П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

02 грудня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/14706/20	

Головуючий в 1 інстанції: Андрухів В.В. 
Місце та час укладення судового рішення «--:--»,  м. Одеса 
Повний текст судового рішення складений 20.05.2021р.

П`ятий  апеляційний адміністративний суд у складі   колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 травня 2021 року у справі за адміністративним позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про визнання протиправними та скасування акту, рішень та постанов про накладення штрафу, -  

В С Т А Н О В И В:

           11.12.2020р. фізична особа-підприємець (надалі - ФОП) ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про    визнання протиправними та скасування акту перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів №18 від 05.11.2020р.; рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 09.11.2020р. №752; від 10.11.2020р. №№348; 349; постанов від 23.11.2020р. №167 щодо накладення штрафу у розмірі 68000грн. за порушення п.2 ч.4 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів; від 23.11.2020р. №168 щодо накладення штрафу у розмірі 34000грн. за порушення п.3 ч.4 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів.
          Позовні вимоги обґрунтовано тим, що ФОП ОСОБА_1 у строки, встановлені відповідачем, на виконання рішень про вжиття обмежувальних заходів подала до Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області копії накладних на повернення іграшки, оглянутої під час перевірки, розповсюджувачу/постачальнику для подальшого усунення формальної невідповідності, повернення товару виробнику та тимчасової заборони надання продукції на ринку, а тому відповідачем протиправно застосовано до неї штрафні санкції.
          Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 20.05.2021р. позов задоволено частково; визнано протиправними та скасовано рішення Головного управлінням Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 09.11.2020р. №752, від 10.11.2020р. №348, від 10.11.2020р. №349; постанов від 23.11.2020р. №167, від 23.11.2020р. №168; у задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та ухвали нове про відмову у задоволенні позовних вимог.
Апелянт посилається на те, що позивач у термін встановлений вимогою управління Держпродспоживслужби не надала належних і допустимих доказів на підтвердження поставки їй відповідної продукції (іграшки) або інших доказів виконання нею рішень управління, виконання вимоги. При цьому ФОП ОСОБА_2 було припинено підприємницьку діяльність ще до придбання ФОП ОСОБА_1 спірної іграшки, що унеможливило перевірку органом державного нагляду (контролю) по ланцюгу постачання. 
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів  вважає, що вона підлягає задоволенню.
Судом встановлено, що 28.11.2019р. Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів затверджено Секторальний план державного ринкового нагляду на 2020 рік. /т.1 а.с.27/
Наказом Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області від 13.08.2020р. №3585 відповідно до вимог Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», на підставі Секторального плану державного ринкового нагляду на 2020 рік, доручено головним спеціалістам управління захисту прав споживачів провести з 18.08.2020р. по 21.08.2020р. планову виїзну перевірку фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 стосовно характеристик продукції за місцем знаходження контейнера Л-5 за адресою: м. Одеса, Овідіопольський комунальне підприємство «Новий Ринок». /т.1 а.с.108/
Направленням для проведення перевірки від 13.08.2020р. №3207, відповідно до Законів України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» та наказу Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області від 13.08.2020р. №3585, доручено головним спеціалістам управління захисту прав споживачів провести з 18.08.2020р. по 21.08.2020р. планову виїзну перевірку ФОП ОСОБА_1 стосовно характеристик продукції за місцем знаходження контейнера Л-5 за адресою: м. Одеса, Овідіопольський комунальне підприємство «Новий Ринок». Вищезазначене направлення вручено позивачу 18.08.2020р. /т.1 а.с.31, 109/
Вимогою Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області, за результатами огляду продукції, зобов`язано ФОП ОСОБА_1 , в термін до 09.11.2020р. надати належним чином завірені копії документів: витягу про державну реєстрацію; документу, який засвідчує повноваження особи представляти інтереси суб`єкта господарювання; паспорт уповноваженої особи; прибуткові накладні на постачання продукції; договори на постачання продукції; документи, що дають змогу відстежити походження відповідної продукції та її подальший обіг (товарно-супровідна документація або договори); декларації про відповідність продукції вимогам Технічного регламенту (іграшку «Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138). /т.1 а.с.33/
