П О С Т А Н О В А 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа №  560/6590/20 
Головуючий суддя 1-ої інстанції - Ковальчук О.К.   
Суддя-доповідач -  Сушко О.О.   
12 листопада 2021 року
м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Сушка О.О. 
суддів:  Залімського І. Г.  Сторчака В. Ю. , 

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Нафта-експрес" на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 14 квітня 2021 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Нафта-експрес" до Головного управління ДПС у Хмельницькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, 
В С Т А Н О В И В :
позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправним та скасувати  податкове повідомлення-рішення №0005123201 від 29.09.2020 про застосування до товариства фінансової санкції у розмірі 20 000 грн  за порушення підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 Податкового кодексу України (далі - ПК України), прийняте на підставі акту № 102-01-32-01/41135032 від 07 вересня 2020 року про результати фактичної перевірки, якою встановлено, що на резервуарі серійний номер №27-15 ГАЗ встановлений рівнемір № 04687, не внесений до Єдиного Державного реєстрі рівномірів та витратомірів.
Відповідно до рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 14 квітня 2021 року в задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та ухвалити нове, яким задовольнити позов.
На  обґрунтування апеляційної скарги позивач зазначив, що передбачена пунктом 128-1.1 статті 128-1 ПК України штрафна санкція може бути застосована до платника податку лише за умови не обладнання та/або відсутності реєстрації в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі рівнеміра-лічильника на введеному в експлуатацію резервуарі. Разом з тим, ТОВ «Нафта-Експрес» самостійно та в визначений строк виправило описку в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників шляхом подання 09.09.2020 року корегуючої довідки, тим самим реалізувало своє право на усунення самостійно виявлених помилок в вже внесених до реєстру даних, а тому притягнення його до відповідальності за невнесення рівнеміру №043687 до реєстру не відповідає змісту та сутності пункту 128.1і статті 128і Податкового кодексу України та покладає на ТОВ «Нафта-Експрес» додатковий тягар майнових зобов`язань за відсутності відповідного правового підґрунтя. Вважає, що у контролюючого органу не було підстав для застосування до ТОВ «Нафта-Експрес» штрафних санкцій, передбачених пунктом 128-1.1 статті 128-1 ПК України, оскільки об`єкт їх застосування відсутній.
Розглянувши матеріали справи, колегія суддів апеляційної інстанції, дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, виходячи з наступного.
Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що позивач перебуває на обліку яз платник податків у  ГУ ДПС у Хмельницькій області. 
07.09.2020 на підставі наказу від 02 вересня 2020 року №1670 ГУ ДПС у Хмельницькій області від 02.09.2020 №1670 “Про проведення фактичної перевірки”, направлень на перевірку від 02.09.2020 №1809 і 1808 посадовими особами Головного управління проведена фактична перевірка позивача, за адресою: Хмельницька область, смт. Віньківці, вул. Володимирська, буд.1Б.
За результатами фактичної перевірки складений акт про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями, тютюновими виробами та пальним № 102-01-32-01/41135032 від 07 вересня 2020 року, яким зафіксоване порушення позивачем підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті  230-ПК України у зв`язку з використанням на резервуарі серійний номер №27-15 ГАЗ встановленого рівнеміра № 04687, не внесеного до Єдиного Державного реєстрі рівнемірів та витратомірів.
29.09.2020 на підставі Акту № 102-01-32-01/41135032 від 07 вересня 2020 року  відповідач прийняв податкове повідомлення - рішення № 0005123201, яким застосував до позивача фінансові санкції у вигляді штрафу в розмірі 20 000 грн.
Відмовляючи у задоволенні адміністративного позову, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач діяв на підставі, в межах та у спосіб, що передбаченні Конституцією та законами України.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.
Так, пунктом 75.1 статті 75 Податкового кодексу України (далі ПК України) передбачено, що контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.
В силу статті 80 ПК України, фактична перевірка здійснюється без попередження платника податків (особи).
