ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

20 жовтня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 160/1327/21	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Малиш Н.І. (доповідач),
                               суддів:  Шлай А.В., Щербака А.А.,     
  
розглянувши в порядку письмового провадження в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду в м. Дніпрі апеляційну скаргу  Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 03 червня 2021 року (суддя 1-ї інстанції Верба І.О.) у справі №160/1327/21 за позовом  Товариства з обмеженою відповідальністю "Спеціалізований охоронний підрозділ "СОБР"  до  Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської   ради     про визнання протиправною та скасування постанови,- 

ВСТАНОВИВ:
27.01.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" звернулось до суду з позовом до Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради про визнання протиправною та скасування постанови про накладення штрафу за порушення законодавства про працю та зайнятість від 16.10.2020 № ОМС-ДН47874/2092/3НП/СПТД-ФС.
Позовні вимоги обґрунтовані незгодою з оскарженим рішенням відповідача про накладення штрафу, оскільки про проведення інспекційного відвідування підприємство обізнане не було. В період інспекційного відвідування керівник перебував у відпустці. Листів від Інспекції з питань праці протягом серпня-жовтня на електронну адресу підприємства не надходило. Вважає, що відсутність уповноважених осіб суб`єкта господарської діяльності під час проведення інспекційного відвідування, з огляду на необізнаність останніх про її проведення, не може тлумачитись як створення перешкод контролюючому органу у проведенні такого відвідування, оскільки в такому випадку відсутні активні дії та умисел на їх вчинення. Висновки відповідача щодо вчинення позивачем перешкод у проведенні інспекційного відвідування в даному випадку не відповідають фактичним обставинам, а отже, законні підстави для притягнення ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" до відповідальності з підстав порушення абзацу 8 частини 2 статті 265 КЗпП України відсутні.
Рішенням  Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 03 червня 2021 року у справі №160/1327/21 позов задоволено.
Відповідач не погодившись з рішенням суду подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги відповідач зазначив, що судом першої інстанції не надано належної оцінки доводам позивача, що вимога про ненадання документів була направлена як на електронну адресу товариства так і послугами поштового зв`язку. Проте відправник не  може знати, хто і коли отримає таку кореспонденцію та чи отримає взагалі. Крім того, згідно наявної відео фіксації інспекційного відвідування, інспектори праці 17.08.2020 спілкувались з охоронником - працівником ТОВ "СОП "Собр" за місцем здійснення господарської діяльності (об`єкт: м. Дніпро, вул. Автопаркова, 1К), а також 26.08.2020 з технічним директором - Євгеном, який в телефонній розмові підтвердив спілкування з інспекторами праці та зазначив про те, що директор у відпустці, а тому  документи не дадуть. Зазначене свідчить про обізнаність ТОВ "СОП "Собр" про проведення інспекційного відвідування. В будь-якому випадку, в разі відсутності директора, його обов`язки повинна виконувати інша особа.
Позивач не скористався правом подання відзиву.
Сторони повідомлені про день та час розгляду справи.
Апеляційний розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження, у відповідності до вимог ст. 311 КАС України.
Розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги,  колегія суддів вважає, що така не підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Судом встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр", код ЄДРПОУ 34562802, зареєстровано 19.08.2006 номер запису 12241020000029066,  основний вид діяльності 80.10 Діяльність приватних охоронних служб, юридична адреса 49008, м. Дніпро, вул. Філософська, буд. 75, кв. 3.
04.06.2020 за вх. № М-4/1 до Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради надійшло звернення громадянина із зазначенням роботодавця ТОВ "СОП "Собр" у якому зазначено, що працевлаштування заявника не оформлено, заробітна плата виплачується несвоєчасно, державні мінімальні гарантії не додержуються. Звернення подано у зв`язку із великою заборгованістю по заробітній платі як охороннику у нічну зміну.
11.06.2020 за вх. № Т-2/1 до Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради надійшло звернення громадянина із зазначенням роботодавця ТОВ "СОП "Собр" у якому зазначено, що заробітна плата виплачується несвоєчасно, державні мінімальні гарантії не додержуються. Звернення подано у зв`язку із заборгованістю по заробітній платі як охороннику у розмірі 23600 грн.