18.08.2020р. складено акт перевірки характеристик продукції №3109, яким встановлено порушення позивачем вимог п. п. 6, 10, 11, 18, 19, 20, 27, 37, 44, 45, 48, додатку 5 Технічного регламенту безпечності іграшок, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України 28.02.2018р. №151, а саме: на іграшці («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138) та її пакуванні, або в документі, що супроводжує іграшку відсутній знак відповідності технічним регламентам, відсутнє найменування, торгівельна марка та контактна поштова адреса виробника та імпортера, відсутня інструкція та інформація щодо безпечності згідно з вимогами закону про порядок застосування мов. /а.с.28-29/
Рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 31.08.2019р. №543 щодо товару іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: усунення формальної невідповідності. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними/постачальниками вжити заходи щодо повернення продукції по ланцюгу постачання для подальшого усунення формальної невідповідності у термін до 27.10.2020р. /т.1 а.с.34/
Рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 27.08.2020р. №533 щодо товару іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: приведення продукції у відповідність до встановлених вимог. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними/постачальниками вжити заходи щодо повернення продукції по ланцюгу постачання для подальшого приведення продукції у відповідність до встановлених вимог у термін до 27.10.2020р. /т.1 а.с.35/
Рішенням Головного управлінням Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 27.08.2020р. №534 щодо товару іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: тимчасова заборона надання продукції на ринку. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними/постачальниками вжити заходи щодо тимчасової заборони надання продукції на ринку у термін до 27.10.2020р. /т.1 а.с.36/
20.09.2020р. ФОП ОСОБА_1 подано до Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області повідомлення про виконання вищезазначених рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів та надано накладу від 25.10.2019р. №25/10 про повернення товару постачальнику ФОП ОСОБА_2 /т.1 а.с.37-41/
Наказом Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області від 02.11.2020р. №4417 доручено головним спеціалістам захисту прав споживачів провести з 04.11.2020р. по 09.11.2020р. позапланову перевірку стану виконання ФОП ОСОБА_1 рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів за місцем знаходження контейнера Л-5 за адресою: м. Одеса, Овідіопольський комунальне підприємство «Новий Ринок».
Направленням для проведення перевірки від 02.11.2020р. №4221, відповідно до Законів України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», «Про загальну безпечність нехарчової продукції» та наказу Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області від 02.11.2020р. №4417, доручено головним спеціалістам захисту прав споживачів провести з 04.11.2020р. по 09.11.2020р. позапланову перевірку стану виконання ФОП ОСОБА_1 рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів за місцем знаходження контейнера Л-5 за адресою: м. Одеса, Овідіопольський комунальне підприємство «Новий Ринок». Вищезазначене направлення вручено позивачу 04.11.2020р. /т.1 а.с.44, 45/
05.11.2020р. складено акт перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів №18, яким встановлено повне виконання позивачем рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №534 від 27.08.2020р., невиконаними рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №533 від 27.08.2020р. та №543 від 31.08.2020р. Відповідач у акті зазначив, що позивачем не надано будь-якого документального підтвердження того, яким чином виконувались рішення про усунення формальної невідповідності та рішення про приведення продукції у відповідність до встановлених вимог; інформації, що формальна невідповідність усунута, а продукція приведена у відповідність до встановлених вимог. /т.1 а.с.42-43/
Рішенням Головного управлінням Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 09.11.2020р. №752 щодо товару Іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: заборона надання продукції на ринку. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними вжити заходи необхідні для заборони надання на ринку продукції іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), повідомити споживачів (користувачів) та інших розповсюджувачів у ланцюгу постачання відповідної продукції про ризики, які становить ця продукція у термін до 11.03.2021р. /т.1 а.с.49/
Рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області від 09.11.2020р. №225 визнано вчинені позивачем дії на виконання рішення від 27.08.2020р. №534 результативними, а рішення виконаним, у зв`язку із чим скасовано рішення від 27.08.2020р. №534. /т.1 а.с.50/
Рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 10.11.2020р. №348 встановлено невиконання рішення від 31.08.2020р. №543 та результати виконання визнані не результативними, вирішено внести зміни до рішення про вжиття обмежувальних заходів від 31.08.2020р. №543 шляхом винесення нового рішення. /т.1 а.с.48/
Рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 10.11.2020р. №349 встановлено невиконання рішення від 27.08.2020р. №533 та результати виконання визнані не результативними, вирішено внести зміни до рішення про вжиття обмежувальних заходів від 27.08.2020р. №533 шляхом винесення нового рішення. /т.1 а.с.47/
11.11.2020р. складено протокол №66 про виявлені порушення ФОП ОСОБА_1 вимог Законів України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», «Про загальну безпечність нехарчової продукції», а саме невиконання рішень №533 від 27.08.2020р. та №543 від 31.08.2020р. /т.1 а.с.52/
          Постановами Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області: від 23.11.2020р. №167 накладено на ФОП ОСОБА_1 штраф у розмірі 68000грн. за порушення п.2 ч.2 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів; /т.1 а.с.57/
          від 23.11.2020р. №168 накладено на ФОП ОСОБА_1 штраф у розмірі 34000грн. за порушення п.3 ч.4 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів. /т.1 а.с.58/
Не погоджуючись з актом перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів №18 від 05.11.2020р.; рішеннями про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 09.11.2020р. №752; від 10.11.2020р. №№348; 349; постановами від 23.11.2020р. №№167, 168, позивач звернулася до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позову виходячи з наступного.
Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» від 05.04.2007р. №877-V  (надалі – Закон №877-V) визначені правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов`язки та відповідальність суб`єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю).
Відповідно до ст.1 Закону №877-V державний нагляд (контроль) – діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, державних колегіальних органів, самоврядування (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб`єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, прийнятного рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища.
Згідно з ч.2 ст.8 Закону №877-V органи державного нагляду (контролю) та їх посадові особи під час здійснення заходів державного нагляду (контролю) зобов`язані повно, об`єктивно та неупереджено здійснювати державний нагляд (контроль) у межах повноважень, передбачених законом.
Відповідно до п.1 Положення про Державну службу України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужбу), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.09.2015р. № 667    центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства та який реалізує державну політику у галузі ветеринарної медицини, сферах безпечності та окремих показників якості харчових продуктів, карантину та захисту рослин, ідентифікації та реєстрації тварин, санітарного законодавства, санітарного та епідемічного благополуччя населення (крім виконання функцій з реалізації державної політики у сфері епідеміологічного нагляду (спостереження) та у сфері гігієни праці та функцій із здійснення дозиметричного контролю робочих місць і доз опромінення працівників), з контролю за цінами, попередження та зменшення вживання тютюнових виробів та їх шкідливого впливу на здоров`я населення, метрологічного нагляду, ринкового нагляду в межах сфери своєї відповідальності, насінництва та розсадництва (в частині сертифікації насіння і садивного матеріалу), реєстрації та обліку машин в агропромисловому комплексі, державного нагляду (контролю) у сфері агропромислового комплексу, державного нагляду (контролю) у сферах охорони прав на сорти рослин, насінництва та розсадництва, державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів і рекламу в цій сфері, за якістю зерна та продуктів його переробки, державного нагляду (контролю) за додержанням заходів біологічної і генетичної безпеки щодо сільськогосподарських рослин під час створення, дослідження та практичного використання генетично модифікованого організму у відкритих системах на підприємствах, в установах та організаціях агропромислового комплексу незалежно від їх підпорядкування і форми власності, здійснення радіаційного контролю за рівнем радіоактивного забруднення сільськогосподарської продукції і продуктів харчування.
Згідно п.7 вищезазначеного Положення Держпродспоживслужба здійснює свої повноваження безпосередньо та через свої територіальні органи.