Фактична перевірка може проводитися на підставі рішення керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції під розписку до початку проведення такої перевірки, та за наявності хоча б однієї з таких підстав, зокрема, у разі наявності та/або отримання в установленому законодавством порядку інформації від державних органів або органів місцевого самоврядування, яка свідчить про можливі порушення платником податків законодавства, контроль за яким покладено на контролюючі органи, зокрема, щодо здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності патентів, ліцензій та інших документів, контроль за наявністю яких покладено на контролюючі органи, виробництва та обігу підакцизних товарів; у разі наявності та/або отримання в установленому законодавством порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів та цільового використання спирту платниками податків, обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівнемірами-лічильниками, а також здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, пального.
За змістом пункту 80.5 статті 80 ПК України допуск посадових осіб контролюючих органі до проведення фактичної перевірки здійснюється згідно із статтею 81 цього Кодексу.
У відповідності до пункту 81.1 статті 81 ПК України посадові особи контролюючого органу мають право приступити до проведення документальної виїзної перевірки, фактичної перевірки за наявності підстав для їх проведення, визначених цим Кодексом, та за умови пред`явлення або надіслання у випадках, визначених цим Кодексом, таких документів:
направлення на проведення такої перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, реквізити наказу про проведення відповідної перевірки, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) або об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична), підстави, дата початку та тривалість перевірки, посада та прізвище посадової (службової) особи, яка проводитиме перевірку. Направлення на перевірку у такому випадку є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, що скріплений печаткою контролюючого органу; 
копії наказу про проведення перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) та у разі проведення перевірки в іншому місці - адреса об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична перевірка), підстави для проведення перевірки, визначені цим Кодексом, дата початку і тривалість перевірки, період діяльності, який буде перевірятися; службового посвідчення осіб (належним чином оформленого відповідним контролюючим органом документа, що засвідчує посадову (службову) особу), які зазначені в направленні на проведення перевірки.
Перед початком проведення фактичної перевірки, оператор ТОВ «Нафта-Експрес» ОСОБА_1 , ознайомлений з наказом про проведення перевірки, отримав його копію та підписав направлення на проведення фактичної перевірки, що слугувало підставою для початку проведення такої перевірки (пункт 81.1 статті 81 ПК України). Перевірка проведена в присутності директора ТОВ «Нафта-Експрес», що підтверджується його підписом акті перевірки з зазначенням, що зауважень до перевіряючих немає. 
Тобто, фактична перевірка позивача, проведена з дотриманням відповідачем порядку проведення перевірок, передбаченого ПК України. 
Згідно пункту 86.1 статті 86 ПК України результати перевірок (крім камеральних та електронних перевірок) оформлюються у формі акта або довідки, які підписуються посадовими особами контролюючого органу та платниками податків або їх законними представниками (у разі наявності). У разі встановлення під час перевірки порушень складається акт. Акт перевірки - документ, який складається у передбачених цим Кодексом випадках, підтверджує факт проведення перевірки та відображає її результати.
За правилами пункту 83.1 статті 83 ПК України для посадових осіб контролюючих органів під час проведення перевірок підставами для висновків є: документи, визначені цим Кодексом; податкова інформація; експертні висновки, надані відповідно до статті 84 цього Кодексу та інших законів України; судові рішення; податкові консультації, інші матеріали, отримані в порядку та у спосіб, передбачені цим Кодексом або іншими законами, контроль за дотриманням яких покладений на контролюючі органи.
Підставою для відображеного у акті фактичної перевірки висновку щодо порушення позивачем підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті  230 ПК України у зв`язку з використанням рівнеміра № 04687, не внесеного до Єдиного Державного реєстрі рівнемірів та витратомірів, слугували результати дослідження під час її проведення встановленого в резервуарі, серійний номер №27-15 ГАЗ,  рівнеміра № 04687, довідки про розпорядника акцизного складу, акцизні склади пального, розташовані на них резервуари пального, витратоміри та рівнеміри від 13.07.2020, відповідно до якої  на резервуарі серійний номер №2715 - ГA3 встановлений рівнемір № 043667, та інформація з Єдиного Державного реєстрі рівнемірів та витратомірів.