Наказом Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради "Про проведення інспекційного відвідування ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" від 06.08.2020 № 290-ОД, відповідно до статті 259 КЗпП України, частини третьої статті 34 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", підпункту 2 пункту 5 "Порядку здійснений державного контролю за додержанням законодавства про працю", затвердженою постановою Кабінету Міністрів України "Деякі питання здійснення державного нагляду та контролю за додержанням законодавства про працю" від 06.08.2019 № 823 призначено  проведення інспекційного відвідування.
17.08.2020 інспекторами праці складена вимога про надання документів № ОМС-ДН47874/2092/НД, якою у зв`язку із проведенням інспекційного відвідування щодо додержання законодавства про працю з питання оформлення трудових відносин з працівниками ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" (код ЄДРПОУ 34562802) за період з 01.04.2018 по 17.08.2020 з 15:00 17.08.2020 по 31.08.2020, зобов`язано:
-          у строк до 10:00 21.08.2020 надати завірені належним чином та прошиті копії документів, необхідні для проведення інспекційного відвідування за період з 01.04.2018 по 17.08.2020 за наведеним переліком № 1 - № 15. 
На вимозі від 17.08.2020 вчинено запис, у зв`язку із неможливістю особистого вручення один примірник вимоги направлено об`єкту відвідування рекомендованим листом про вручення: вул. Філософська, б.75 кв. 3, м. Дніпро, 49006, поштове відправлення №    4900079862660 від 17.08.2020.
17.08.2020 складено акт про неможливість проведення інспекційного відвідування №    ОМС-ДН47874/2092/НП, згідно із яким інспекторами праці о 15:00 17.08.2020 здійснено спробу проведення інспекційного відвідування ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" (код ЄДРПОУ 34562802) за період з 01.04.2018 по 17.08.2020. Місцезнаходження юридичної особи: м. Дніпро, вул. Філософська, буд. 75. кв. 3. Фактичне здійснення господарської діяльності: м. Дніпро, просп. О.Поля, буд. 28-А (офіс); м. Дніпро, вул. Автопаркова, буд. 1 К (об`єкт), яке неможливо провести у зв`язку із:
-          відсутністю об`єкта відвідування або уповноваженої ним особи за місцезнаходженням (адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, інших документах, що стали підставою для проведення відвідування).
На акті від 17.08.2020 вчинено запис, що копію акта надіслано ТОВ "СОП "Собр" за адресою вул. Філософська б.75, кв.3, м. Дніпро, 49006, поштове відправлення №    4900079862660 від 17.08.2020, для вжиття заходів з усунення перешкод і забезпечення присутності об`єкта відвідування за своїм місцезнаходженням.
Рекомендоване поштове відправлення штриховий кодовий ідентифікатор 4900079862660 згідно трекінг-пошуку на сайті Укрпошта станом на 15.10.2020 у точці видачі/доставки, 26.09.2020 вчинено запис про повернення за зворотною адресою.
Інспекцією надано скрін-шот веб-сторінки на підтвердження направлення електронним зв`язком 18.08.2021 о 14:10 на адресу sobr_dnepr@ukr.net вкладеного файлу "Собр.pdf".
26.08.2020 інспекторами праці складена вимога про поновлення документів № ОМС-ДН47874/2092/ПД, якою у зв`язку із проведенням інспекційного відвідування щодо додержання законодавства про працю з питання оформлення трудових відносин з працівниками ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" (код ЄДРПОУ 34562802) за період з 01.04.2018 по 17.08.2020 з 15:00 17.08.2020 по 31.08.2020, зобов`язано:
-          у строк до 12:00 28.08.2020 поновити завірені належним чином та прошиті копії документів, необхідні для проведення інспекційного відвідування за період з 01.04.2018 по 17.08.2020 за наведеним переліком № 1 - № 15. 
На вимозі від 26.08.2020 вчинено запис, у зв`язку із неможливістю особистого вручення один примірник вимоги направлено об`єкту відвідування рекомендованим листом про вручення: № 4910600586581, № 4910600586573.
