ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2021 року 
м. Київ
Справа №  822/1736/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючий - Стратієнко Л.В.,
судді: Губенко Н.М., Кондратова І.Д., 
за участю секретаря судового засідання - Юдицького К.О.;

за участю представників:
позивача - Ткач Я.С.,
відповідача - 1 - не з`явився, 
-           2 - не з`явився, 
третьої особи -  не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу  ОСОБА_1 

на рішення Господарського суду Хмельницької області
(суддя - Танасюк О.Є.) 
від 12.05.2021
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду
(головуючий - Петухов М.Г., судді - Гудак А.В., Мельник О.В.) 
від 20.09.2021,

у справі за позовом  ОСОБА_1 
до 1) Управління з питань реєстрації Хмельницької міської ради, 
     2) Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край",
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів -  ОСОБА_2 ,
про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів, визнання протиправними дій державного реєстратора, скасування реєстраційних дій

В С Т А Н О В И В:

у травні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом про визнання протиправними дій державного реєстратора виконавчого комітету Хмельницької міської ради Самчук О.А. щодо внесення змін до відомостей про ЖБК "Подільський край".

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 20.07.2018 позов задоволено. 

Постановою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018 рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 20.07.2018 скасовано, прийнято нову постанову, якою в задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено.

Постановою Верховного Суду від 21.07.2020 рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 20.07.2018 та постанову Вінницького апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018 скасовано, провадження в адміністративній справі №822/1736/18 закрито. 

Колегія суддів Верховного Суду дійшла висновку, що спір у справі підлягає розгляду за правилами господарського судочинства.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 25.08.2020 справу №822/1736/18 прийнято до свого розгляду.

Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2021, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 20.09.2021, в задоволенні позову відмовлено. 

Приймаючи рішення, господарські суди дійшли висновків, що позивачем не доведено порушення його прав, оскільки ОСОБА_1 не підтверджено факт набуття членства в ЖБК "Подільський край" в порядку, передбаченому п. 3.7 статуту житлово-будівельного кооперативу, не надано доказів сплати вступного та цільового внесків на рахунок ЖБК "Подільський край". Судами також враховано, що ОСОБА_1 на момент прийняття оспорюваних у справі рішень позачергових загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 не мав у власності нерухомого майна у житловому будинку по АДРЕСА_1 .

У жовтні 2021 року ОСОБА_1 подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати вказані рішення і прийняти нове рішення, яким позов у справі задовольнити.

Підставами для скасування судових рішень позивач зазначає неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судами першої та апеляційної інстанцій. Стверджує, що судами не було враховано висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 12.02.2020 у справі №910/7685/19, від 28.01.2020 у справі № 916/495/19, від 02.12.2020 у справі №916/86/20, від 14.05.2020 у справі №910/3722/18, від 16.12.2020 у справі №910/14910/18. На переконання скаржника, суди не в повній мірі дослідили зібрані у справі докази, апеляційний суд необґрунтовано відхилив його клопотання про долучення до матеріалів справи квитанції про сплату ним вступного внеску до кооперативу. 

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача, перевіривши наявність зазначених у касаційній скарзі підстав касаційного оскарження судових рішень (п. п. 1 та 4  ч. 2 ст. 287 ГПК України), дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи і перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно задовольнити частково з таких підстав.

Як встановлено господарськими судами, 29.09.2011 були проведені установчі збори засновників Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", на яких було прийнято рішення, оформлене протоколом № 1, про створення Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", затверджено списки інвесторів житлового будинку по АДРЕСА_1 , які вступили до ЖБК "Подільський край". Обрано Головою правління Софілканича О.В. , затверджено статут ЖБК "Подільський край".

Згідно зі списком членів ЖБК "Подільський край" членами кооперативу на момент його створення були 88 осіб.

03.10.2011 був зареєстрований ЖБК "Подільський край", що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Відповідно до п. 2.2 статуту ЖБК "Подільський край" метою створення та діяльності кооперативу є організація робіт із закінчення будівництва незавершеного будівельного об`єкту - багатоквартирного житлового будинку по АДРЕСА_1 та подальше його обслуговування. 

