ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
14 грудня 2021 року           справа №360/2024/21 

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого Блохіна А.А., суддів Гаврищук Т.Г., Гайдар А.В., розглянув в порядку письмового провадження апеляційну скаргу представника позивача Воронова Романа Сергійовича на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2021 р. у справі № 360/2024/21 (головуючий І інстанції Борзаниця С.В.) за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях про зобов`язання здійснити нарахування та виплату грошового забезпечення,-

                                                              У С Т А Н О В И В: 

14 квітня 2021 року ОСОБА_1 (далі - позивач), в інтересах якого звернувся адвокат Воронов Роман Сергійович (далі - представник позивача) звернувся до суду з позовом до Головного управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях (далі також - відповідач, ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях), в якій просить зобов`язати Головне управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях здійснити нарахування та виплату грошового забезпечення ОСОБА_1 за період з 12.11.2019 по 17.12.2020 під час його перебування у розпорядженні начальника Головного управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях.
В обґрунтування заявлених вимог зазначено, що позивач проходив військову службу в Службі безпеки України з 21.09.2010 по 17.12.2020.
Наказом Голови Служби безпеки України від 07.12.2020 № 1682-ОС/дск позивача звільнено з військової служби у запас збройних сил України за п.п. "б" п.61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007 та п.п. "а" п.2 ч.5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу".
Наказом начальника Головного управління СБУ в Донецькій та Луганській областях від 16.12.2020 № 537-ОС/дск позивача виключено зі списків особового складу з 17.12.2020.
З 23.03.2018 до 17.03.2020 Позивач перебував у розпорядженні начальника Головного управління СБУ в Донецькій та Луганській областях за посадою старшого оперуповноваженого міжрайонного відділу на підставі п. в) п.48 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 за № 1262/2007 в зв`язку з порушенням стосовно позивача кримінального провадження № 42018051110000020 від 14.03.2018 за ч. І ст. 258-1 КК України.
23.03.2018 Позивач в рамках здійснення досудового розслідування вказаного кримінального провадження був затриманий в порядку ст. 208 КПК України, 25.03.2018 йому був обраний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з 23.03.2018, термін якого періодично продовжувався, а ухвалою від 29.10.2019 Орджонікідзевського районного суду    м. Харкова був продовжений до 27.12.2020 з можливістю внесення застави.
12.11.2019 Позивача було звільнено з під варти в зв`язку з внесенням застави.
За час перебування у розпорядженні, а саме: з 23.03.2018 до 17.12.2020 позивачу не нараховувалось та не виплачувалось грошове забезпечення на підставі гл. 4 розділу IV наказу СБУ № 515/ДСК від 10.04.2018.
На думку позивача, Відповідач безпідставно, всупереч вимогам п.п.3.2.1 п.3.2 та п.п. 3.5.1 п.3.5 Інструкції № 35/ДСК, п. 4.9. розділу IV Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженої наказом СБУ № 772 від 14.10.2008, припинив нарахування та виплату грошового забезпечення Позивачу за період поза застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, а саме: з 12.11.2019 по 17.12.2020.
Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2021 р. у справі № 360/2024/21 у задоволенні позову - відмовлено.   
Представник позивача не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржене судове рішення та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.
В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, неправильно застосував норми матеріального права та порушив норми процесуального права.
У відзиві на апеляційну скаргу відповідачем висловлено згоду з висновками місцевого суду та прохання залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
Справу розглянуто в порядку письмового провадження у відповідності до ст. 311 КАС України.
Відповідно до вимог ч. 1,2 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.  
Колегія суддів заслухала доповідь судді-доповідача, перевірила матеріали справи, вивчила доводи апеляційної скарги, і дійшла  висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої та апеляційної інстанції встановлено, що позивач проходив військову службу на офіцерських посадах з 21.09.2010 по 17.12.2020 в Службі безпеки України, що підтверджується довідкою ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 28.01.2021 № 36. ОСОБА_1 звільнений наказом СБ України від 07.12.2020 М 1682-ОС/дск з військової служби за підпунктом "б" пункту 61 Положення про проходження військової, служби військовослужбовцями Служби безпеки України, підпункту "а" пункту 2 частини п`ятої (у зв`язку із закінченням строку контракту) статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" у запас Збройних Сил України без права носіння військової форми одягу, що підтверджується довідкою  ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 28.01.2021 № 36 (арк. спр. 10).