Відповідно до пункту 230.1 статті 230 ПК України акцизні склади та акцизні склади пересувні утворюються з метою підвищення ефективності роботи із запобігання та боротьби з незаконним виробництвом і обігом спирту етилового, горілки та лікеро-горілчаних виробів, пального, посилення контролю за повнотою та своєчасністю надходження до бюджету акцизного податку.
Згідно підпункту 14.1.6 пункту 14.1 статті  14 ПК України  акцизний склад - це приміщенні або територія на митній території України, де розпорядник акцизного складу провадить свою господарську діяльність шляхом вироблення, оброблення (перероблення), змішування, розливу, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізації пального.
Підпунктом 230.1.2 пункту 320.1 статті 320 ПК України визначено, що акцизні склади, на території яких здійснюється виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізація пального, повинні бути обладнані витратомірами-лічильниками на кожному місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованому на акцизному складі, та рівнемірами-лічильниками рівня таких товарів (продукції) у резервуарі, а для скрапленого газу (пропану або суміші пропану з бутаном), інших газів, бутану, ізобутану за кодами згідно з УКТ ЗЕД 2711 12 11 00, 2711 12 19 00, 2711 12 91 00, 2711 12 93 00, 2711 12 94 00, 2711 12 97 00, 2711 13 10 00, 2711 13 30 00, 2711 13 91 00, 2711 13 97 00, 2711 14 00 00, 2711 19 00 00, 2901 10 00 10 - також можуть бути обладнані пристроями для вимірювання рівня або відсотка пального у резервуарі (далі - рівнемір-лічильник) на кожному введеному в експлуатацію стаціонарному резервуарі, розташованому на акцизному складі.
Положеннями підпункту 230.1.2 пункту 320.1 статті 320 ПК України також передбачено, що платники податку - розпорядники акцизних складів зобов`язані зареєструвати: а) усі розташовані на акцизних складах резервуари, введені в експлуатацію, витратоміри-лічильники та рівнеміри-лічильники у розрізі акцизних складів - в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі; б) усі акцизні склади - в системі електронного адміністрування реалізації пального та спирту етилового.
Згідно з абзацом 9 підпункту 230.1.2  пункту 320.1 статті 320 ПК України забороняється здійснення реалізації пального без наявності зареєстрованих витратомірів-лічильників, рівнемірів-лічильників та резервуарів, без реєстрації акцизного складу.
Згідно з підпунктом 230.1.4 пункту 230.1 статті 230 ПК України порядок ведення Єдиного державного реєстру витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі, передачі облікових даних з них електронними засобами зв`язку до контролюючих органів встановлюється Кабінетом Міністрів України. У такому реєстрі міститься податкова інформація про розпорядників акцизних складів, наявні у них акцизні склади, розташовані на акцизних складах резервуари, витратоміри- лічильники та рівнеміри-лічильники, їх серійні (ідентифікаційні) номери, а також дані про фактичні залишки пального на початок та кінець звітної доби та про фактичний обсяг обігу пального у розрізі кодів товарних підкатегорій згідно з УКТ ЗЕД, акцизних складів та розпорядників акцизних складів.
Наказом Міністерства фінансів України від 27.11.2018 N944 "Про затвердження формату даних, структури та форм електронних документів для наповнення Єдиного державного реєстру витратомірів-лічильників і рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі" затверджена форма довідки про розпорядника акцизного складу пального, акцизні склади пального, розташовані на них резервуари пального, витратоміри та рівнеміри.
Позивач не заперечує той факт, що зазначена у акті фактичної перевірки від 07.09.2020 інформація щодо використання встановленого у резервуарі рівнеміра, не внесеного до Єдиного Державного реєстрі рівномірів та витратомірів, відповідає фактичним обставинам.