03.04.2015 між ЖБК "Подільський край" та ОСОБА_1 укладено угоду про членство №1/ГК-12, відповідно до п. 1.1 якої ЖБК зобов`язується організувати добудову до необхідного для здачі в експлуатацію стану житлового будинку по АДРЕСА_1 за рахунок внесків учасника та внесків інших членів ЖБК, здати його в експлуатацію, передати учаснику приміщення в об`єкті будівництва, обумовлене договором (комерція, поверх 1, загальна площа 108,6 кв.м, №ГК-34 (площа проектна, номер будівельний)) та всі документи, необхідні учаснику, для реєстрації права власності на нього, а учасник зобов`язується сплатити до ЖБК внески в розмірах та порядку, встановлених договором та додатками до нього, та має право отримати об`єкт нерухомості лише за умови повної сплати внеску, встановленого цим договором для учасника.

Згідно з п. 1.2 цей договір вважається заявою учасника про вступ до членів ЖБК. Після зарахування вступного та цільового внеску на рахунок ЖБК цей договір є підтвердженням набуття учасником членства в ЖБК, відповідно до п. 3.7 статуту ЖБК.

В п. 1.3 угоди сторони погодили, що розмір внеску залежить від вартості будівництва одного квадратного метра площі об`єкта нерухомості та остаточної загальної приведеної площі, яка фактично побудована та переведена учаснику у власність відповідно до умов договору.

Пунктом 1.4 угоди передбачено, що внесок, який підлягає сплаті учасником, розподіляється таким чином:
1.4.1. Вступний внесок - разовий грошовий чи інший майновий неповоротний внесок, який зобов`язана сплатити особа при вступі до ЖБК. Розмір вступного внеску визначений в сумі 1 500 грн рішенням загальними зборами членів ЖБК, відповідно до п. 7.3 статуту та сплачується учасником на рахунок ЖБК.
1.4.2. Членський внесок - разовий грошовий чи інший майновий неповоротний внесок члена кооперативу, що вноситься понад пай до спеціального фонду кооперативу для забезпечення статутної діяльності ЖБК. Розмір членського внеску буде визначений в подальшому рішенням загальними зборами членів ЖБК, відповідно до п. 7.3 статуту, та сплачується учасником на рахунок ЖБК.
1.4.3. Пай - грошовий чи інший майновий поворотний внесок, який сплачує особа за будівництво об`єкту нерухомості. Розмір паю сплачується згідно з графіком, встановленим у додатку № 1 до цього договору.

Додаток №1 до угоди про членство №1/ГК-12 від 03.04.2015 в матеріалах справи відсутній.

Вартість будівництва одного квадратного метра загальної приведеної площі об`єкта нерухомості визначається ЖБК на день укладення цього договору складає 5000,00 грн за один квадратний метр і може змінюватися у випадках, передбачених договором (п. 2.1 угоди).

Пунктом 2.8 угоди визначено, що після сплати учасником вартості отриманої за цим договором нерухомості (з урахуванням технічної інвентаризації) ЖБК надає учаснику: довідку про членство; довідку про повну сплату в повному обсязі проінвестованої нерухомості; акт приймання-передачі об`єкту нерухомості.

Відповідно до п. 2.9 угоди обов`язок учасника зі сплати внеску за цим договором вважається виконаним в день зарахування коштів на рахунок ЖБК, зазначений у реквізитах договору.

Також, 03.04.2015 між Житлово-будівельним кооперативом "Подільський край" та ОСОБА_1 укладено угоду про членство №9/ГД-12, відповідно до п. 1.1 якої ЖБК зобов`язується організувати добудову до стану, необхідного для здачі в експлуатацію житлового будинку по АДРЕСА_1 за рахунок внесків учасника та внесків інших членів ЖБК, здати його в експлуатацію, передати учаснику приміщення в об`єкті будівництва, обумовлене договором (нежитлове приміщення, секція 1, поверх 9, загальна площа 15,5 кв.м, №ГД-12 (площа проектна, номер будівельний)) та всі документи, необхідні учаснику для реєстрації права власності на нього, а учасник зобов`язується сплатити до ЖБК внески в розмірах та порядку, встановлених даним договором та додатками до нього, та має право отримати об`єкт нерухомості лише за умови повної сплати внеску, встановленого цим договором для учасника.

Умови угоди №9/ГД-12 від 03.04.2015 за своїм змістом є ідентичними з умовами №1/ГК-12 від 03.04.2015 та відрізняються лише в частині характеристик об`єкта нерухомості.

Додатком №1 до угоди №9/ГД-12 від 03.04.2015 є порядок сплати внесків, в якому сторони погодили, що кошти в сумі 78 000 грн, сплачені учасником за договором про цільове інвестування, зараховані  як оплата за придбану нерухомість.