Наказом начальника ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 16.12.2020                 № 537-ОС/дск Позивача виключено зі списків особового складу з 17.12.2020 (арк. спр. 8).
14.03.2018 відносно Позивача порушено кримінальне провадження                                     № 42018051110000020 за ч. І ст. 258-3 КК України (арк. спр. 11).
Ухвалою Краматорського міського суду Донецької області від 25.03.2018 у справі             № 234/3824/18 клопотання заступника начальника відділу нагляду за додержанням законів та виконанням судових рішень у кримінальних провадження територіальних органів поліції слідчого управління військової прокуратури сил антитерористичної операції підполковника юстиції Полякова Д.І., по кримінальному провадженню № 42018051110000020 від 14.03.2018 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , задоволено. Застосовано відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в "Арештний дім - Державної установи "Бахмутська установа виконання покарань (№6)" на строк 60 діб, без визначення застави. Строк дії ухвали про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою становить 60 діб з дня затримання, тобто з 23.03.2018 до 22.05.2018 включно (арк. спр. 12).
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду    м. Харкова від 29.10.2019 у справі            № 415/5397/18 продовжено строк тримання під вартою ОСОБА_1 до 27.12.2020 з можливістю внесення застави (арк. спр. 13-15), яку було внесено 12.11.2019,  Позивача було звільнено з під варти в зв`язку з внесенням застави (арк. спр. 16).
Відповідно до довідки ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 28.01.2021           № 78/3/19/Б-8/21/154 грошове забезпечення ОСОБА_1 з 23.03.2018 по 17.12.2020 не нараховувалось та не виплачувалось на підставі гл. 4 розд. ІV наказу 515ДСК від 10.04.2018, зареєстрованого в Міністерстві юстиції 25.04.2018 за № 512/319 (арк. спр. 9).
Згідно витягу з наказу ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 28.03.2018           № 191/ОС/дск "По особливому  складу" відповідно до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України зараховано у розпорядження начальника Головного управління за підпунктом "в" пункту 48 (у разі здійснення стосовно військовослужбовця кримінального провадження - до закриття кримінального провадження чи постановлення вироку судом) з 23.03.2018 ОСОБА_1 по посаді старшого оперуповноваженого міжрайонного відділу із збереженням матеріального та грошового забезпечення всіх видів за посадою, яку він займав, звільнивши його з посади старшого оперуповноваженого сектору контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері інформаційної безпеки та захисту національної державності Лисичанського міжрайонного відділу 3 управління (з дислокацією у м. Сєвєродонецьк Луганської області). Припинено виплату грошового забезпечення ОСОБА_1 , відповідно до підпункту 3.2.1, з врахуванням вимог підпункту 3.5.1, Інструкції про грошове забезпечення та виплати компенсаційного характеру військовослужбовців Служби безпеки України, затвердженою наказом Служби безпеки України від 23 січня 2008 року № 35/ДСК, у зв`язку із застосуванням запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, строком з 23.03.2018 до 22.05.2018 року включно (арк. спр. 138).
Наказом Центрального управління Служби безпеки України від 10.04.2018                            № 515/ДСК, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 25.04.2018 за № 512/31964, затверджена Інструкція про грошове забезпечення та виплати компенсаційного характеру військовослужбовцям Служби безпеки України (Інструкція 515). 
Ця Інструкція визначає порядок та умови виплати грошового забезпечення та виплат компенсаційного характеру військовослужбовцям Служби безпеки України.
