ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 грудня 2021 року	Львів	Справа № 380/5165/21 пров. № А/857/13646/21	

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді – Іщук Л. П.,
суддів – Онишкевича Т. В., Судової-Хомюк Н. М.,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Київської міської ради на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 13 липня 2021 року, ухвалене головуючим суддею Коморним О. І. у м. Львові, у справі за адміністративним позовом Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу до Київської міської державної адміністрації, Київської міської ради, Департаменту охорони культурної спадщини Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Міністерство культури та інформаційної політики України, про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії,

                                                         В С Т А Н О В И В:

Представництво Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу звернулося в суд із адміністративним позовом до Київської міської державної адміністрації, Київської міської ради, Департаменту охорони культурної спадщини Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), в якому просить визнати протиправною бездіяльність відповідачів щодо невизначення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві; зобов`язати відповідачів визначити межі території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві відповідно до «Топографічного плану земельної ділянки єврейського кладовища вул. Юрія Іллєнка - вул. Герцена, м. Київ», виготовленого ТзОВ «Геодезично-будівельний стандарт», площею 25 га; в порядку ст. 382 КАС України зобов`язати Керівників Київської міської державної адміністрації, Київської міської ради, Департаменту охорони культурної спадщини Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) подати у встановлений судом строк звіт про виконання судового рішення.
В обґрунтування позовних вимог зазначає, що Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) розташоване в охоронній зоні території Національного історико-меморіального заповідника «Бабин Яр» на території Комплексу пам`яток на місці масового знищення мирного населення та військовополонених в урочищі Бабин Яр під час гітлерівської окупації, яка Постановою Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2009 р. №928 внесена до Державного реєстру нерухомих пам`яток України (об`єкти культурної спадщини національного значення) за № 260033-Н як пам`ятка історії. Зазначає, що Київською міською державною адміністрацією допущено бездіяльність щодо виконання вимог розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р "Про додаткові заходи щодо збереження місць поховань у населених пунктах України" в частині п.п. 2, 3 щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) у м. Києві, що призвело до того, що на облік вказане кладовище станом на сьогодні не взято, межі кладовища не встановлюються, жодна організація їх обстеження та вивчення з наступним оприлюдненням результатів досліджень через засоби масової інформації не здійснює, так як і не проводиться робота з вивчення стану закритого кладовища, у тому числі, кладовищ національних меншин, не здійснюються заходи щодо облаштування цих місць, їх утримання та збереження.
Зазначає, що на виконання рішення Львівського окружного адміністративного суду від 11.12.2019 Департаментом земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) підготовлено проект рішення «Про надання Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо організації території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим Яром у Шевченківському районі міста Києва», що підтверджується листом цього Департаменту. По регламенту Київської міської ради цей проект рішення «Про надання Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо організації території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим Яром у Шевченківському районі міста Києва» на стадії його розгляду у постійній комісії Київської міської ради з питань архітектури, містобудування та земельних ресурсів 24.02.2021 був розглянутий і відхилений. В подальшому вказує, що на сесії міської ради теж відмовлено у наданні дозволу на розробку проекту. Вважає, що така чергова бездіяльність та безвідповідальність відповідачів разом із тривалим ухиленням від виконання своїх безпосередніх повноважень, неповагою до культурної спадщини і обов`язковості судових рішень на всій території України, стала наслідком порушення нормативних вимог, які передбачають визначення меж територій пам`яток/місць поховань/пам`яток історії. 
Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 13 липня 2021 року позов задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність Київської міської ради щодо невизначення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві. Зобов`язано Київську міську раду (вул. Хрещатик, 36, м. Київ, 01044; код ЄДРПОУ: 22883141) вирішити питання визначення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві відповідно до «Топографічного плану земельної ділянки єврейського кладовища вул. Юрія Іллєнка - вул. Герцена, м. Київ», виготовленого ТзОВ «Геодезично-будівельний стандарт», площею 25 га, з урахуванням правової оцінки наданої судом у рішенні. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
Не погодившись із рішенням суду першої інстанції, Київська міська рада подала апеляційну скаргу, в якій, з покликанням на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати судове рішення та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити. 
