П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

18 жовтня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/5229/21	
Головуючий в 1 інстанції: Іванов Е.А.
          
Судова колегія П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі: 
Головуючого:          Градовського Ю.М.
суддів:          Крусяна А.В.,
          Яковлєва О.В.
розглянувши в порядку письмового провадження в м.Одесі апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 24 червня 2021р. по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області в особі Біляївського районного відділу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправним рішення та зобов`язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И Л А:
У квітня 2021р. ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (далі -ГУ ДМСУ в Одеській області) в особі Біляївського районного відділу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (далі - Біляївський РВ ГУ ДМСУ в Одеській області) про визнання протиправним рішення відповідача про відмову позивачу в оформленні паспорта громадянина України, що оформлене листом №5127-560/5127.1.2020р. від 3.10.2020р. та зобов`язання відповідача оформити та видати позивачу паспорт громадянина України у зв`язку із досягненням віку відповідно до поданої заяви на оформлення паспорта громадянина України.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що у зв`язку з досягненням віку він подав до Біляївського РВ ГУ ДМСУ в Одеській області заяву та необхідні документи для оформлення паспорту громадянина України. Підставою для оформлення паспорту є належність позивача до громадянства України за фактом народження в Україні відповідно свідоцтва про народження та громадянства України батьків позивача - ОСОБА_2 та ОСОБА_3 . 
Однак відповідачем відмовлено в оформленні паспорта громадянина України листом №5127-560/5127.1.20 від 3.10.2020р., оскільки в ході перевірки належності до громадянства України батьків позивача на момент його народження встановлена відсутність відомостей щодо їх постійного проживання на території України станом на 24.08.1991р. та/або на 13.11.1991р.. 
Відповідно до даної відповіді батьки ОСОБА_1 громадянства України не набували. Оскільки батьки ОСОБА_1 були та є громадянами України відповідно до виданих їм паспортів громадян України, такі не були анульовані чи якимось іншим чином офіційно визнані недійсними, вилученими чи знищеними, позивачем надано документи всі необхідні документи на підтвердження громадянства України, позивач вважає рішення відповідача протиправним та просить позов задовольнити в повному обсязі.
Позивач вважаючи таке рішення відповідача протиправним, звернувся до суду з відповідним позовом.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 24 червня 2021р. адміністративний позов задоволено.
Визнано протиправним рішення ГУ ДМС України в Одеській області в особі Біляївського районного відділу ГУ ДМС України в Одеській області про відмову ОСОБА_1 в оформленні паспорта громадянина України, що оформлене листом №5127-560/5127.1.20 від 3.10.2020р..
Зобов`язано ГУ ДМС України в Одеській області в особі Біляївського районного відділу ГУ ДМС України в Одеській області оформити та видати ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт громадянина України вперше у зв`язку із досягненням віку відповідно до поданої заяви-анкети у відповідності до норм діючого законодавства
Повернуто ОСОБА_1 через ГУ Державної казначейської служби України в Одеській області сплачений судовий збір у розмірі 1816грн. відповідно до квитанції №0.0.2071844720.1 від 31.03.2021р. за подання адміністративного позову у справі №420/5229/21.
Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення норм права, просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволені позовних вимог у повному обсязі.
Судова колегія вважає, що у відповідності до п.1 ч.1 ст.311 КАС України, апеляційну скаргу можливо розглянути в порядку письмового провадження, оскільки в матеріалах справи достатньо доказів для вирішення справи по суті.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку про залишення скарги без задоволення, а рішення суду без змін, з наступних підстав.
Відповідно до ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки батьки позивача - ОСОБА_2 та ОСОБА_3 документовані паспортами громадянина України, суд вважав, що їх належність до громадянства України підтверджена. Відсутність інформації про набуття громадянства в обліках ГУ ДМС України в Одеській області не спростовує даного факту. 
Таким чином, оскільки позивачем надано документи на підтвердження громадянства України, тому рішення відповідача про відмову ОСОБА_1 в оформленні паспорта громадянина України, що оформлене листом №5127-560/5127.1.20 від 3.10.2020р. є протиправним.
Вирішуючи спір, судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно та об`єктивно дослідив обставини по справі, надані докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.
Так, судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду справи, що 15.09.2020р. ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звернувся до Біляївського РВ ГУ ДМСУ в Одеській області із заявою щодо отримання паспорта громадянина України (ID-картки) вперше.
До заяви зокрема додано ідентифікаційний код; свідоцтво про народження на ім`я ОСОБА_1 ; свідоцтво про одруження батьків позивача; копію паспорта матері ОСОБА_3 .