02.10.2015 зареєстровано декларацію про готовність об`єкта до експлуатації - житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами по АДРЕСА_1.

18.06.2016 загальними зборами членів ЖБК "Подільський край" прийнято рішення, оформлене протоколом від 18.06.2016, про затвердження рішення голови правління та прийнято в члени кооперативу ОСОБА_1 (п. 8 протоколу загальних зборів.

28.07.2017 відбулися позачергові загальні збори членів ЖБК "Подільський край", рішення яких оформлені протоколом №1 від 28.07.2017, на яких 39 членів із 40 присутніх прийняли рішення про висловлення недовіри голові правління ОСОБА_4 та направлення повідомлення до правоохоронних органів про вчинення кримінального правопорушення посадовими особами ЖБК "Подільський край" за фактом розкрадання майна.

У заяві від 07.08.2017 член ЖБК "Подільський край" ОСОБА_5 на підставі п. 4.1 статуту просив голову правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 повідомити про кількість членів ЖБК "Подільський край" станом на 03.08.2017. Також 08.08.2017 член ЖБК "Подільський край" ОСОБА_5 звернувся до голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 з заявою, в якій на підставі п. 10.3. Статуту просив надати інформацію щодо кількості членів ЖБК "Подільський край" та підстав їхнього членства.

15.02.2018 ініціативною групою членів ЖБК "Подільський край" було проведено засідання із запрошеним головою правління ОСОБА_4 , членами правління та керівником підрядної організації. Було вирішено зібрати загальні збори членів ЖБК "Подільський край" у березні 2018 року.

Як вбачається із протоколу №1 від 15.02.2018 голова правління ОСОБА_4 жодних витребуваних документів не надав. На засідання ініціативної групи був запрошений підрядник ОСОБА_1 , який повідомив, що у квітні-травні 2018 року будуть виконані усі роботи в будинку (підведено електропостачання, встановлено ліфти, закінчені всі внутрішні роботи).

У листі від 05.03.2018 члени ініціативної групи, посилаючись на зрив термінів будівництва по АДРЕСА_1 та для затвердження графіка завершення будівництва на 2018 рік, просили голову правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 на вимогу 61 члена кооперативу зібрати позачергові загальні збори членів ЖБК "Подільський край" 24.03.2018.

У вимозі від 16.03.2018 члени ЖБК "Подільський край", посилаючись на зрив термінів завершення будівництва будинку по АДРЕСА_1 , просили голову правління ОСОБА_4 зібрати позачергові загальні збори членів ЖБК "Подільський край" в термін 20 днів від отримання цієї вимоги з порядком денним, серед яких, зокрема: звіт голови правління ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 року по березень 2018 року; переобрання голови правління ЖБК "Подільський край". До вимоги надано список з підписами 55 членів ЖБК "Подільський край".

У вимозі-попередженні від 17.04.2018, адресованій голові ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4, члени кооперативу вимагали припинити самовільний продаж площ - приміщень загального користування.

19.04.2018 в газеті "Проскурів" №16 від 19.04.2018 опубліковано оголошення ЖБК "Подільський край" (АДРЕСА_1) про дату, час та місце проведення позачергових загальних зборів інвесторів: 26.04.2018 о 16:00 год. у приміщенні міської ради.

26.04.2018 відбулися позачергові загальні збори членів та засновників ЖБК "Подільський край", на якому були присутні 63 особи із загальної чисельності членів 103 осіб, що становить 61 відсоток від загальної кількості членів кооперативу. 

Також на позачергові збори були запрошені: заступник міського голови Бондаренко А.Ю., депутат Хмельницької міської ради Вавринюк Ю.С. , провідний інженер "Хмельницькводоканал" Федірков В.І. , головний інженер "Хмельницькводоканал" Міхалець С.Б. , провідний інженер "Хмельницькліфт" Мацьков І.Б. , представник архітектури міста Хмельницького Пилипчик З.О., представник "Хмельницькобленерго" МРЕМ старший майстер кабельних ліній Ковальчук Ф.В.

На порядок денний винесено питання: 1) прийняття в члени ЖБК "Подільський край" ОСОБА_2; 2) звіт голови правління ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 року по березень 2018року; 3) звіт головного бухгалтера ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 року по березень 2018 року; 4) переобрання голови правління ЖБК "Подільський край"; 5) переобрання членів правління ЖБК "Подільський край"; 6) переобрання ревізійної комісії ЖБК "Подільський край"; 7) вирішення питання щодо проведення аудиту ЖБК "Подільський край" за період з березня 2013 року по березень 2018 року. 