В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку, що саме до компетенції Київської міської ради відноситься винесення меж історичного ареалу м. Києва, закріплення їх в натурі та віднесення земель в його межах до земель історико-культурного призначення. При винесенні оскаржуваного рішення суд безпідставно не застосував норми статті 186 Земельного кодексу України, статтю 47 Закону України «Про землеустрій», Закону України «Про охорону культурної спадщини», зокрема, статті 5 та 32, які чітко встановлюють повноваження Міністерства культури та інформаційної політики України щодо затвердження та визначення меж та режимів історичних ареалів населених місць, а також щодо затвердження проектів землеустрою щодо таких територій. Також, зазначає, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів, що Єврейське кладовище є об`єктом культурної спадщини. Суд першої інстанції визнав зазначену територію, яка розташовується в межах історичного ареалу м.Києва, землями історико-культурного призначення без врахування положень статті 53 Земельного кодексу України, якою передбачено, що до земель історико-культурного призначення належать землі, на яких розташовані пам`ятки культурної спадщини, їх комплекси, історико-культурні заповідники, історико-культурні заповідні території, охоронювані археологічні території, музеї просто неба, меморіальні музеї-садиби. А такі об`єкти на вказаній території відсутні. Колишнє розташування ліквідованого кладовища в межах визначеного на сьогодні історичного ареалу м.Києва не може надавати їй статус земель історико-культурного призначення, враховуючи, що історичні ареали не відносяться до тих об`єктів культурної спадщини, розташування яких надає територіям статус земель історико-культурного призначення.
Департамент охорони культурної спадщини Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) подав відзив на апеляційну скаргу, в якому підтримує її доводи, покликається на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, просить рішення суду скасувати та прийняти нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити.
Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому її заперечує, покликається на законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції, просить залишити його без змін.
Оскільки апеляційну скаргу подано на рішення суду першої інстанції, яке ухвалено в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження), апеляційний суд відповідно до вимог пункту 3 частини першої статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України розглядає справу в порядку письмового провадження.
Заслухавши доповідь головуючого судді, дослідивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково.
Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що давнє Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) у м. Києві знаходиться між сучасною вулицею Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві, околиці Києва (Лук`янівці) відкрите в 1894 році та на початках існування займало площу понад 25 га, оточену капітальною стіною з арковими брамами.
На сьогодні Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) розташоване в охоронній зоні території Національного історико-меморіального заповідника «Бабин Яр» на території Комплексу пам`яток на місці масового знищення мирного населення та військовополонених в урочищі Бабин Яр під час гітлерівської окупації (між вулицями Мельникова, Дорогожицькою та О. Теліги), яка постановою Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2009 р. №928 внесена до Державного реєстру нерухомих пам`яток України об`єкти культурної спадщини національного значення за № 260033-Н як пам`ятка історії.
Рішенням Львівського окружного адміністративного суду у справі №813/3410/18 від 15.11.2018 позов Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу задоволено повністю, вирішено: визнати протиправною бездіяльність Київської міської державної адміністрації щодо невиконання вимог розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р "Про додаткові заходи щодо збереження місць поховань у населених пунктах України", в частині п.п. 2, 3 щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) у м. Києві. Зобов`язати Київську міську державну адміністрацію виконати вимоги розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 № 604-р " в частині п.п. 2, 3 щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) у м. Києві.
Також, рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 11 грудня 2019 року №1.380.2019.002420 адміністративний позов Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу до Київської міської ради про зобов`язання вчинити дії задоволено повністю та вирішено: зобов`язати Київську міську раду надати Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу дозвіл на виготовлення і замовлення проекту землеустрою щодо організації і встановлення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) у                 м. Києві між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві за власні кошти (відповідно до графічних матеріалів Представництва Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського Союзу, орієнтовним розміром понад 25 га).
Листами Департаменту земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська Державна Адміністрація) №0570202/2-2773 від 15.02.2021 (а.с.41) та                 № 0570202/2-4046 від 22.02.2021 (а.с.43) повідомлено позивача, що на виконання рішення Львівського окружного адміністративного суду від 11.12.2019 у справі № 1.380.2019.002420 Департаментом у межах компетенції підготовлено проект рішення «Про надання Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського союзу дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо організації території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Юрія Іллєнка та Реп`яховим яром у Шевченківському районі міста Києва» (справа 503901155), який 03.09.2020 відповідно до Регламенту Київської міської ради, затвердженого рішенням Київської міської ради від 07.07.2016 № 579/579, направлено для розгляду до Київської міської ради.