Міграційним органом проведено перевірку належності до громадянства України батьків позивача - батька ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та матері ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 .
          Листом №5127-560/5127.1-20 від 3.10.2020р. Біляївський РВ ГУ ДМС України в Одеській області надав відповідь ОСОБА_1 , зазначивши, що на підставі пп.1 п.100 Постанови КМУ від 25.03.2016р. №302 «Про затвердження зразка бланка, технічного опису та Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України» йому відмовлено в оформленні паспорта громадянина України, у зв`язку з тим, що в ході перевірки належності до громадянства батьків ОСОБА_1 , на момент його народження, ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , згідно ЗУ «Про громадянство України» та відповіді органу реєстрації Ясівської сільської ради Біляївського району Одеської області, щодо їх постійного проживання на території України станом на 24.08.1991р. та/або на 13.11.1991р. - відсутні відомості, як того потребує ст.3 ЗУ «Про громадянство України».           Відповідно обліків ГУ ДМС України в Одеській області громадяни ОСОБА_2 та ОСОБА_3 громадянство України не набували (а.с.25).
Не погоджуючись із зазначеним Висновком ДМС щодо відмови у видачі паспорта, позивач звернувся із даним позовом до суду.
Перевіряючи правомірність оскаржуваних дій та рішення міграційної служби, з урахуванням підстав, за якими позивач пов`язує їх протиправність та незаконність, судова колегія виходить з наступного. 
Положеннями ч.2  ст.19 Конституції України  визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені  Конституцією  та законами України.
Приписами пп.1-2 Порядку №302 визначено,  що паспорт громадянина України (далі - паспорт) є документом, що посвідчує особу та підтверджує громадянство України.
Паспорт виготовляється у формі картки, що містить безконтактний електронний носій.
Кожен громадянин України, який досяг 14-річного віку, зобов`язаний отримати паспорт.
Пунктом 13 Порядку №302 встановлено, що для внесення інформації до Реєстру формується заява-анкета, зразок якої затверджується МВС.
До заяви-анкети вноситься така інформація про особу, на ім`я якої оформляється паспорт, серед іншого вноситься  інформація щодо дати та підстав набуття громадянства.
За правилами п.35 Порядку передбачено, що заявник для оформлення паспорта подає такі документи: 1) свідоцтво про народження або документ, що підтверджує факт народження, виданий компетентними органами іноземної держави (далі - свідоцтво про народження); 2) оригінали документів, що підтверджують громадянство та посвідчують особу батьків або одного з них, які на момент народження особи перебували у громадянстві України (для підтвердження факту належності особи до громадянства України).
У разі відсутності таких документів або у разі, коли батьки чи один із батьків такої особи на момент її народження були іноземцями або особами без громадянства, або у разі набуття особою громадянства України на території України подається довідка про реєстрацію особи громадянином України.
3) паспорт громадянина України для виїзду за кордон (для осіб, які постійно проживали за кордоном, після повернення їх в установленому порядку на проживання в Україну та для осіб, які набули громадянство України за кордоном);
4) посвідчення про взяття на облік бездомних осіб (для бездомних осіб);
5) довідку про взяття на облік внутрішньо переміщеної особи (для внутрішньо переміщених осіб);
6) рішення суду про встановлення особи (для осіб, яких не було встановлено за результатами проведення процедури встановлення особи);
7) документ, що посвідчує особу законного представника/уповноваженої особи, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника/уповноваженої особи;
8) документи, що підтверджують сплату адміністративного збору, або оригінал документа про звільнення від його сплати. Оригінал документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертається заявнику, а до заяви-анкети додається його копія, засвідчена працівником територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки «Згідно з оригіналом» та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів та дати;
9) документи, що підтверджують відомості для внесення додаткової змінної інформації до безконтактного електронного носія та у паспорт (за наявності таких документів): про місце проживання - довідку органу реєстрації встановленого зразка; про народження дітей - свідоцтва про народження дітей; про шлюб і розірвання шлюбу - свідоцтво про шлюб, свідоцтво про розірвання шлюбу, рішення суду про розірвання шлюбу, яке набрало законної сили, або виданий компетентними органами іноземної держави документ, який згідно з її національним законодавством підтверджує відповідний факт; про зміну імені - свідоцтво про зміну імені, свідоцтво про народження, свідоцтво про шлюб, свідоцтво про розірвання шлюбу, рішення суду про розірвання шлюбу, яке набрало законної сили, або виданий компетентними органами іноземної держави документ, який згідно з її національним законодавством підтверджує відповідний факт; довідку про присвоєння реєстраційного номера облікової картки платника податків з Державного реєстру фізичних осіб - платників податків або повідомлення про відмову від його прийняття;