За результатами проведення позачергових загальних зборів були прийняті рішення, зокрема: 
- з першого питання порядку денного -рішення про прийняття в члени кооперативу ОСОБА_2 , яка діє згідно з довіреністю від члена кооперативу ЖБК "Подільський край" ОСОБА_6 для участі в позачергових загальних зборах ЖБК "Подільський край" та уповноважити від зборів ОСОБА_10 підписати договір уступки згідно з угодою №14/ЖК-79 від 08.11.2016 з ОСОБА_6 на ОСОБА_2 ;
- з четвертого питання порядку денного -рішення про звільнення голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 з 26.04.2018 та виключення його з числа осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи ЖБК "Подільський край" без довіреності, в тому числі підписувати договори; направлення повідомлення в правоохоронні органи про вчинення кримінального правопорушення головою правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 та посадовими особами ЖБК "Подільський край" за фактом розкрадання майна. Обрано на посаду голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_2 27.04.2018;
- з п`ятого питання порядку денного -рішення про обрання нового складу правління ЖБК "Подільський край" у складі: ОСОБА_10 , ОСОБА_2 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 ;
- з шостого питання порядку денного -рішення про обрання нового складу ревізійної комісії ЖБК "Подільський край" у складі: Скок Т. Ю. , Стужук Д. В. , Ільчук Н. А. , на чолі з головою ревізійної комісії ЖБК "Подільський край" Стужук Д. В .

Також було прийнято рішення про виключення другого та третього питання з порядку денного у зв`язку з неявкою на позачергові загальні збори голови правління ЖБК "Подільський край" ОСОБА_4 та головного бухгалтера ЖБК "Подільський край".

Прийняті рішення оформлені протоколом №1/26/04-18 позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018.

Додатком №1 до протоколу №1/26/04-18 від 26.04.2018 є список членів кооперативу, які були присутні на позачергових загальних зборах ЖБК "Подільський край" з аналізом права власності на приміщення в будинку АДРЕСА_1 , а саме: 67 осіб.

Додатком до протоколу №1/26/04-18 позачергових загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 також є реєстраційний лист членів ЖБК "Подільський край", присутніх на позачергових загальних зборів 26.04.2018, з підписами присутніх.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 14.06.2018 №004094372, державним реєстратором виконавчого комітету Хмельницької міської ради Самчук О.А. 03.05.2018 проведено реєстраційні дії щодо зміни керівника та складу підписантів ЖБК "Подільський край". Керівником ЖБК "Подільський край" є ОСОБА_2 07.05.2018 було зареєстровано зміни додаткової інформації.

Згідно з інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №216543299 від 16.07.2020: ОСОБА_1 01.12.2015 набув права власності на нежитлове приміщення загальною площею 105,3 кв.м за адресою: АДРЕСА_1 . 

10.06.2016 права власності ОСОБА_1 на зазначений об`єкт нерухомості було припинено та зареєстровано за ТОВ "Реалті Офіс". 

04.05.2018 ОСОБА_1 набув права власності на нежитлове приміщення загальною площею 39 кв.м та 14.05.2018 - площею 14 кв.м за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно до витягу з протоколу загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 22.07.2020 загальними зборами членів ЖБК "Подільський край" прийнято рішення про виключення з членів ЖБК ОСОБА_4 , ОСОБА_1 , ОСОБА_18 за завдання значної шкоди будинку, перешкоджання діяльності ЖБК. ОСОБА_19 під час виступу зазначив, що фактично ОСОБА_4 та ОСОБА_1 , які впродовж останніх 7 років як керівник ЖБК та підрядник мали б привести будинок у стан, придатний для використання власниками майна, організовано розкрадання та привласнення коштів ЖБК. За даним фактом з 2018 року розслідується кримінальне провадження №12018240010002985 за ч. 5 ст. 191 КК України. Повідомив, що документи про діяльність ЖБК ОСОБА_4 втрачено та не вживаються заходи для їх поновлення.