Відповідно до протоколу №3/5 засідання постійної комісії Київської міської ради з питань архітектури, містобудування та земельних відносин від 24.02.2021, винесено на порядок денний розгляд проекту рішення Київської міської ради «Про надання Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського союзу дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо організації території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Юрія Іллєнка та Реп`яховим яром у Шевченківському районі міста Києва» та вирішено відхилити проект такого рішення (а.с.49-50).
Листом від 26.02.2021 №225-СК-907 Київська міська рада повідомила позивача, що на засіданні постійної комісії Київської міської ради з питань архітектури, містобудування та земельних відносин 24.02.2021 розглянуто проект рішення Київської міської ради «Про надання Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського союзу дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо організації території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Юрія Іллєнка та Реп`яховим яром у Шевченківському районі міста Києва» (справа-клопотання №503901155) та ухвалено його відхилити (а.с.40)
Задовольняючи частково позов, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки Київською міською радою допущено протиправну бездіяльність щодо визначення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Луканівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві, то слід зобов`язати Київську міську раду вирішити питання визначення меж.
Апеляційний суд не погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
У справі, що розглядається, предметом спору є бездіяльність  Київської міської ради  щодо визначення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Луканівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві. Фактично підставою звернення до суду стало невиконання рішення Львівського окружного адміністративного суду від 15.11.2018 у справі № 8133410/18 та рішення Львівського окружного адміністративного суду від 11.12.2019 у справі №1.380.2019.002420, які набрали законної сили.
Вирішуючи спір про визнання протиправною бездіяльності Київської міської ради щодо визначення меж території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань - Єврейське кладовище (кіркут) (Луканівське єврейське кладовище) між вул. Мельникова та Реп`яховим яром у м. Києві, суд першої інстанції досліджував підстави відмови Київської міської ради  затвердити проект рішення «Про надання Представництву Американського об`єднання комітетів для євреїв бувшого Радянського союзу дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо організації території історико-культурного призначення щодо місць давніх поховань Єврейське кладовище (кіркут) (Лук`янівське єврейське кладовище) між вул. Юрія Іллєнка та Реп`яховим яром у Шевченківському районі міста Києва» (справа-клопотання №503901155). Таким чином, оскаржувана у даній справі бездіяльність, є повторним розглядом клопотання  позивача на виконання рішень Львівського окружного адміністративного суду від 15.11.2018 у справі № 8133410/18 та від 11.12.2019 у справі №1.380.2019.002420.
Незважаючи на те, що відповідач розглянув повторно заяву позивача щодо визначення меж, жодне рішення (позитивне чи негативне) з цього питання не прийняте. Отже, основним питанням, яке постало перед судом першої інстанції, було не повторна перевірка та надання оцінки бездіяльності у визначенні меж кладовища чи повторне визнання тієї ж бездіяльності протиправною, а зобов`язання прийняти певне рішення. Відтак, спірні правовідносини виникли у зв`язку із невиконанням рішень Львівського окружного адміністративного суду від 15.11.2018 у справі № 8133410/18 та від 11.12.2019 у справі №1.380.2019.002420, що набрали законної сили. 
Частина 1 статті 382 КАС України передбачає, що суд, який ухвалив судове рішення в адміністративній справі, може зобов`язати суб`єкта владних повноважень, не на користь якого ухвалене судове рішення, подати у встановлений судом строк звіт про виконання судового рішення. 
Відповідно до положень частини 1 статті 383 КАС України особа-позивач, на користь якої ухвалено постанову суду, має право подати до суду першої інстанції заяву про визнання протиправними рішень, дій чи бездіяльності, вчинених суб`єктом владних повноважень - відповідачем на виконання такого рішення суду або порушення прав позивача, підтверджених таким рішенням суду.
Отже, приписами статей 382-383 КАС України передбачено декілька видів судового контролю за виконанням судових рішень в адміністративних справах: зобов`язання суб`єкта владних повноважень подати звіт про виконання судового рішення, накладення штрафу (ч.2 ст.382 КАС України); визнання протиправними рішень, дій чи бездіяльності, вчинених суб`єктом владних повноважень - відповідачем на виконання рішення суду (ст.383 КАС України ).