10) документ, виданий відповідним органом, установою, організацією, який містить фотозображення особи, - для осіб, які звертаються за оформленням паспорта вперше після досягнення 18-річного віку. У разі відсутності такого документа особа подає письмове звернення в довільній формі, в якому зазначається інформація про адресу місць проживання, навчання, роботи, установ виконання покарань та інша інформація, відомості про батьків або інших родичів, які будуть залучені до проведення процедури встановлення особи;
11) одну фотокартку розміром 10 х 15 сантиметрів для внесення відцифрованого образу обличчя особи шляхом сканування із застосуванням засобів Реєстру - для оформлення паспорта особі, яка не може пересуватися самостійно у зв`язку з тривалим розладом здоров`я, що підтверджується медичним висновком відповідного закладу охорони здоров`я, оформленим в установленому порядку, або особі, яка відбуває покарання в установах виконання покарань або перебуває на тривалому стаціонарному лікуванні в закладах МОЗ закритого типу (в разі потреби). Фотокартка повинна відповідати вимогам рекомендацій Міжнародної організації цивільної авіації (IКAO) Doc 9303.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду, що позивачем 15.09.2020р.  при зверненні до Біляївського РВ ГУ ДМСУ в Одеській області із заявою щодо отримання паспорта громадянина України (ID-картки) вперше надано свідоцтво про народження на ім`я ОСОБА_1 , ідентифікаційний код, свідоцтво про одруження батьків позивача; копію паспорта матері ОСОБА_3 , на підставі чого в подальшому Біляївським РВ ГУ ДМСУ в Одеській області сформовано заяву-анкету №5137330 від 15.09.2020р. для внесення інформації до Єдиного державного демографічного реєстру.
Положеннями п.73 Порядку №302 передбачено, що ідентифікація особи здійснюється на підставі даних, отриманих з баз даних Реєстру. Пошук в Реєстрі інформації щодо особи здійснюється за поданими персональними даними (у тому числі тими, що змінилися).
До запровадження органами реєстрації внесення до Реєстру відомостей про місце проживання особи в установленому законодавством порядку відомості про реєстрацію місця проживання, які подаються заявником, перевіряються за даними обліку територіального органу ДМС. Рішення про оформлення паспорта приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (у разі оформлення паспорта вперше із застосуванням засобів Реєстру).
 Як вбачається із матеріалів справи, а саме у відповідності до  Висновку відповідача, факт наявності підстав для набуття громадянства України ОСОБА_3 не знайшов свого підтвердження наявними у матеріалах справи доказами, оскільки відомості щодо реєстрації її на території України станом на 24.08.1991р. та 13.11.1991р. відсутні. Враховуючи відсутність підтвердження підстав для набуття громадянства України ОСОБА_3 , 03.10.2020р. Біляївським РВ ГУ ДМС України в Одеській області відмовлено позивачу в оформленні та видачі паспорта громадянина України у зв`язку з тим, що дані отримані з відомчих інформаційних систем, баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують інформацію, надану заявником.
Аналізуючи вказане, судова колегія зазначає, що правовий зміст громадянства України, підстави і порядок його набуття та припинення, повноваження органів державної влади, що беруть участь у вирішенні питань громадянства України, порядок оскарження рішень з питань громадянства, дій чи бездіяльності органів державної влади, їх посадових і службових осіб визначається ЗУ «Про громадянство».
Так, приписами ст.1 ЗУ «Про громадянство України» визначено, що громадянство - правовий зв`язок між фізичною особою і Україною, що знаходить свій вияв у їх взаємних правах та обов`язках; громадянин України - особа, яка набула громадянство України в порядку, передбаченому законами України та міжнародними договорами України.
За правилами ст.6 ЗУ «Про громадянство України», громадянство України набувається: 1) за народженням; 2) за територіальним походженням; 3) внаслідок прийняття до громадянства; 4) внаслідок поновлення у громадянстві; 5) внаслідок усиновлення; 6) внаслідок встановлення над дитиною опіки чи піклування, влаштування дитини в дитячий заклад чи заклад охорони здоров`я, в дитячий будинок сімейного типу чи прийомну сім`ю або передачі на виховання в сім`ю патронатного вихователя; 7) внаслідок встановлення над особою, визнаною судом недієздатною, опіки; 8) у зв`язку з перебуванням у громадянстві України одного чи обох батьків дитини; 9) внаслідок визнання батьківства чи материнства або встановлення факту батьківства чи материнства; 10) за іншими підставами, передбаченими міжнародними договорами України.