У заяві свідка від 22.01.2021 ОСОБА_5 повідомив, що він особисто був присутній за загальних зборах ЖБК "Подільський край" 26.04.2018 та приймав участь у голосуванні. Вказує, що на збори були запрошені представники ДАБІ, комунальних служб та власник підрядної організації ТОВ "Рієлт-буд" ОСОБА_1 разом з директором ОСОБА_18 

ОСОБА_5 зазначає, що він особисто вручив ОСОБА_1 повідомлення про порядок денний загальних зборів. ОСОБА_1 отримав повідомлення, однак відмовився розписуватися за нього та повідомив, що не прийде на загальні збори,  оскільки, на його думку, загальні збори ЖБК "Подільський край" може скликати тільки ОСОБА_4 . Також ОСОБА_5 повідомляє, що перед зборами декілька разів заходив до ОСОБА_1 в його офіс, що знаходиться за місцем реєстрації ЖБК "Подільський край" по АДРЕСА_1 і нагадував про необхідність прийти на загальні збори, оскільки тільки він як власник та керівник підрядної організації ТОВ "Рієлт-буд" міг повідомити про причини незавершення робіт в будинку.

Предметом позову у цій справі є, зокрема, вимога позивача про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів членів та засновників житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", оформлених протоколом №1/26/04-18 від 26.04.2018. Позивач - ОСОБА_1 стверджує, що він є членом ЖБК "Подільський край" та вважає, що прийняття спірних рішень зборів від 26.04.2018 з порушенням вимог законодавства та статуту ЖБК "Подільський край" порушує його права та законні інтереси члена кооперативу.

Кооперативи як добровільні об`єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом. Господарська діяльність кооперативів повинна здійснюватися відповідно до вимог цього Кодексу, інших законодавчих актів (ст. 94 ГК України).

Правові, організаційні, економічні та соціальні основи функціонування кооперації в Україні визначено Законом України «Про кооперацію», відповідно до частини першої статті 6 якого кооператив є первинною ланкою системи кооперації і створюється внаслідок об`єднання фізичних та/або юридичних осіб на основі членства для спільної господарської та іншої діяльності з метою поліпшення свого економічного стану.

За змістом положень ст. ст. 2, 6, 9 Закону України "Про кооперацію" кооператив є юридичною особою, державна реєстрація якого проводиться в порядку, передбаченому законом. Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо.

Згідно зі статтею 4 Закону України "Про кооперацію" одними із основних принципів, на яких базується кооперація, є принцип безпосередньої участі членів кооперативної організації у її діяльності та принцип рівного права голосу під час прийняття рішень (один член кооперативу - один голос).

Відповідно до статті 8 Закону України "Про кооперацію" статут кооперативу є правовим документом, що регулює його діяльність.

Згідно зі статтею 12 Закону України "Про кооперацію" основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

Відповідно до ст. 15 Закону України "Про кооперацію" загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених. Кожний член кооперативу чи уповноважений кооперативу має один голос, і це право не може бути передано іншій особі. Рішення загальних зборів членів (зборів уповноважених) кооперативу про прийняття, внесення змін до статуту, вступ до кооперативного об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію кооперативу вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як 75 відсотків членів кооперативу, присутніх на загальних зборах кооперативу. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів членів (уповноважених) кооперативу, присутніх на його загальних зборах. Рішення загальних зборів членів (зборів уповноважених) кооперативу приймаються відповідно до його статуту відкритим або таємним голосуванням.

За висновками судів попередніх інстанцій позивачем не доведено набуття членства в ЖБК "Подільський край", а оспорювані у справі рішення позачергових загальних зборів учасників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 щодо зміни складу учасників ЖБК "Подільський край", його керівництва не порушують права позивача. 

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази сплати ОСОБА_1 та зарахування на рахунок ЖБК "Подільський край" вступного та цільового внеску. На дату прийняття спірних рішень позачергових загальних зборів від 26.04.2018 у ОСОБА_1 у власності не було нерухомого майна за адресою: АДРЕСА_1 .

Суди вказали про відсутність можливості встановити наявність або відсутність кворуму під час проведення позачергових загальних зборів членів та засновників Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" від 26.04.2018.

Верховний Суд вважає висновки господарських судів попередніх інстанцій про відсутність підстав для задоволення позову у цій справі передчасними з огляду на таке.

На підтвердження членства ОСОБА_1 в ЖБК "Подільський край" позивачем надано копію протоколу загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 18.06.2016, на яких прийнято рішення про затвердження рішення голови правління та прийняття в члени кооперативу ОСОБА_1 (п. 8 протоколу загальних зборів за результатами розгляду 25 питання порядку денного), дві угоди про членство №1/ГК-12 та №9/ГД-12 від 03.04.2015 укладені між ЖБК "Подільський край" та членом кооперативу ОСОБА_1 .