26.08.2020 складено акт про неможливість проведення інспекційного відвідування №    ОМС-ДН47874/2092/НП, згідно із яким інспекторами праці об 11:00 26.08.2020 здійснено спробу проведення інспекційного відвідування ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" (код ЄДРПОУ 34562802) за період з 01.04.2018 по 17.08.2020. Місцезнаходження юридичної особи: м. Дніпро, вул. Філософська, буд. 75. кв. 3. Фактичне здійснення господарської діяльності: м. Дніпро, просп. О.Поля, буд. 28-А (офіс); м. Дніпро, вул. Автопаркова, буд. 1 К (об`єкт), яке неможливо провести у зв`язку із:
-          ненадання для ознайомлення книг, реєстрів та документів, ведення яких передбачено законодавством про працю, що містять інформацію / відомості з питань, які є предметом інспекційного відвідування, невиїзного інспектування, їх завірених об`єктом відвідування копій або витягів (необхідне підкреслити): вимога від 17.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/НД;
-          відсутністю документів, ведення яких передбачено законодавством про працю: документи вимагалися інспекторами праці вимогою від 17.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/НД.
На акті від 26.08.2020 вчинено запис, що копію акта надіслано ТОВ "СОП "Собр" за адресами вул. Філософська б.75/3, м. Дніпро; пр. О. Поля, б.28-А, м. Дніпро для вжиття заходів з усунення перешкод і забезпечення присутності об`єкта відвідування за своїм місцезнаходженням.
У зв`язку з відсутністю документів, ведення яких передбачено законодавством про працю, копія вказаного акта та письмова вимога про поновлення документів від 26.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/ПД надіслані об`єкту відвідування рекомендованим листом з повідомленням про вручення № 4910600586581, № 4910600586573.
Рекомендоване поштове відправлення штриховий кодовий ідентифікатор 4910600586573 згідно трекінг-пошуку на сайті Укрпошта, наданого відповідачем, вручено особисто 03.09.2020.
За поясненнями відповідача лист з описом вкладення та повідомлення про вручення (штриховий кодовий ідентифікатор 4910600586573) направлено за адресою просп. О.Поля, буд. 28-А.
Рекомендоване поштове відправлення штриховий кодовий ідентифікатор 4910600586581 згідно трекінг-пошуку на сайті Укрпошта станом на 15.10.2020 передано на зберігання, 26.09.2020 вчинено запис про повернення за зворотною адресою.
31.08.2020 складено акт про неможливість проведення інспекційного відвідування №    ОМС-ДН47874/2092/НП, згідно із яким інспекторами праці о 15:00 31.08.2020 здійснено спробу проведення інспекційного відвідування ТОВ "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" (код ЄДРПОУ 34562802) за період з 01.04.2018 по 17.08.2020. Місцезнаходження юридичної особи: м. Дніпро, вул. Філософська, буд. 75. кв. 3. Фактичне здійснення господарської діяльності: м. Дніпро, просп. О.Поля, буд. 28-А (офіс); м. Дніпро, вул. Автопаркова, буд. 1 К (об`єкт), яке неможливо провести у зв`язку із:
-          ненадання інформації, необхідної для проведення інспекційного відвідування або невиїзного інспектування;
-          ненадання для ознайомлення книг, реєстрів та документів, ведення яких передбачено законодавством про працю, що містять інформацію / відомості з питань, які є предметом інспекційного відвідування, невиїзного інспектування, їх завірених об`єктом відвідування копій або витягів (необхідне підкреслити): вимога від 17.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/НД, вимога від 26.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/ПД
-          відсутністю документів, ведення яких передбачено законодавством про працю: документи вимагалися інспекторами праці: вимога від 17.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/НД, вимога від 26.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/ПД
Згідно із наданими відповідачем квитанціями та накладними, 31.08.2020 ТОВ "СОП "Собр" направлено рекомендоване поштове відправлення штриховій кодовий ідентифікатор 4910600587863, станом на 29.09.2020 відправлення у точці видачі; 4910600587855 станом на 15.10.2020 відправлення у точці видачі. 
02.10.2020 ТО "СОП "Собр" складено повідомлення про розгляд справи про накладення штрафу № 7/1-967, відповідно до якого 31.08.2020 складено акт про неможливість проведення інспекційного відвідування, який отримано уповноваженою особою 02.10.2020, розгляд справи про накладення штрафу на підставі акту про неможливість інспекційного відвідування від 31.08.2020 відбудеться 16.10.2020 о 15:15 за адресою вул. Старокозацька, 52, каб. № 328-329. 
Повідомлення про розгляд справи направлено 06.10.2020 рекомендованим відправленням поштовим зв`язком штриховий кодовий ідентифікатор 4912500653519, 4912500653527. 
Інспекцією надано скрін-шот веб-сторінки на підтвердження направлення електронним зв`язком 06.10.2021 о 17:01 на адресу sobr_dnepr@ukr.net вкладеного файлу "Лист-Штраф".