Пунктом 128-1.1 статті 128 ПК України передбачено, що відсутність реєстрації в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі рівнеміра- лічильника на введеному в експлуатацію резервуарі, розташованому на акцизному складі, та/або витратоміра-лічильника на місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованого на акцизному складі - тягне за собою накладення штрафу в розмірі 20000 гривень за кожний необладнаний резервуар та/або незареєстрований рівнемір-лічильник, а також за кожне необладнане місце відпуску пального наливом з акцизного складу.
В силу пункту 18 підрозділу 5 розділу XX ПК України норми 128-1.1 статті 128 цього Кодексу застосовуються з 1 квітня 2020 року  до розпорядників акцизних складів, на яких розташовано резервуари, загальна місткість яких не перевищує 1000 куб. метрів (крім розпорядника акцизного складу, який до 1 липня 2019 року не підпадав під визначення платника податку відповідно до пункту 212.1 статті 212 цього Кодексу).
Таким чином, штрафні санкції за відсутність реєстрації в Єдиному державному реєстрі рівнеміра-лічильника рівня пального № 043667 у резервуарі серійний номер №2715 - ГA3 на дату фактичної перевірки застосовані до позивача правомірно.
При цьому, доводи позивача щодо безпідставного застосування відповідачем пунктом 128-1.1 статті 128 ПК України у зв`язку з виправленням помилки у номері рівнеміра-лічильника (№ 043687 замість № 043667) шляхом надіслання 09.09.2020 року до ДПС коригуючої довідки до основної довідки № 9163046703, є безпідставними.
Пунктом 86.7 статті 86 ПК України передбачено, що у разі незгоди платника податків або його представників з висновками перевірки чи фактами і даними, викладеними в акті (довідці) перевірки (крім документальної позапланової перевірки, проведеної у порядку, встановленому підпунктом 78.1.5 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу), вони мають право подати свої заперечення та додаткові документи і пояснення, зокрема, але не виключно, документи, що підтверджують відсутність вини, наявність пом`якшуючих обставин або обставин, що звільняють від фінансової відповідальності відповідно до цього Кодексу, до контролюючого органу, який проводив перевірку платника податків, протягом 10 робочих днів з дня, наступного за днем отримання акта (довідки). Такі заперечення, додаткові документи і пояснення є невід`ємною частиною матеріалів перевірки.
Положеннями підпункту 86.7.4 пункту 86.7 статті 86 ПК України передбачено, що під час розгляду матеріалів перевірки комісія з питань розгляду заперечень, зокрема:
встановлює, чи вчинив платник податку, щодо якого було складено акт перевірки, порушення податкового, валютного та/або іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи;
розглядає обставини вчинених правопорушень, які відображені в акті перевірки, а також встановлені при розгляді наданих платником податків відповідно до цього пункту письмових пояснень та їх документального підтвердження (зокрема щодо обставин, що стосуються події правопорушення, та вжитих платником податків заходів щодо дотримання правил та норм законодавства, з посиланням на документи та інші фактичні дані, що підтверджують зазначені обставини);
досліджує питання наявності або відсутності обставин, що виключають вину у вчиненні правопорушення (крім правопорушень, відповідальність за які настає незалежно від наявності вини), пом`якшують або звільняють від відповідальності;
досліджує питання щодо необхідності проведення перевірки у порядку, встановленому підпунктом 78.1.5 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу.
При розгляді матеріалів перевірки контролюючим органом досліджуються всі наявні фактичні дані, що стосуються предмета розгляду, у тому числі документи, надані платником податків або витребувані у нього, письмові та усні пояснення платника податку, інші фактичні дані, що наявні або доступні контролюючому органу. За результатами розгляду матеріалів перевірки комісія з розгляду заперечень приймає висновок, що є невід`ємною частиною матеріалів перевірки.