Пунктом 1 Положення про Головне управління Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів в області, в місті Києві, затвердженого наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 12.04.2017р.    №209 передбачено, що Головне управління Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів в області, в місті Києві є територіальним органом Держпродспоживслужби та їй підпорядковане.
Повноваження Головного управління поширюються на територію відповідної області, міста Києва.
Згідно п.4 вищезазначеного Положення Головне управління відповідно до покладених на нього завдань забезпечує реалізацію державної політики, а саме у сфері здійснення державного ринкового нагляду: проводить перевірки характеристик продукції, в тому числі відбирає зразки продукції та забезпечує проведення їх експертизи (випробування); перевіряє додержання вимог щодо представлення продукції за місцем проведення ярмарку, виставки, показу чи демонстрації в інший спосіб продукції, яка не відповідає встановленим вимогам, а у визначених законом випадках видає приписи про негайне усунення порушень вимог щодо представлення такої продукції та приймає рішення про негайне припинення представлення цієї продукції за місцем проведення відповідного ярмарку, виставки, показу чи демонстрації в інший спосіб продукції, проводить перевірки виконання суб`єктами господарювання відповідних приписів та рішень; приймає у випадках та порядку, визначених законом, рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, здійснює контроль стану виконання суб`єктами господарювання цих рішень.
Таким чином, Головному управлінню Держпродспоживслужби в Одеській області, як територіальному органу Держпродспоживслужби, надано повноваження на здійснення державного нагляду (контролю) за перевіркою характеристик продукції.
Відповідно до ч.1 ст.23 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» під час перевірок характеристик продукції проводяться документальні перевірки, у разі необхідності - обстеження зразків продукції, а за наявності підстав вважати, що продукція є небезпечною, становить ризик та/або не відповідає встановленим вимогам, - відбір та експертиза (випробування) зразків продукції.
Згідно з ч.6 ст.23 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» перевірка характеристик продукції може бути невиїзною (за місцезнаходженням органу ринкового нагляду) або виїзною. У разі потреби органи ринкового нагляду для перевірки характеристик продукції можуть поєднувати невиїзні та виїзні перевірки.
Відповідно до ч.1 ст.24 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» органи ринкового нагляду проводять перевірки характеристик продукції у її розповсюджувачів: 1) планові - згідно із секторальними планами ринкового нагляду; 2) позапланові: а) за зверненнями споживачів (користувачів) відповідної продукції, а також органів виконавчої влади, виконавчих органів місцевих рад, правоохоронних органів, громадських організацій споживачів (об`єднань споживачів), об`єднань суб`єктів господарювання, у яких міститься інформація про розповсюдження продукції, що завдала шкоди суспільним інтересам чи має недоліки, що можуть завдати такої шкоди, і відсутня інформація, за якою виробника такої продукції може бути ідентифіковано, але міститься інформація, за якою може бути встановлено розповсюджувача, у якого було придбано (виявлено) таку продукцію; б) у разі якщо під час перевірки характеристик продукції у виробника відповідної продукції виробник доведе що: він не вводив в обіг продукцію, що є небезпечною, становить ризик та/або не відповідає встановленим вимогам; продукція є небезпечною, становить ризик та/або не відповідає встановленим вимогам внаслідок дій чи бездіяльності розповсюджувача (розповсюджувачів) такої продукції.
Так, позапланова перевірка стану виконання ФОП ОСОБА_1 рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів проводилася на підставі наказу Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області 02.11.2020р. №4417, а тому посадові особи відповідача мали правові підстави для її проведення.
Перед початком проведенням перевірки 04.11.2020р. позивачем отримано роз`яснення Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області, яким підтверджено, що перед початком перевірки перевіряючими були пред`явлені посвідчення, копія направлення на проведення перевірки, роз`яснені права та обов`язки. /т.1 а.с.44/
Відповідно до ч.17 ст.23 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» за результатами перевірки характеристик продукції посадова особа, яка здійснює ринковий нагляд, складає акт відповідно до вимог Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності».