Згідно наданої позивачем інформації сайту Укрпошта, поштове повідомлення штриховий кодовий ідентифікатор 4912500653519 вручено 16.10.2020 о 9:23. 
16.10.2020 в.о. начальника інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради Ізотовою Оленою Валентинівною за результатами розгляду справи про накладення штрафу на підставі акту про неможливість проведення інспекційного відвідування від 31.08.2020 № ОМС-ДН47874/2092/ЗНП, прийнято оскаржувану постанову про накладення штрафу уповноваженими посадовими особами № ОМС-ДН47874/2092/ЗНП/СПТД/ФС, якою на підставі абзацу 8 частини другої статті 265 КЗпП України накладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" штраф у розмірі 75568 грн. 
Не погоджуючись з прийнятою постановою про накладення штрафу, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Суд першої інстанції задовольняючи позов дійшов висновку, що оскільки суб`єкту господарювання або його уповноваженій особі в установленому порядку за зареєстрованим місцезнаходженням не були вручені направлення на проведення інспекційного відвідування, вимога про надання документів від 17.08.2020 (строк виконання до 10:00 21.08.2020), вимога про поновлення документів від 26.08.2020 (строк виконання до 12:00 28.08.2020), позивача не може бути притягнуто до відповідальності, оскільки відсутня вина позивача у ненаданні витребуваних вимогою документів.
Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції про задоволення позову з наступних підстав.
Постановою Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 № 823, затверджено Порядок здійснення державного нагляду та контролю за додержанням законодавства про працю (далі - Порядок № 823,
Порядок № 823 визначає процедуру здійснення державного контролю за додержанням законодавства про працю юридичними особами (включаючи їх структурні та відокремлені підрозділи, які не є юридичними особами) та фізичними особами, які використовують найману працю (далі - об`єкт відвідування), з урахуванням особливостей, визначених Конвенцією Міжнародної організації праці № 81 1947 року про інспекцію праці у промисловості й торгівлі, ратифікованої Законом України від 8 вересня 2004 р. № 1985-IV, Конвенцією Міжнародної організації праці № 129 1969 року про інспекцію праці в сільському господарстві, ратифікованої Законом України від 8 вересня 2004 р. № 1986-IV, та Законом України "Про основі засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності".
Відповідно до пункту 2 Порядку № 823 заходи державного контролю за додержанням законодавства про працю здійснюються у формі інспекційних відвідувань, що проводяться інспекторами праці Держпраці та її територіальних органів.
Заходи контролю за додержанням законодавства про працю здійснюються інспекторами праці виконавчих органів міських рад міст обласного значення та сільських, селищних, міських рад об`єднаних територіальних громад (з питань своєчасної та у повному обсязі оплати праці, дотримання мінімальних державних гарантій в оплаті праці, оформлення трудових відносин) (далі - виконавчі органи рад) у формі, визначеній абзацом першим цього пункту.
Пунктом 9 Порядку № 823 передбачено, що під час проведення інспекційного відвідування інспектор праці повинен пред`явити об`єкту відвідування або уповноваженій ним посадовій особі своє службове посвідчення. На вимогу об`єкта відвідування або уповноваженої ним посадової особи інспектор праці надає копію відповідного направлення на проведення інспекційного відвідування та вносить запис про проведення інспекційного відвідування до відповідного журналу реєстрації заходів державного нагляду (контролю) об`єкта відвідування (за його наявності) перед наданням акта для підпису.
Пунктом 11 Порядку № 823 встановлено, що вимога інспектора праці про надання об`єктом відвідування для ознайомлення документів та/або їх копій або витягів з документів, пояснень, доступу до всіх видів приміщень, організації робочого місця, внесена в межах повноважень, є обов`язковою для виконання.
Згідно із пунктом 16 Порядку № 823 у разі створення об`єктом відвідування перешкод у діяльності інспектора праці (відмова у допуску до проведення відвідування (ненадання інформації, необхідної для проведення інспекційного відвідування або невиїзного інспектування; перешкода в реалізації інших прав, передбачених пунктом 11 цього Порядку), відсутності об`єкта відвідування або уповноваженої ним особи за місцезнаходженням (адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, інших документах, що стали підставою для проведення відвідування), відсутності документів, ведення яких передбачено законодавством про працю, перевищення строків проведення інспекційного відвідування або невиїзного інспектування, визначених пунктом 10 цього Порядку, складається акт про неможливість проведення інспекційного відвідування або невиїзного інспектування із зазначенням відповідних підстав, який у разі можливості підписується об`єктом відвідування або іншою уповноваженою ним особою.