Наказом ЦУ СБУ від 10.04.2018 № 515/ДСК визнано таким, що втратив чинність наказ Служби безпеки України від 23.01.2008 № 35/ДСК "Про затвердження Інструкції про грошове забезпечення та виплати компенсаційного характеру військовослужбовців Служби безпеки України", зареєстрований в Міністерстві юстиції України 30.01.2008 за № 71/14762 (пункт 3 Наказу).
Пунктом 4 Наказу ЦУ СБУ від 10.04.2018 № 515/ДСК визначено, що цей наказ набирає чинності через 10 днів після його державної реєстрації та застосовується з дня набрання чинності постановою КМУ від 30.09.2017 № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб". 
Наказ ЦУ СБУ від 10.04.2018 № 515/ДСК зареєстрований в Міністерстві юстиції України 25.04.2018 за № 512/31964 і   в силу приписів п. 4 цього Наказу, наказ ЦУ СБУ від 10.04.2018  № 515/ДСК набрав чинності 06.05.2018. 
Оскільки позивачем заявлені вимоги стосовно спірних правовідносин за період з 12.11.2019 по 17.12.2020 під час його перебування у розпорядженні начальника Головного управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях, спірні правовідносини повинні регулюватися Інструкцією 515, а не Інструкцією 35, яка втратила чинність з 06.05.2018. 
У зв`язку з чим посилання представника позивача в адміністративному позові на положення Інструкції 35 є незмістовним.
Пунктом 2 глави 1 розділу IV Інструкції 515 визначено, що за військовослужбовцями, зарахованими в розпорядження відповідних начальників або керівників (крім тих, що зараховані в розпорядження за підставами, передбаченими підпунктом "в" - у випадках, передбачених пунктом 1 глави 4 цього розділу, а також підпунктами "е", "є" та "ж" пункту 48 Положення), зберігається виплата грошового забезпечення всіх видів за посадами, які вони займали, протягом строків перебування у розпорядженні, передбачені пунктом 48 Положення, а у випадках, коли такі строки не визначені, - протягом шести місяців з дня зарахування у розпорядження. 
Відповідно до абзацу 3 пункту 6 глави 1 розділу IV Інструкції 515, після закінчення строків перебування у розпорядженні, передбачених пунктом 48 Положення (якщо військовослужбовці не призначені на посаду або не звільнені з військової служби), а у випадках коли такі строки не визначені - після спливання шести місяців з дня зарахування у розпорядження відповідних начальників або керівників, виплата військовослужбовцям грошового забезпечення здійснюється за рішенням Голови СБУ на підставі мотивованих рапортів начальників або керівників, у розпорядженні яких перебувають такі військовослужбовці. 
Відповідно до абзацу 1 пункту 1 глави 4 розділу IV Інструкції 515, військовослужбовцям, яких відсторонено від виконання службових повноважень відповідно до ЗУ "Про запобігання корупції", відсторонено від посади відповідно до Кримінального процесуального кодексу України, оголошено в розшук чи до яких застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою або домашнього арешту (цілодобового чи протягом дня, що збігається зі службовим часом), виплата грошового забезпечення припиняється з дня прийняття стосовно них відповідного рішення на весь час відсторонення від виконання службових повноважень, відсторонення від посади, перебування в розшуку або застосування відповідного запобіжного заходу.
Абзацом 2 пункту 1 глави 4 розділу IV Інструкції 515 визначено, що у разі зміни запобіжного заходу виплата грошового забезпечення військовослужбовцю здійснюється на підставі відповідної ухвали слідчого судді або суду. 
Згідно пункту 3 глави 4 розділу IV Інструкції 515 у випадку ухвалення судом виправдувального вироку, закриття кримінального провадження з підстав, визначених пунктами 1-4 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військовослужбовцю відшкодовується грошове забезпечення повністю за час вимушеної відсутності на службі до дня закриття кримінального провадження  або ухвалення виправдувального вироку.  
Матеріалами справи встановлено, що позивача було зараховано у розпорядження начальника ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях з 23.03.2018 за пп. "в" п. 48 "Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України", а саме: у разі здійснення стосовно військовослужбовця кримінального провадження - до закриття кримінального провадження чи постановлення вироку судом.