Згідно ч.6 ст.7 Закону №877-V за результатами здійснення планового або позапланового заходу посадова особа органу державного нагляду (контролю) складає акт, який повинен містити такі відомості: дату складення акта; тип заходу (плановий або позаплановий); форма заходу (перевірка, ревізія, обстеження, огляд тощо); предмет державного нагляду (контролю); найменування органу державного нагляду (контролю), а також посаду, прізвище, ім`я та по батькові посадової особи, яка здійснила захід; найменування юридичної особи або прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи - підприємця, щодо діяльності яких здійснювався захід. Посадова особа органу державного нагляду (контролю) зазначає в акті стан виконання вимог законодавства суб`єктом господарювання, а в разі невиконання - детальний опис виявленого порушення з посиланням на відповідну вимогу законодавства. В останній день перевірки два примірники акта підписуються посадовими особами органу державного нагляду (контролю), які здійснювали захід, та суб`єктом господарювання або уповноваженою ним особою, якщо інше не передбачено законом. Якщо суб`єкт господарювання не погоджується з актом, він підписує акт із зауваженнями. Зауваження суб`єкта господарювання щодо здійснення державного нагляду (контролю) є невід`ємною частиною акта органу державного нагляду (контролю). У разі відмови суб`єкта господарювання підписати акт посадова особа органу державного нагляду (контролю) вносить до такого акта відповідний запис. Один примірник акта вручається керівнику чи уповноваженій особі суб`єкта господарювання - юридичної особи, її відокремленого підрозділу, фізичній особі - підприємцю або уповноваженій ним особі в останній день заходу державного нагляду (контролю), а другий зберігається в органі державного нагляду (контролю).
За результатами проведення перевірки складено акт перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів від 05.11.2020р. №18, яким встановлено повне виконання позивачем рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №534 від 27.08.2020р., невиконання рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №533 від 27.08.2020р. та №543 від 31.08.2020р. Відповідач у акті зазначив, що позивачем не надано будь-якого документального підтвердження того, яким чином виконувались рішення про усунення формальної невідповідності та рішення про приведення продукції у відповідність до встановлених вимог; інформації, що формальна невідповідність усунута, а продукція приведена у відповідність до встановлених вимог. /т.1 а.с.42-43/
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо безпідставності позовної вимоги про визнання протиправним та скасування акту перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів від 05.11.2020р. №18, оскільки акт не є рішенням суб`єкта владних повноважень, який створює юридичні наслідки для позивача, а є службовим документом, який складається в ході службової діяльності відповідача та в якому фіксуються порушення вимог законодавства. Юридичні наслідки для позивача створюють лише рішення суб`єкта владних повноважень, прийняті на підставі висновків такого акту перевірки. 
Пунктом 6 ч.1 ст.11 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» визначено, що з метою здійснення ринкового нагляду органи ринкового нагляду в межах сфер їх відповідальності приймають у випадках та порядку, визначених цим Законом, рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, здійснюють контроль стану виконання суб`єктами господарювання цих рішень.
Згідно ч.1 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» відповідальність за порушення вимог цього Закону встановлюється цим та іншими законами України.