У разі відсутності/ненадання документів, ведення яких передбачено законодавством про працю, об`єкту відвідування надсилається копія акта про неможливість проведення інспекційного відвідування або невиїзного інспектування та письмова вимога із зазначенням строку поновлення та/або надання документів. На час виконання такої вимоги строк проведення інспекційного відвідування або невиїзного інспектування зупиняється (пункт 18 Порядку № 823).
Згідно з пунктом 19 Порядку № 823 за результатами інспекційного відвідування або невиїзного інспектування складаються акт інспекційного відвідування (невиїзного інспектування) (далі - акт), і в разі виявлення порушень вимог законодавства про працю - припис щодо їх усунення.
Відповідно до пункту 20 Порядку № 823 акт складається в останній день інспекційного відвідування або невиїзного інспектування у двох примірниках, які підписуються інспектором праці, що його проводив, та об`єктом відвідування або уповноваженою ним особою.
Відповідно до пункту 1 Порядку накладення штрафів за порушення законодавства про працю та зайнятість населення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.07.2013 № 509 (далі - Порядок № 509), цей Порядок визначає механізм накладення на суб`єктів господарювання та роботодавців штрафів за порушення законодавства про працю та зайнятість населення, передбачених частиною другою статті 265 Кодексу законів про працю України та частинами другою - сьомою статті 53 Закону України "Про зайнятість населення" (далі - штрафи).
Згідно з пунктом 2 Порядку № 509 штрафи накладаються Головою Держпраці, його заступниками, начальниками управлінь і відділів Держпраці та їх заступниками (з питань, що належать до їх компетенції), начальниками територіальних органів Держпраці та їх заступниками, керівниками виконавчих органів міських рад міст обласного значення, сільських, селищних, міських рад об`єднаних територіальних громад та їх заступниками (далі - уповноважені посадові особи).
Штрафи накладаються на підставі, зокрема, акта про неможливість проведення інспекційного відвідування/невиїзного інспектування.
Як свідчать встановлені обставини справи, 16.10.2020 року інспекцією з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської ради прийнято   постанову   про накладення штрафу уповноваженими посадовими особами № ОМС-ДН47874/2092/ЗНП/СПТД/ФС, якою на підставі абзацу 8 частини другої статті 265 КЗпП України накладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "Спеціалізований охоронний підрозділ "Собр" штраф у розмірі 75568 грн., у зв`язку з недопущенням до проведення перевірки, створенням перешкод у її проведенні.
Підставою для накладення відповідачем штрафу на позивача у цій справі, відповідно оскарженої постанови, стали акт про неможливість проведення інспекційного відвідування/невиїзного інспектування від 17.08.2020, в якому зазначено про незнаходження об`єкта відвідування за місцезнаходженням, акт від 26.08.2020р. про неможливість проведення інспекційного відвідування/невиїзного інспектування в якому зазначено про ненадання для ознайомлення документів відповідно вимоги від 17.08.2020р. та не виконання вимог про: надання документів від 17.08.2020р. (строк виконання до 21.08.2020 до 10-00год) та про поновлення документів від 26.08.2020р. (строк виконання до 28.08.2020 до 12-00год).
При цьому, відповідачем не було взято до уваги, що відомості про вручення  поштового відправлення, зокрема і вимог, якими встановлені терміни для виконання щодо надання документів,  за зареєстрованим місцезнаходженням товариства матеріали справи не містять, а отже і не могли бути виконані у термін визначених у вимогах.
Таким чином,   позивач не міг виконати вимоги про надання документів у строк, визначений відповідачем, проте, відповідач не взяв цього до уваги.
З урахуванням викладеного суд дійшов висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення.
Керуючись ст. ст. 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Інспекції з питань праці та зайнятості населення Дніпровської міської   ради - залишити без  задоволення.
Рішення  Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 03 червня 2021 року у справі №160/1327/21 -  залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки, визначені ст.ст.328, 329 КАС України.
   
Головуючий - суддя                                                                      Н.І. Малиш 

                               суддя                                                                      А.В. Шлай 

                               суддя                                                                      А.А. Щербак