1а, смт. Марківка, Марківський район, Луганська область, 92400. Вказане поштове відправлення не вручено адресату та повернуто до суду у зв`язку з відсутністю адресата за вказаною адресою, що заначено в довідці поштового відділення (а.с. 44).
Таким чином, судом першої інстанції було надіслано поштове відправлення разом з ухвалою про відкриття провадження у справи з відповідними додатками та надіслано за офіційною адресою відповідача, зазначеною в Єдиному державному реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, проте, з незалежних від суду причин поштове відправлення повернуто суду з підстав вказаних вище.
За ч. 8 ст. 126 КАС України вважається, що повістку вручено юридичній особі, якщо вона доставлена за адресою, внесеною до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, або за адресою, яка зазначена її представником, і це підтверджується підписом відповідної службової особи.
Розписку про одержання повістки (повістку у разі неможливості вручити її адресату чи відмови адресата її одержати) належить негайно повернути до адміністративного суду. У разі повернення поштового відправлення із повісткою, яка не вручена адресату з незалежних від суду причин, вважається, що така повістка вручена належним чином (ч. 11 ст. 126 КАС Уккраїни).
Варховуючи вимоги ч. 11 ст. 126 КАС України, колегія суддів вважає, що відповідач був належним чином повідомлений про дату розгляду справи.
На підставі викладеного, суд апеляційної інстацнії погоджує висновок суду першої інстанції про визнання протиправними та скасування спірних постанов відповідача. 
В іншій частині рішення суду не оскаржене.
Відповідно до ч.1  ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції рішення прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, внаслідок чого підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду відсутні. 
Керуючись ст.ст. 250, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області - залишити без задоволення.
Рішення  Луганського окружного адміністративного суду від 10 серпня 2021 року у справі  № 360/2667/21 за позовом Свирида Тараса Степановича, який діє в інтересах ОСОБА_1 до Марківської селищної територіальної виборчої комісії Старобільського району Луганської області, треті особи які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Луганська обласна організація політичної партії «Наш Край»,   ОСОБА_2 про визнання протиправними та скасування постанов, зобов`язання вчинити певні дії - залишити без змін.
Повний текст постанови складений 17 листопада 2021 року.
Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати прийняття та відповідно до ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України може бути оскаржена до Верхового Суду  протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий                                                                             І.В. Геращенко

            Судді:                                                                                              І.Д. Компанієць 

                                                                                                                     Г.М. Міронова