Апеляційний суд звертає увагу, що зазначені правові норми КАС України мають на меті забезпечення належного виконання судового рішення. Підставами їх застосування є саме невиконання судового рішення, ухваленого на користь особи-позивача та обставини, що свідчать про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, пов`язаних з невиконанням судового рішення в цій справі.
Наявність у КАС України спеціальних норм, спрямованих на забезпечення належного виконання судового рішення, виключає можливість застосування загального судового порядку захисту прав та інтересів стягувача шляхом подання позову. Судовий контроль за виконанням судового рішення здійснюється в порядку, передбаченому КАС (ст. 382), який не передбачає можливості подання окремого позову, предметом якого є спонукання відповідача до виконання судового рішення.          
Відповідно до ст. 129-1 Конституції України судове рішення є обов`язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку. Контроль за виконанням судового рішення здійснює суд. Отже, судове рішення виконується безпосередньо і для його виконання не вимагається ухвалення будь-яких інших, додаткових судових рішень. 
З огляду на вищенаведене, у разі невиконання судового рішення, позивач має право вимагати вжиття спеціальних заходів впливу на боржника, передбачених КАС України. Невиконання судового рішення не може бути самостійним предметом окремого судового провадження.
Тож суд першої інстанції мав з`ясувати, чи не була оскаржувана бездіяльність, як стверджував заявник, пов`язана з виконанням судового рішення, чи є самостійним предметом спору.
Колегія суддів апеляційного суду, проаналізувавши предмет позову у цій справі, дійшла висновку, що він фактично спрямований на виконання іншого судового рішення (рішень Львівського окружного адміністративного суду від 15.11.2018 у справі № 8133410/18 та від 11.12.2019 у справі №1.380.2019.002420), а обраний позивачем у цій справі спосіб захисту є одним із способів виконання рішень Львівського окружного адміністративного суду від 15.11.2018 у справі № 8133410/18 та від 11.12.2019 у справі №1.380.2019.002420. Отже, спір у справі є тотожним, виник між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав, але на стадії виконання судового рішення. Апеляційний суд дійшов висновку про наявність у спірних правовідносинах обставин, з якими ст. 382 КАС України пов`язує наявність підстав для встановлення судового контролю за виконанням судового рішення.
Відповідно, якщо позивач вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю відповідача на виконання вищевказаного судового рішення порушувалися його права, свободи чи інтереси, то він повинен був звертатися до суду в порядку статті 382 КАС України із заявою про визнання протиправними рішень, дій чи бездіяльності відповідача (тобто в порядку судового контролю за виконанням рішення), а не пред`являти новий адміністративний позов.
Відтак, вимоги про визнання протиправними рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, які прийняті (вчинені або не вчинені) на виконання судового рішення, в окремому судовому провадженні не розглядаються.
Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у постанові від 20.02.2019 у справі № 806/2143/15.
Колегія суддів вважає, що вирішуючи даний спір, суд першої інстанції не дослідив характер правовідносин, що виникли між сторонами та не звернув увагу, що підставою звернення до суду з даним позовом є невиконання судового рішення, як наслідок допустив порушення норм процесуального права, яке полягає у незастосуванні спеціальних правових норм, які передбачені статтею 382 КАС України.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 238 КАС України суд закриває провадження у справі, якщо є такі, що набрали законної сили, постанова чи ухвала суду про закриття провадження у справі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав. Спір у справі, що розглядається, є тотожним спору у справі №813/3410/18 та у справі №1.380.2019.002420, що розглянуті Львівським окружним адміністративним судом, оскільки він виник між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав, але на стадії виконання судового рішення. Відтак є підстави для закриття провадження у справі. З огляду на вищенаведене, апеляційний суд дійшов висновку про необхідність скасування рішення суду першої інстанції та закриття провадження у справі.
Керуючись статтями 311, 315, 319, 321, 322, 328 Кодексу адміністративного судочинства України,-             

                                                    П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Київської міської ради задовольнити частково.
Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 13 липня 2021 року скасувати, а провадження у справі № 380/5165/21 закрити.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не може бути оскаржена, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини п`ятої статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України. 

Головуючий суддя	 	Л. П. Іщук 	
судді	 	Т. В. Онишкевич 	
 	 	Н. М. Судова-Хомюк  	
Повне судове рішення складено 08.12.2021