ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.10.2021 року          м.Дніпро                                                       Справа №  904/6254/20

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Антоніка С.Г.,
суддів: Іванова О.Г., Дарміна М.О.,
при секретарі судового засідання: Грачов А.С.

розглянувши матеріали  апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Старт-Плюс" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 28.04.2021, ухвалене суддею Петренко І.В., повний текст якого підписаний 29.04.2021, у справі №904/6254/20

за позовом ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ АФ "СТАРТ-ПЛЮС"
до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АГРІІ УКРАЇНА"
за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на боці відповідача приватного нотаріуса Куликовської Тетяни Вікторівни (ухвала від 14.01.2021)
за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на боці відповідача приватного виконавця Біловола Віталія Олексійовича (ухвала від 14.01.2021)

про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та про зобов`язання повернути майно
                                                  
ВСТАНОВИВ:

          Товариство з обмеженою відповідальністю АФ "СТАРТ-ПЛЮС"  звернулося до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРІІ УКРАЇНА" (далі - відповідач) у якій просило суд:
           1. Визнати виконавчий напис, виданий приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Куликовською Тетяною Вікторівною, зареєстрований у реєстрі за №1196 від 15.11.2019 про стягнення з позивача на користь відповідача за аграрною розпискою, яка посвідчена 22.07.2019 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. зареєстрована в державному реєстрі за №2172 і зареєстрована в реєстрі аграрних розписок №2141, грошових коштів в сумі 500000,00грн. та штраф у сумі 132397,13 та задоволення їх за рахунок коштів, виручених від реалізації предмета застави зерна соняшнику врожаю 2019 року в кількості 202,152 тон в заліковій вазі елеватора, яке вирощено боржником на земельних ділянках розташованих на території Кочережівської сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області таким, який не підлягає виконанню.
           2. Зобов`язати відповідача повернути позивачу зерно соняшника, врожаю 2019 року в заліковій вазі елеватора 202,152тони.          
          Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 28.04.2021 у задоволенні позовних вимог відмовлено.
          Відмовляючи в задоволені позову, господарський суд виходив з обставин відсутності напису «Виконано», при умові настання строку виконання фінансової аграрної розписки,  що свідчить про безспірність вимог. Оскільки позовні вимоги про зобов`язання повернути майно є похідними від вимоги про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, в задоволені означених позовних вимог господарським судом також відмовлено.          Не погодившись із зазначеним рішенням суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся позивач, в якій просить рішення господарського суду скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позов.
          Апеляційна скарга обгрунтована наступним:
          - позивач, відповідно до пунктів 10, 11 умов фінансової аграрної розписки та вимог ст. 12 Закону України «Про аграрні розписки», провів часткове
погашення фінансового зобов`язання в сумі 1 323 971,30 грн. різними частинами в межах строку, вказаного в цій аграрній розписці на загальну суму 833 299,10 грн., залишок невиконаного зобов`язання дорівнює 490 672,22грн., що підтверджується актом звірки взаєморозрахунків позивача з відповідачем за період 01.01.2018року - 28.11.2019 року;
          - відповідач, не виконав умови пунктів 10, 11 фінансової аграрної розписки № б/н від 12.07.2019 року та вимоги ст. 12 Закону України «Про аграрні розписки», не зробив написів в аграрній розписці, в яких фіксується виконана боржником частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається;
          - відповідач навмисно ввів нотаріуса в оману з метою незаконного збільшення суми заборгованості за фінансовою аграрною розпискою № б/н від 22.07.2019 року та отримання завідомо незаконного виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Куликовської Тетяни Вікторівни, зареєстрованого в Реєстрі за № 1196 від 15.11.2019 року, який не підлягає виконанню;