За правилами пункту 86.8 статті 86 ПК України податкове повідомлення-рішення приймається в порядку, передбаченому статтею 58 цього Кодексу, керівником (його заступником або уповноваженою особою) контролюючого органу протягом п`ятнадцяти робочих днів з дня, наступного за днем вручення платнику податків, його представнику або особі, яка здійснювала розрахункові операції, акта перевірки, та надсилається (вручається) платнику податків у порядку, визначеному статтею 42 цього Кодексу. За наявності заперечень посадових осіб платника податків до акта перевірки та додаткових документів і пояснень, зокрема документів, що підтверджують відсутність вини, наявність пом`якшуючих обставин або обставин, що звільняють від фінансової відповідальності відповідно до цього Кодексу, поданих у порядку, встановленому цією статтею, податкове повідомлення-рішення приймається в порядку та строки, визначені пунктом 86.7 цієї статті.
Відтак, ПК України передбачене право платника податків у визначені цим Кодексом строки подавати заперечення на акт перевірки та, під час їх розгляду контролюючим органом, пояснення і документи, не надані під час перевірки, а також повноваження контролюючого органу щодо  їх розгляду.  
Як встановлено з матеріалів справи, у графі «зауваження до акта перевірки» акта фактичної перевірки від 07.09.2020 керівник ТОВ «Нафта- Експрес», зазначив, що протягом 10 днів надасть заперечення та пояснення щодо встановленого перевіркою порушення.
Однак, протягом зазначеного строку позивач не подав заперечення в порядку, передбаченому пунктом 86.7 статті 86 ПК України, та докази на їх обгрунтування, зокрема  коригуючу довідку від 09.09.2020 року до основної довідки № 9163046703, а також не повідомив відповідача про її реєстрацію. Під час судового розгляду позивач не надав суду докази повідомлення відповідача про подачу зазначеної коригуючої довідки до прийняття спірного рішення. 
Посилання позивача на підпункт 230.1.4 пункту 230.1 статті 230 Кодексу, яким визначено, що інформація, яка міститься у Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників і рівнемірів - лічильників рівня пального у резервуарі, є податковою інформацією, та пункт 13 Порядку, яким передбачено, що інформація, яка міститься в електронних документах для наповнення Реєстру та в Реєстрі, використовується посадовими особами контролюючих органів під час виконання ними функцій, передбачених підпунктом 19 1.1.14 пункту 19 1.1 статті 19 1 та абзацом першим пункту 230.1 статті 230 Кодексу, суд першої інстанції вірно не взяв до уваги, оскільки саме інформація з Реєстру відповідач під час перевірки слугувала підставною для висновку про відсутність реєстрації рівнеміра, встановленого в резервуарі для пального, що використовується позивачем. Повторне отримання контролюючим органом інформації з Реєстру, отриманої під час перевірки, Кодексом не передбачене.
Посилання позивача на виправлення помилки у номері рівнеміра-лічильника (№ 043687 замість № 043667) шляхом надіслання 09.09.2020 року до ДПС коригуючої довідки до основної довідки № 9163046703 після завершення фактичної перевірки, якою встановлене використанням позивачем встановленого на резервуарі рівнеміра № 04687, не внесеного до Єдиного Державного реєстрі рівномірів та витратомірів, як на підставу для скасування є безпідставним.
Оскільки ПК України не передбачене звільнення платника податків від відповідальності, передбаченої пунктом 128-1.1 статті 128 Кодексу, у випадку усунення порушення підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті  230-ПК України, встановленого перевіркою, після її завершення.
Таким чином, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства, яке регулює спірні правовідносини, та повністю спростовуються встановленими у справі обставинами.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 
П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Нафта-експрес" залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 14 квітня 2021 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає, як така, що розглянута за правилами спрощеного провадження, крім випадків, передбачених ч. 5 ст. 328 КАС України.
          
Головуючий	 	 	Сушко О.О.	
 	 	 	 	
Судді	 	   	Залімський І. Г.    Сторчак В. Ю.