Пунктами 2, 3 ч.4 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» визначено, що до суб`єкта господарювання застосовуються адміністративно-господарські санкції у вигляді штрафу в разі:
2) невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів, визначених ст.29 цього Закону, крім усунення формальної невідповідності, передбаченої ч.3 ст.29 цього Закону, - у розмірі шести тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян для осіб, які ввели продукцію в обіг або відповідно до цього Закону вважаються такими, що ввели продукцію в обіг, та у розмірі чотирьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян для розповсюджувачів;
3) невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів щодо усунення формальної невідповідності, визначених ч.3 ст.29 цього Закону, - у розмірі трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян для осіб, які ввели продукцію в обіг або відповідно до цього Закону вважаються такими, що ввели продукцію в обіг, та у розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян для розповсюджувачів;
Так, оскаржуваним рішенням Головного управлінням Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 09.11.2020р. №752 щодо товару Іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: заборона надання продукції на ринку. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними вжити заходи необхідні для заборони надання на ринку продукції іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), повідомити споживачів (користувачів) та інших розповсюджувачів у ланцюгу постачання відповідної продукції про ризики, які становить ця продукція у термін до 11.03.2021р. /т.1 а.с.49/
Оскаржуваним рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 10.11.2020р. №348 встановлено невиконання рішення від 31.08.2020р. №543 та результати виконання визнані не результативними, вирішено внести зміни до рішення про вжиття обмежувальних заходів від 31.08.2020р. №543 шляхом винесення нового рішення. /т.1 а.с.48/
Оскаржуваним рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 10.11.2020р. №349 встановлено невиконання рішення від 27.08.2020р. №533 та результати виконання визнані не результативними, вирішено внести зміни до рішення про вжиття обмежувальних заходів від 27.08.2020р. №533 шляхом винесення нового рішення. /т.1 а.с.47/
          Оскаржуваними постановами Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області: від 23.11.2020р. №167 накладено на ФОП ОСОБА_1 штраф у розмірі 68000грн. за порушення п.2 ч.2 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповне виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів; /т.1 а.с.57/
          від 23.11.2020р. №168 накладено на ФОП ОСОБА_1 штраф у розмірі 34000грн. за порушення п.3 ч.4 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповне виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів. /т.1 а.с.58/
Так, актом перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішень про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів від 05.11.2020р. №18, на підставі якого винесені оскаржувані позивачем рішення та постанови, встановлено повне виконання позивачем рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №534 від 27.08.2020р., невиконаними рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів №533 від 27.08.2020р. та №543 від 31.08.2020р. Відповідач у акті зазначив, що позивачем не надано будь-якого документального підтвердження того, яким чином виконувались рішення про усунення формальної невідповідності та рішення про приведення продукції у відповідність до встановлених вимог; інформації, що формальна невідповідність усунута, а продукція приведена у відповідність до встановлених вимог. /т.1 а.с.42-43/
При цьому, рішеннями Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів:
від 27.08.2020р. №533 щодо товару іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: приведення продукції у відповідність до встановлених вимог. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними/постачальниками вжити заходи щодо повернення продукції по ланцюгу постачання для подальшого приведення продукції у відповідність до встановлених вимог у термін до 27.10.2020р.; /т.1 а.с.35/
від 31.08.2019р. №543 щодо товару іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138), застосовано обмежувальний (корегувальний) захід відповідно до ст.ст.28-32 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та ст.12 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції», обмеження надання продукції на ринку, а саме: усунення формальної невідповідності. Вказаним рішенням було зобов`язано позивача спільно з розповсюджуваними/постачальниками вжити заходи щодо повернення продукції по ланцюгу постачання для подальшого усунення формальної невідповідності у термін до 27.10.2020р.                               /т.1 а.с.34/
На підтвердження виконання вищезазначених рішень у встановлений строк позивачем надано накладу від 25.10.2019р. №25/10 про повернення товару постачальнику ФОП ОСОБА_2 /т.1 а.с.37-41/
Суд першої інстанції дійшов висновку про виконання позивачем рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 27.08.2020р. №533, від 31.08.2019р. №543 шляхом повернення продукції по ланцюгу постачання для подальшого усунення формальної невідповідності, для подальшого приведення продукції у відповідність до встановлених вимог та вжиття спільно з постачальником/розповсюджувачем заходів щодо тимчасової заборони надання продукції на ринку.
При цьому, суд першої інстанції врахував доводи позивача, що вона не була обізнана про припинення підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_2 , повертаючи вказаній особі м`яку дитячу іграшку за накладною від 25.10.2019р. №25/10, і тим більше не була обізнана про це на момент придбання цієї іграшки у ОСОБА_2 10.09.2020р. на промтоварному ринку « 7-й км».
Колегія суддів не погоджується з вищезазначеними висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.
Частиною 5 ст.8 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» визначено, що суб`єкти господарювання зобов`язані надавати на запит органів ринкового нагляду документацію, що дає змогу ідентифікувати: 1)          суб`єкта господарювання, який поставив їм продукцію; 2) суб`єкта господарювання, якому вони поставили продукцію.