          - відповідачем позивачу не надсилалась письмова вимога з повідомленням, що при вчиненні виконавчого напису сума заборгованості буде збільшена з урахуванням нарахування штрафних санкцій. Ця обставина підтверджується відсутністю в рішенні господарського суду Дніпропетровської області №904/6254/20 від 28.04.2021 року будь яких посилань на докази надсилання позивачу такої письмової вимоги.
          Відповідач у заяві-поясненні вказав, що обставини даної справи та надані документи спростовують доводи, якими позивач обгрунтував апеляційну скаргу.
          Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду  від 18.06.2021 року відкрито апеляційне провадження у справі 904/6254/20. Розгляд справи призначений у судовому засіданні.
          Згідно   з   ст. 269 ГПК України,  суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
          Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
          Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
          Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
          Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційних скарг, зазначає наступне.
          Як встановлено господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 22.07.2019 між ТОВ АФ "СТАРТ-ПЛЮС" та ТОВ «АГРОСКОП ІНТЕРНЕШНЛ» (далі – ТОВ "АГРІІ УКРАЇНА") укладено фінансову аграрну розписку, справжність підписів уповноважених представників на якій посвідчено приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар І.М. та зареєстровано в реєстрі за №2172.
          Аграрною розпискою встановлено зобов`язання позивача в строк до 30.09.2019 включно виконати безумовне зобов`язання сплатити відповідачу 1323971,30грн., що на дату видачі даної аграрної розписки є еквівалентом в товарному розрахунку за такою формулою: культура - соняшник; площа посіву - 101,076га; очікувана врожайність - 2тон/га; загальна кількість врожаю - 202,152тон; розрахункова ціна (з урахуванням ПДВ) 10000,00грн. за 1 тонну; загальна вартість майбутнього врожаю (з урахуванням ПДВ) 2021520,00грн.; коефіцієнт для визначення суми зобов`язання 1,5268; загальна сума зобов`язання за аграрною розпискою 1323971,30грн.
          У забезпечення зобов`язань за аграрною розпискою позивач передав в заставу відповідачу майбутній врожай соняшника 2019 року, що вирощується на земельних ділянках, які розташовані на території Дніпропетровської області Павлоградського району Кочережівської сільської ради та використовуються на умовах оренди. Всього 101,076га. Кількість заставленого врожаю соняшника 2019 року становить 202,152тон в заліковій вазі елеватора з орієнтовною вартістю на день підписання цієї аграрної розписки - 10000,00грн. за одну тону з ПДВ.
          Пунктом 15 фінансової аграрної розписки від 22.07.2019 передбачено, у разі невиконання або неналежного виконання зобов`язань, встановлених цією аграрною розпискою, сторони несуть відповідальність згідно законодавства України та положень цієї аграрної розписки. У разі прострочення оплати за цією аграрною розпискою кредитор має право стягнути з боржника штраф у розмірі 10% від суми зобов`язання за цією фінансовою розпискою.
          Аграрна розписка вважається виданою з дня її реєстрації в Реєстрі аграрних розписок і діє до повного її виконання.
          Матеріалами справи також підтверджується той факт, що 15.11.2019 третьою особою-1 вчинено виконавчий напис про стягнення з позивача на користь відповідача на підставі фінансової аграрної розписки, яка посвідчена 22.07.2019 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною, зареєстрована в реєстрі за номером 2172 і зареєстрована в Реєстрі аграрних розписок за №2141, якою встановлено безумовне зобов`язання позивача сплатити відповідачу 1323971,30грн.
          Строк за який проводиться стягнення - з 22.07.2019 по 15.11.2019.
          Виконавчий напис нотаріуса був вчинений про стягнення з позивача на користь відповідача 632397,13грн., з яких 500000,00грн. зобов`язання за аграрною розпискою та 132397,13грн. штрафу, нараховованого у відповідності до пункту 15 фінансової аграрної розписки від 22.07.2019, зареєстрованої у реєстрі аграрних розписок №2172.
          В подальшому, 21.11.2019 третьою особою-2 відкрито виконавче провадження ВП №60690588 з примусового виконання виконавчого напису №1196 від 15.11.2019, в межах якого накладено арешт на майно, а саме: зерно соняшника урожаю 2019 року в кількості 202,152тон в заліковій вазі елеватора, що належить позивачу. Арешт майна позивача підтверджується постановою ВП №60690588 від 21.11.2019.
          Позивач, вважаючи, що заборгованість за укладеним договором є спірною, звернувся з даним позовом до суду.