За змістом статті 10 Закону України "Про кооперацію" членами кооперативу можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземних держав, що діють через своїх представників, які внесли вступний внесок та пай у розмірах, визначених статутом кооперативу, додержуються вимог статуту і користуються правом ухвального голосу. Членом кооперативу може бути фізична особа, яка досягла 16-річного віку і виявила бажання брати участь у його діяльності. Кооператив зобов`язаний вести облік своїх членів та видати кожному з них посвідчення про членство.

Вступ до кооперативу здійснюється на підставі письмової заяви. Особа, яка подала заяву про вступ до кооперативу, вносить вступний внесок і пай у порядку та розмірах, визначених його статутом. Рішення правління чи голови кооперативу про прийняття до кооперативу підлягає затвердженню загальними зборами його членів. Порядок прийняття такого рішення та його затвердження визначається статутом кооперативу (стаття 11 Закону України "Про кооперацію").

Статут ЖБК "Подільський край" в редакції від 04.08.2017 (п. 3.5) передбачає, що вступ до кооперативу на засадах членства здійснюється на підставі заяви про членство з подальшим затвердженням загальними зборами членів кооперативу звернення кандидата. Повний обсяг прав та обов`язків визначається на підставі угоди про членство, яка укладається в обов`язковому порядку. Рішення голови кооперативу про прийняття до кооперативу затверджується загальними зборами членів кооперативу. Особа вважається прийнятою в члени кооперативу, якщо за неї проголосувало не менше двох третин присутніх на зборах членів кооперативу (або двох третин присутніх на зборах уповноважених членів кооперативу).

За змістом п. 1.2 угод про членство №1/ГК-12 і №9/ГД-12, ці договори вважаються заявою учасника про вступ до членів ЖБК. Після зарахування вступного та цільового внеску на рахунок ЖБК цей договір є підтвердженням набуття учасником членства в ЖБК, відповідно до п. 3.7 статуту ЖБК.

Аналіз Закону України "Про кооперацію" та статуту ЖБК "Подільський край" свідчить, що набуття учасником членства у ЖБК "Подільський край" пов`язується з затвердженням загальними зборами членів кооперативу рішення правління чи голови кооперативу про прийняття відповідної особи до кооперативу, за умови  укладення між ним та кооперативом угоди про членство.

Надані ОСОБА_1 до суду копія протоколу загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 18.06.2016 про затвердження рішення голови правління та прийняття в члени кооперативу ОСОБА_1 і угоди про членство №1/ГК-12 та №9/ГД-12 підтверджують набуття ОСОБА_1 членства у  ЖБК "Подільський край".

Відсутність в матеріалах справи доказів сплати ОСОБА_1 вступного, членського та цільового внеску, їх зарахування на рахунок ЖБК "Подільський край" жодним чином не спростовують наявність рішення загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" про прийняття   ОСОБА_1 до кооперативу.

Посилання судів на ту обставину, що на дату прийняття спірних рішень позачергових загальних зборів від 26.04.2018 у ОСОБА_1 у власності було відсутнє нерухоме майно за адресою: АДРЕСА_1 не є підтвердженням припинення ОСОБА_1 членства в кооперативі. 

Відповідно до приписів ст. 13 Закону України "Про кооперацію" членство в кооперативі припиняється у разі: добровільного виходу з нього; припинення трудової участі в діяльності виробничого кооперативу; несплати внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу; смерті члена кооперативу - фізичної особи; ліквідації члена кооперативу - юридичної особи; припинення діяльності кооперативу. Виключення з членів кооперативу може бути оскаржене до суду. Аналогічні положення закріплені у п. 5.1 статуту ЖБК "Подільський край". 

Також п. 5.2 статуту ЖБК "Подільський край" визначає, що виключення з членів кооперативу за невиконання рішень загальних зборів членів кооперативу, несплату внесків у порядку , визначеному цим статутом, здійснюється загальними зборами кооперативу на підставі повідомлення голови правління кооперативу. 

ОСОБА_1 було виключено з членів ЖБК "Подільський край" тільки 22.07.2020 відповідним рішенням загальних зборів членів ЖБК "Подільський край".

Тобто матеріалами справи підтверджуються членство ОСОБА_1 у ЖБК "Подільський край" в період з 18.06.2016 по 22.07.2020, що свідчить про необґрунтованість висновків господарських судів, що позивачем не доведено та не підтверджено належними доказами членство в ЖБК "Подільський край".