Була припинена виплата грошового забезпечення ОСОБА_1 відповідно до підпункту 3.2.1. з врахуванням вимог підпункту 3.5.1. Інструкції 35, у зв`язку із застосуванням запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, строком з 23.03.2018 до 22.05.2018 року включно. 
З 06.05.2018 набула чинності Інструкція 515.
Ухвалою від 29.10.2019 у справі № 415/5397/18 продовжено строк тримання під вартою ОСОБА_1 до 27.12.2020 з можливістю внесення застави, яка була внесена 12.11.2019. Позивача було звільнено з під варти в зв`язку з внесенням застави (арк. спр. 16).
Судом достовірно встановлено, що як станом на дату звільнення з військової служби - 17.12.2020, так і станом на час розгляду справи стосовно позивача здійснюється кримінальне провадження, кримінальне провадження відносно ОСОБА_1 не закрите, а також не постановлений вирок судом.
Оскільки позивач був зарахований в розпорядження начальника Головного управління за підставами, передбаченими підпунктом "в" пункту 1 глави 4 розділу IV Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, за ним відповідно до положень пункту 2 глави 1 розділу IV Інструкції 515 не зберігалася виплата грошового забезпечення всіх видів за посадами, які він займав, протягом строків перебування у розпорядженні, передбачені пунктом "в" 48 Положення, - до закриття кримінального провадження чи постановлення вироку судом. 
До позивача в період з 23.03.2018 до 12.11.2019 був застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
В силу приписів абзацу 1 пункту 1 глави 4 розділу IV Інструкції 515 виплата грошового забезпечення була припинена на весь час застосування відповідного запобіжного заходу.
Однак матеріалами справи підтверджено, що на підставі абзацу 2 пункту 1 глави 4 розділу IV Інструкції 515 після зміни запобіжного заходу 12.11.2019 відповідною ухвалою слідчого судді або суду не вирішувалося відносно позивача питання виплати грошового забезпечення.
Згідно приписів пункту 3 глави 4 розділу IV Інструкції 515 повне відшкодування грошового забезпечення за час вимушеної відсутності на службі (за спірних правовідносин - за період з 12.11.2019 по 17.12.2020) повинно бути проведене у випадку ухвалення судом виправдувального вироку, закриття кримінального провадження з підстав, визначених пунктами 1-4 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України.  
Однак така подія - ухвалення судом виправдувального вироку або закриття кримінального провадження з підстав, визначених пунктами 1-4 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, стосовно позивача станом на час розгляду справи відсутня. 
Враховуючи вище викладене, у відповідача були відсутні правові підстави для нарахування та виплати грошового забезпечення ОСОБА_1 за період з 12.11.2019 по 17.12.2020 під час його перебування у розпорядженні начальника Головного управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях.
Враховуючи вищевиладене, суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідач при нарахуванні та виплаті грошового забезпечення ОСОБА_1 за період з 12.11.2019 по 17.12.2020 під час його перебування у розпорядженні начальника Головного управління Служби безпеки України в Донецькій та Луганській областях, діяв у межах повноважень та у спосіб, визначений чинним законодавством, а отже, в задоволенні позову слід відмовити.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову у задоволенні позову.
Статтею 316 КАС України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Ураховуючи наведене, колегія суддів не знаходить правових підстав для задоволення апеляційної скарги і відповідно для скасування оскаржуваного судового рішення, оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права, правові висновки суду першої інстанції скаржником не спростовані.
Керуючись 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
                                                                    ПОСТАНОВИВ  :

Апеляційну скаргу представника позивача Воронова Романа Сергійовича на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2021 р. у справі № 360/2024/21 - залишити без задоволення.                                                                                        
Рішення Луганського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2021 р. у справі № 360/2024/21 - залишити без змін.                                                                                 
Повне судове рішення складено 14 грудня 2021 року.    
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя                                                                                 А.А. Блохін

Судді                                                                                                     Т.Г. Гаврищук

                                                                                                               А.В. Гайдар