          Відповідно до пункту 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат" (у редакції чинній на момент вчинення спірного виконавчого напису) нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.
          Згідно із статтею 87 Закону України "Про нотаріат", для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
          Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року (частина 1 статті 88 Закону України "Про нотаріат").
          У відповідності до абзацу 2 статті 1 Закону України «Про аграрні розписки» (у редакції чинній на момент видачі аграрної розписки) аграрна розписка - товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах;
          За приписами статті 5 Закону України «Про аграрні розписки» (у редакції чинній на момент видачі аграрної розписки), фінансова аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника сплатити грошову суму, розмір якої визначається за погодженою боржником і кредитором формулою з урахуванням цін на сільськогосподарську продукцію у визначеній кількості та якості. Виконання боржником зобов`язань за фінансовими аграрними розписками здійснюється лише в безготівковій формі.
          Згідно зі статтею 9 Закону України «Про аграрні розписки», аграрна розписка видається окремо на кожний вид сільськогосподарської продукції, визначений родовими або індивідуальними ознаками. Товарна аграрна розписка може видаватися на кожен погоджений боржником та кредитором обсяг поставки узгодженої сільськогосподарської продукції. Під час видачі аграрна розписка підлягає нотаріальному посвідченню в порядку, передбаченому Законом України "Про нотаріат" для правочинів, з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом. Відомості про аграрну розписку в момент її посвідчення вносяться до Реєстру аграрних розписок особою, яка вчиняє нотаріальні дії. Відомості про предмет застави за аграрною розпискою вносяться до Державного реєстру обтяжень рухомого майна особою, яка вчиняє нотаріальні дії, в момент нотаріального посвідчення аграрної розписки. У разі наявності додаткового забезпечення аграрної розписки інформація про таке забезпечення може вноситися до відповідних реєстрів згідно із законодавством. Аграрна розписка вважається виданою з дня її реєстрації в Реєстрі аграрних розписок.
          Відповідно до статті 12 Закону України «Про аграрні розписки», аграрні розписки діють до повного їх виконання. За згодою кредитора дата виконання зобов`язань за аграрною розпискою може бути перенесена на наступний маркетинговий рік. Фінансові аграрні розписки виконуються шляхом перерахування боржником за аграрною розпискою грошових коштів на вказаний кредитором за аграрною розпискою банківський рахунок.
          В статті 12 Закону України «Про аграрні розписки» визначено, що товарні аграрні розписки виконуються шляхом здійснення поставки вказаної в аграрній розписці сільськогосподарської продукції від боржника за аграрною розпискою до кредитора за аграрною розпискою на погоджених ними умовах поставки.
          Кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом кредитора, і повернути таку аграрну розписку боржнику.  
          За згодою кредитора за аграрною розпискою і боржника за аграрною розпискою допускається часткове виконання зобов`язань за аграрною розпискою. Для цього в товарній аграрній розписці погоджується розмір мінімальної партії сільськогосподарської продукції, яка може бути поставлена на її часткове виконання.  
          У разі отримання часткового виконання за аграрною розпискою на ній робиться напис, в якому фіксуються виконана частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається. Такий напис скріплюється підписами боржника за аграрною розпискою та кредитора за аграрною розпискою. При цьому забезпечення аграрної розписки заставою зберігається в первинному обсязі.
          Приписами статті 13 Закону України «Про аграрні розписки» передбачено, що наявність аграрної розписки без відмітки про її виконання є достатнім підтвердженням безспірності вимог кредитора за аграрною розпискою.
          У разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань за аграрною розпискою у вказаний у ній строк кредитор за аграрною розпискою має право звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису, який підлягає негайному виконанню і на підставі якого орган або особа, що здійснює примусове виконання судових рішень, рішень інших органів протягом семи днів забезпечує передачу кредитору за аграрною розпискою предмета застави аграрної розписки (частина 2 статті 13 Закону України «Про аграрні розписки»).