Верховний Суд виходить з того, що відповідно до ст. 167 ГК України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. 

За умовами частини першої статті 12 Закону України "Про кооперацію", частини першої статті 99 Господарського кодексу України та розділу 3 статуту ЖБК "Подільський край" одним з основних прав члена кооперативу є участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах.

Члени кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними. Корпоративні права характеризуються тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

З огляду не вищевикладене неможливо погодитись з висновками господарських судів, що рішення позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 не стосуються прав ОСОБА_1 .

Разом з цим необхідно відзначити, що учасник, який вибув зі складу юридичної особи, може бути стороною корпоративного спору про визнання недійсними рішень юридичної особи, якщо ці рішення прийняті в період до виходу (виключення) учасника, а відповідні вимоги обґрунтовуються порушенням його корпоративних прав на момент прийняття такого рішення (постанови Верховного Суду від 28.03.2018 у справі № 908/2027/16; від 18.04.2018 у справі №908/1571/16; від 27.08.2019 у справі №904/24/19, від 05.03.2020 у справі №918/703/18).

Суд касаційної інстанції зазначає, що під час розгляду корпоративних спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів юридичної особи, господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення акціонера (учасника) можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) рішенням загальних зборів. 

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера, члена) товариства. Також слід з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори.

Отже, без належного дослідження того, хто згідно з вимогами статуту ЖБК "Подільський край" та чинного на той момент законодавства, мав право ініціювати і за рішенням якого органу кооперативу мали проводитися 26.04.2018 збори (дотримання порядку проведення), перевірки судом обставин повідомлення членів цього кооперативу про їх проведення 26.04.2018 (зокрема позивача) та чи були ці збори повноважними і проведені за наявності кворуму, не можна ухвалити законне і обґрунтоване рішення (в частині визнання недійсними рішень загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 та скасування державної реєстрації змін до установчих документів відповідача здійсненої на підставі цих рішень) згідно з ст. 236 ГПК України.

Верховний Суд вважає, що з метою повного та всебічного дослідження всіх обставин справи, керуючись принципом верховенства права, місцевий господарський суд та апеляційний суд в межах власних процесуальних повноважень мали можливість вжити заходів щодо встановлення обставин прийняття рішень загальних зборів членів ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018. 

Не вчинивши вказаних дій, суди припустилися неповного з`ясування обставин, що мають значення для розгляду справи. 

Загальними вимогами процесуального права визначено обов`язковість встановлення судом під час вирішення спору обставин, що мають значення для справи, надання їм юридичної оцінки, а також оцінки всіх доказів, з яких суд виходив при вирішенні позову. Без виконання цих процесуальних дій ухвалити законне та обґрунтоване рішення у справі неможливо.

Згідно з положеннями ст. 236 ГПК України законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права; обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Від повноти встановлення відповідних обставин справи та правильної оцінки доказів залежить обґрунтованість висновків суду при ухвалені судом рішення по суті спору. 

Судові рішення у цій справі наведеним вимогам не відповідають.

Таким чином, доводи касаційної скарги позивача про порушення судами попередніх інстанцій норм процесуального права визнаються судом касаційної інстанції обґрунтованими.

Разом з цим колегія суддів Верховного Суду відхиляє аргументи касаційної скарги про те, що судом апеляційної інстанції необґрунтовано відхилено клопотання ОСОБА_1 про приєднання додаткового доказу до матеріалів справи - документу, що підтверджує сплату ОСОБА_1 вступного внеску до ЖБК "Подільський край" (дублікат заяви на переказ готівки №114АА215ЕВ від 30.04.2015 на суму 1 500 грн, де платник - ОСОБА_1 , отримувач - ЖБК "Подільський край", призначення платежу - ОСОБА_1 , вступний внесок).

За змістом частин 2 та 3 статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Приписи частини 3 статті 269 ГПК України передбачають наявність таких критеріїв, які є обов`язковою передумовою для вирішення питання про прийняття судом апеляційної інстанції додаткових доказів, а саме "винятковість випадку" та "причини, що об`єктивно не залежать від особи".

Отже, при поданні учасником справи доказів, які не були подані до суду першої інстанції, такий учасник справи повинен обґрунтувати, в чому полягає винятковість випадку неподання зазначених доказів до суду першої інстанції у встановлений строк, а також надати відповідні докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від особи, яка їх подає.