Положення ст.7 ЗУ «Про громадянство» регулюють питання набуття громадянства України за народженням.
Так, у відповідно до абз.1-2 ст.7 ЗУ «Про громадянство», особа, батьки або один з батьків якої на момент її народження були громадянами України, є громадянином України.
Особа, яка має право на набуття громадянства України за народженням, є громадянином України з моменту народження.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду, що у відповідності до свідоцтва про народження ОСОБА_1 народився на території України в с.Яськи, Біляївського району Одеської області, її батьки: ОСОБА_2 та ОСОБА_3 на момент її народження є громадянами України, що підтверджується паспортами громадян України (а.с.14-23).
Отже, судова колегія вважає, що ОСОБА_1 має право на набуття громадянства України, оскільки він народився в Україні та його батьки на момент його народження та зараз є громадянами України.
Що стосується тверджень міграційної служби про те, що матір позивача не підтвердила належність до громадянства України на момент отримання нею паспорта громадянина України не спростовує факту, що позивач народився на території України та його батьки на момент його народження були громадянами України, та останній  має право на набуття громадянства за народженням.
Крім того, судова колегія звертає увагу на те, що матір позивача документована паспортом громадянина України та є громадянкою України, про що зазначено у свідоцтві про народження дитини та підтверджується паспортом громадянина України. 
Таким чином, враховуючи те, що ОСОБА_3 була документована паспортом громадянина України, на час вирішення спору та на час розгляду апеляційної скарги не позбавлена громадянства України, суд вважає, що належність до громадянства України позивача було підтверджено.    
При цьому, у відповідності до п.108 Порядку, паспорт визнається недійсним, вилучається, анулюється та знищується в разі припинення громадянства України або скасування рішення про громадянство України, проте будь-яких доказів зазначеного відповідачем до суду не надано.
Аналізуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що позивачем надано документи на підтвердження громадянства України, а тому рішення відповідача про відмову позивачу в оформленні паспорта громадянина України, що оформлене листом №5127-560/5127.1.2020р. від 3.10.2020р.  є протиправним та підлягає скасуванню.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про задоволення адміністративного позову ОСОБА_1 . 
Судова колегія вважає за необхідне зазначити, що спосіб відновлення порушеного права позивача має бути ефективним та таким, який виключає подальші протиправні рішення, дії чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень, а у випадку невиконання, або неналежного виконання рішення не виникала б необхідність повторного звернення до суду, а здійснювалося примусове виконання рішення.
Зазначена позиція повністю кореспондується з висновками Європейського суду з прав людини, відповідно до яких, обираючи спосіб захисту порушеного права, слід зважати на його ефективність з точки зору  ст.13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яка вимагає, щоб норми національного правового засобу стосувалися сутності "небезпідставної заяви" за Конвенцією та надавали відповідне відшкодування. Зміст зобов`язань за ст.13 також залежить від характеру скарги заявника за Конвенцією. Тим не менше, засіб захисту, що вимагається згаданою статтею, повинен бути "ефективним" як у законі, так і на практиці, зокрема, в тому сенсі, щоб його використання не було ускладнене діями або недоглядом органів влади відповідної держави (пункт 75 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Афанасьєв проти України" від 5 квітня 2005 року (заява № 38722/02)).
Отже, "ефективний засіб правого захисту" в розумінні ст.13 Конвенції повинен забезпечити поновлення порушеного права й одержання особою бажаного результату.
Частиною 4  ст.245 КАС України  визначено, що у випадку, визначеному п.4 ч.2 цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.
Таким чином, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що для належного захисту порушених прав позивача слід зобов`язати відповідача оформити та видати ОСОБА_1 паспорт громадянина України вперше у зв`язку із досягненням віку відповідно до поданої заяви-анкети у відповідності до норм діючого законодавства.
В доводах апеляційної скарги апелянт посилається на неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права. На думку судової колегії, викладені у скарзі доводи не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи по суті. 
За таких обставин, судова колегія вважає, що постанова суду ухвалена з додержанням норм процесуального та матеріального права, а тому не вбачає підстав для її скасування.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.311, 315, 316, 322 КАС України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області - залишити без задоволення.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 24 червня 2020р. - залишити без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків встановлених п.2 ч.5 ст.328 КАС України.

Головуючий:                                                                                Ю.М.Градовський

Судді:                                                                                          А.В.Крусян

                                                                                                     О.В.Яковлєв