          В даному випадку матеріалами справи підтверджується той факт, що строк виконання аграрної розписки настав 30.09.2019.
           Напис «Виконано» у цій розписці відсутній, доказів виконання фінансової аграрної розписки позивачем в матеріали справи не представлено.
          З урахуванням ст.13 Закону України «Про аграрні розписки», сама по собі відсутність напису «Виконано» свідчить про наявність безспірних вимог кредитора до боржника.
          Таким чином, на час звернення відповідача до нотаріуса за вчиненням виконавчих написів безспірність заборгованості позивача перед відповідачем була документально підтверджена.
          При цьому, матеріали справи не місять доказів того, що на час вчинення нотаріусом виконавчих написів існували невирішені по суті спори між сторонами щодо заборгованості чи її розміру.
          Враховуючи наведені норми права та обставини даної справи, в задоволенні позову обґрунтовано відмовлено.
          Підстави для скасування оскаржуваного рішення господарського суду відсутні.
          Посилання скаржника на  акт звірки взаєморозрахунків позивача з відповідачем за період 01.01.2018року - 28.11.2019 року, яким нібито підтверджується часткове  погашення фінансового зобов`язання в сумі 1 323 971,30 грн. різними частинами в межах строку, вказаного в цій аграрній розписці на загальну суму 833 299,10 грн., внаслідок чого залишок невиконаного зобов`язання дорівнює 490672,22грн. колегією суддів до уваги не приймається, оскільки вказаний акт не містить жодних даних стосовно того, за яким саме договором проводиться звірка взаєморазрахунків та даних, які б свідчили, що взаєморозрахунки проводилися саме з приводу спірної заборгованості.
          Також спростовуються матеріалами справи доводи скаржника стосовно неналежного повідомлення останнього відповідачем про те, що при вчиненні виконавчого напису сума заборгованості буде збільшена з урахуванням нарахування штрафних санкцій, виходячи з наступного.
          Так, відповідачем для отримання виконавчого напису про стягнення заборгованості за аграрною розпискою були надані нотаріусу всі необхідні документи, передбачені п.12 постанови  Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999, зокрема, і копію листа-вимоги від 13.11.2019 року, яким останній звернувся до позивача з  вимогою про негайне виконання в повному обсязі взятих на себе зобов`язань за аграрною розпискою та сплату грошових коштів у сумі 500000,00грн. основного боргу та 132397,13грн. штрафу в розмірі 10% та докази направлення цього листа ТОВ АФ «Старт-Плюс».
          Отримання цієї вимоги підтверджується і листом-відповіддю від 19.11.2019 року №1/11 на лист-вимогу, в якому  ТОВ «АФ «Старт-Плюс» повідомило про неможливість вчасно виконати умови фінансової аграрної розписки. При цьому, у листі-відповіді не вказано про незгоду з сумою заборгованості з урахуванням штрафних санкцій, а лише висловлено прохання до відповідача не застосовувати своє право на стягнення останніх. Також товариство просило розглянути питання щодо можливості укладення угоди про реструктуризацію існуючого боргу.
          Вказане свідчить про  факт належного повідомлення відповідачем позивача про розмір заборгованості з урахуванням нарахованих штрафних санкцій.
          Інших  належних та допустимих доказів у розумінні ст.ст.75,  76 ГПК України  на підтвердження своєї правової позиції, викладеної в апеляційній скарзі, відповідач не надав.
          За наведених обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає. Рішення суду слід залишити без змін.
          Витрати з судового збору покласти на позивача.
          
На    підставі    викладеного,    керуючись   ст. ст.  129,  269,  270,  275,  276,  
282-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

          Апеляційну скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю "Старт-Плюс" залишити без задоволення.
          Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 28.04.21 у справі №904/6254/20 залишити без змін.
          
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
          
Повний текст постанови складено    25.10.2021 року

Головуючий суддя                                                                        С.Г. Антонік

Суддя                                                                                            О.Г. Іванов

Суддя                                                                                          М.О. Дармін