Така обставина (відсутність обґрунтування, в чому полягає винятковість випадку неподання зазначених доказів до суду першої інстанції) виключає можливість прийняття апеляційним господарським судом додаткових доказів у порядку статті 269 ГПК України (постанови Верховного Суду від 31.08.2021 у справі № 914/1725/19, від 15.12.2020 у справі № 925/1052/19, від 21.04.2021 у справі № 906/1179/20).

Верховний Суд вважає, що суд апеляційної інстанції, дослідивши наведені у клопотанні ОСОБА_1 причини неподання доказів до місцевого суду, обґрунтовано відмовив у прийнятті та дослідженні додаткових доказів, оскільки ОСОБА_1 не доведено винятковість випадку неподання зазначеного доказу до суду першої інстанції. 

Відповідно до вимог частини 1 та 2 статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 310 ГПК України підставою для скасування судового рішення та направлення справи на новий розгляд є також порушення норм процесуального права, на які посилається скаржник у касаційній скарзі, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, якщо суд не дослідив зібрані у справі докази, за умови висновку про обґрунтованість заявлених у касаційній скарзі підстав касаційного оскарження, передбачених пунктами 1, 2, 3 частини другої статті 287 цього Кодексу. 

У касаційній скарзі скаржник посилається на п. 1 ч. 2 ст. 287 ГПК України та вказує, що судами попередніх інстанцій не було враховано висновків Верховного Суду у постановах від 12.02.2020 у справі №910/7685/19, від 28.01.2020 у справі № 916/495/19, від 02.12.2020 у справі №916/86/20, від 14.05.2020 у справі №910/3722/18, від 16.12.2020 у справі №910/14910/18 щодо підстав визнання недійсними рішень загальних зборів юридичної особи у випадку порушень порядку їх скликання або проведення. 

Колегія суддів Касаційного господарського суду визнає обґрунтованими доводи позивача про необхідність врахування при вирішенні спору наведених висновків Верховного Суду про необхідність дослідження судом обставин скликання та проведення загальних зборів юридичної особи у спорі про визнання недійсними її рішень. 

Порушення попередніми судовими інстанціями норм процесуального права унеможливило встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення цієї справи, такі недоліки не можуть бути усунуті Верховним Судом самостійно в силу меж розгляду справи судом касаційної інстанції. Верховний Суд позбавлений можливості самостійно встановити обставини справи, що перешкоджає прийняттю законного рішення у справі, тому постановлені рішення судів першої та апеляційної інстанцій підлягають скасуванню з направленням справи на новий розгляд до суду першої інстанції. 

Під час нового розгляду справи, господарському суду слід взяти до уваги викладене у цій постанові, вжити всі передбачені законом заходи для всебічного, повного і об`єктивного встановлення обставин справи, перевірити доводи, на яких ґрунтуються вимоги та заперечення сторін, надати правову кваліфікацію відносинам сторін, виходячи із фактів, установлених під час розгляду справи. Зокрема, більш ретельно перевірити і встановити чи був позивач станом на момент скликання і проведення позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край" 26.04.2018 членом кооперативу, чи було дотримано порядку скликання цих зборів - чи були збори від 26.04.2018 скликані за ініціативи уповноваженого органу, який у встановленому статутом і законом порядку повідомив членів цього кооперативу (зокрема позивача) про їх проведення 26.04.2018, чи відбулися вони за наявності кворуму, необхідного для їх проведення, а отже належним чином дослідити наявність чи відсутність підстав для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів членів та засновників ЖБК "Подільський край" від 26.04.2018 та скасування державної реєстрації змін до установчих документів ЖБК "Подільський край", здійсненої на підставі цих рішень загальних зборів членів.

З врахуванням встановленого дослідити обґрунтованість заявлених позивачем вимог та в залежності від встановленого і відповідно до вимог чинного законодавства вирішити спір з належним обґрунтуванням мотивів та підстав такого вирішення у судовому рішенні.

Відповідно до вимог п. 14 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, суд касаційної інстанції не здійснює розподіл судових витрат.

Керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 310, 314, 315, 316, 317 ГПК України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Хмельницької області від 12.05.2021 та постанову Північно - західного апеляційного господарського суду від 20.09.2021 у справі № 822/1736/18 скасувати, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції в іншому складі суду.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                      Л. Стратієнко

Судді                                                                                                  Н. Губенко

                                                                                                І. Кондратова