Згідно Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» визначено, що ланцюг постачання продукції - це послідовність суб`єктів господарювання, які забезпечують постачання продукції від виробника до споживача (користувача).
Водночас, статтею 55 Господарського кодексу України визначено, що суб`єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов`язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.
Суб`єктами господарювання є: 1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; 2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.
Відповідно до вимог ст.1 Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» виробник - це: фізична чи юридична особа - резидент України, яка є виготовлювачем продукції, або будь-яка інша особа - резидент України, яка заявляє про себе як про виготовлювача, розміщуючи на продукції відповідно до законодавства своє найменування, торговельну марку чи інше позначення, або особа - резидент України, яка відновлює продукцію;          уповноважений представник виготовлювача продукції в Україні (у разі якщо виготовлювачем продукції є фізична чи юридична особа – нерезидент України); імпортер продукції (у разі якщо виготовлювачем продукції є фізична чи юридична особа - нерезидент України, яка не має свого уповноваженого представника в Україні).
Відповідно до вимог ч.7 ст.8 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» у разі якщо виробник продукції не може бути ідентифікований органом ринкового нагляду, для цілей цього Закону особою, що ввела таку продукцію в обіг, вважається кожен суб`єкт господарювання в ланцюгу постачання відповідної продукції, який протягом строку проведення перевірки не надав документацію, що дає змогу встановити найменування та місцезнаходження виробника або особи, яка поставила суб`єкту господарювання цю продукцію.
Як вбачається з накладної від 25.10.2019р. №25/10 ФОП ОСОБА_1 придбала у ФОП ОСОБА_2 м`яку іграшку – 2шт. за ціною 85грн., м`яку іграшку «Троль» - 1 шт. за ціною 88грн. /т.1 а.с.41/
Згідно накладної від 1/9 від 10.09.2020р. ФОП ОСОБА_1 повернула  ФОП ОСОБА_2 м`яку іграшку «Троль» - 1 шт. за ціною 88грн. /т.1 а.с.40/
При цьому, згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадським формувань, ФОП ОСОБА_2 припинено діяльність 1.12.2017р.
Тобто, на момент придбання та повернення продукції, ОСОБА_2 не було зареєстровано фізичною особою-підприємцем, тобто суб`єктом господарювання, а тому не є постачальником вказаної продукції.
Крім того, відповідачем приймалися рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 27.08.2020р. №533, від 31.08.2019р. №543 щодо товару іграшки («Dream Works Trolls», номер моделі 282, виробник В`єтнам, серії QC-010490, ш/к 2000000000138).
Однак з вищезазначених накладних не вбачається придбання та повернення позивачем саме такої продукції.
Таким чином, ФОП ОСОБА_3 у термін встановлений рішеннями про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 27.08.2020р. №533, від 31.08.2019р. №543  не надала до Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області належних і допустимих доказів на підтвердження поставки їй відповідної продукції (спірної іграшки) та повернення такої продукції постачальнику – відповідному суб`єкту господарювання.
Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку щодо наявності у відповідача правових підстав для прийняття оскаржуваних рішень  про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 10.11.2020р. №№348, 349 та постанов від 23.11.2020р. №167 про накладення на ФОП ОСОБА_1 штрафу у розмірі 68000грн. за порушення п.2 ч.2 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів; від 23.11.2020р. №168 про накладення на ФОП ОСОБА_1 штрафу у розмірі 34000грн. за порушення п.3 ч.4 ст.44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції», а саме невиконання або неповного виконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів.
На підставі викладеного, оскільки судом першої інстанції при вирішенні справи неповно з`ясовано обставини справи, що мають значення для справи, неправильно застосовано норми матеріального права, рішення суду першої інстанції в порядку ст.317 КАС України підлягає скасуванню.
Керуючись ст.ст.311, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області задовольнити, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 травня 2021 року скасувати.
Ухвалити у справі постанову, якою відмовити у задоволенні позову фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області про визнання протиправними та скасування акту, рішень та постанов про накладення штрафу.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.