ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
22 листопада 2021 року           справа №200/4041/21 

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді Компанієць І.Д. (суддя-доповідач),
суддів Гайдара А.В., Сіваченка І.В.,
розглянув у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 17 травня 2021 року по справі №200/4041/21  (суддя 1-ї інстанції Логойда Т.В.) за позовом ОСОБА_1 до Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, третя особа Головне управління Пенсійного фонду України в Донецькій області, про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії,-

                                                         ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому, з урахуванням змінених позовних вимог, просив:
- визнати непрямою дискримінацією бездіяльність Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, у вигляді не підготування, не подання, не оформлення (здійснення розрахунку вислуги років) та не подання відповідного подання, документів для призначення пенсії за вислугою років у календарному обчисленні, що з 01.10.2020 року або після цієї дати і на день звільнення склала 25 календарних років і більше згідно зі статтею 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року №393, із зарахуванням на пільгових умовах один місяць служби за три місяці: часу проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції; часу проходження служби, протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони - ОСОБА_1 ;
- визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо не підготування,  не оформлення (здійснення розрахунку вислуги років) та не подання відповідного подання, документів для призначення пенсії за вислугою років у календарному обчисленні, що з 01.10.2020 року або після цієї дати і на день звільнення склала 25 календарних років і більше згідно зі статтею 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року №393, із зарахуванням на пільгових умовах один місяць служби за три місяці; часу проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції; часу проходження служби, протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони - ОСОБА_1 ;
- зобов`язати відповідача зарахувати час роботи позивача з 25.06.2019 року по 01.03.2021 року на посаді начальника Третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, що підлягала заміщенню особами начальницького складу «підполковник Державного бюро розслідувань», - до вислуги років;
- зобов`язати відповідача зарахувати час роботи з 25.05.2020 року по 01.03.2021 року на посаді начальника Третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, що підлягала заміщенню особами начальницького складу «підполковник Державного бюро розслідувань», протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, - на пільгових умовах один місяць служби за три місяці;
- зобов`язати відповідача підготувати, подати, оформити (здійснити розрахунок вислуги років) та подати подання та необхідні документи для призначення пенсії за вислугою років у календарному обчисленні, що з 01.10.2020 року або після цієї дати і на день звільнення склала 25 календарних років і більше згідно зі статтею 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року №393, із зарахуванням на пільгових умовах один місяць служби за три місяці: час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції; час проходження служби, протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони - ОСОБА_1 .
В обґрунтування зазначив, що в березні 2021 року звернувся до відповідача із заявою про підготування та подання до органів, що призначають пенсії, необхідних для призначення пенсії документів, що передбачені постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року №3-1.
Отримав відповідь, в якій в задоволенні заяви відмовлено, оскільки за період роботи в ДБР посада позивача була віднесена до посад державної служби категорії «Б».
Однак, відповідачем не враховано,  що:
- станом на 01.03.2021 року вислуга позивача в органах внутрішніх справ, Національної поліції та посаді, що заміщується особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань становила: в календарному обчисленні - 25 років 6 місяців 14 днів, в пільговому - 32 роки 11 місяців 4 дні, що давало йому право на призначення пенсії за вислугу років;
- відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським, співробітникам Служби судової охорони та членам їхніх сімей» від 17.02.1992 року №393 та наказу Державного бюро розслідувань від 25.05.2020 року №236 його посаду віднесено до посад, яка бере участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони. Вказаний час також відноситься до вислуги років і починається з 25.05.2020 року по 01.03.2021 року: 9 місяців 4 дні х 3 = 2 роки 7 місяців 12 днів. Таким чином його вислуга років у пільговому обчисленні на станом 01.03.2021 року складається:  32 роки 11 місяців 4 дні + 2 роки 7 місяців 12 днів = 35 років 6 місяців 16 днів, що дає право на призначення пенсії за вислугу років;
- ще до його вступу в Державне бюро розслідувань позивач обирав відповідну професію та посаду, знаючи, що вона згідно з наказом Державного бюро розслідувань від 16.03.2018 року №26 відноситься до посад, які заміщуються особами рядового та начальницького складу, що надавало йому право на пенсію та відповідні пільги (додаткові відпустки, грошові виплати тощо), і він лише правомірно очікував від держави недискримінації;
- посаду, яку він займав, віднесено до посад, які заміщуються особами рядового та начальницького складу, та встановлено граничне спеціальне звання «підполковник Державного бюро розслідувань» (накази Державного бюро розслідувань від 19.08.2019 року № 194 «Про затвердження Переліку посад у центральному апараті та територіальних органах Державного бюро розслідувань, що підлягають заміщенню особами рядового та начальницького складу, граничних спеціальних звань за цими посадами», від 20.07.2020 року №323 «Про затвердження Переліку посад у Територіальних управліннях Державного бюро розслідувань, що підлягають заміщенню особами рядового та начальницького складу, граничних спеціальних звань за цими посадами» (з урахуванням змін, внесених наказами Державного бюро розслідувань від 10.09.2020 року №481, від 17.09.2020 року №507, від 29.09.2020 року №534, від 15.10.2020 року №583). Відповідно до ч. 3 ст. 19 Закону України «Про Державне бюро розслідувань» пенсійне забезпечення осіб рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань здійснюється в порядку та на умовах, передбачених Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб";
- в рішенні Донецького окружного адміністративного суду від 17.01.2020 року, яке залишено без змін, постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 09.04.2020 року в справі №200/11408/19-а  за його позовом, зазначено, що  стаж роботи в Державному бюро розслідувань відноситься до служби в правоохоронних органах, а отже відноситься до стажу роботи в органах внутрішніх справ, що свідчить про те, що його пенсійне забезпечення повинно здійснюватися у відповідності до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Відповідачем допущено дискримінацію та порушено право позивача на пенсійне забезпечення.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 17 травня 2021 року позов задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, щодо не оформлення необхідних документів та подання про призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугою років відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», не ознайомлення з ними позивача і не направлення їх до органу, що призначає пенсію, за місцем його проживання, - Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області.
Визнано протиправними дії Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, щодо відмови ОСОБА_1 в оформленні необхідних документів та подання про призначення йому пенсії за вислугою років відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» і направленні їх до органу, що призначає пенсію, за місцем його проживання, - Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області.
Зобов`язано Територіальне управління Державного бюро розслідувань, розташоване у місті Краматорську, оформити необхідні документи та подання про призначення позивачу пенсії за вислугою років відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» із зарахуванням періоду роботи ОСОБА_1 з 30.08.2019 року по 01.03.2021 року на посаді начальника третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, - до вислуги років для призначення пенсії згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та із зарахуванням до вислуги років для призначення такої пенсії часу проходження служби, протягом якого позивач брав участь в антитерористичній операції, та часу проходження служби з 25.05.2020 року по 01.03.2021 року, протягом якого він брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, - на пільгових умовах один місяць служби за три місяці; ознайомити з ними ОСОБА_1 і направити їх до органу, що призначає пенсію, за місцем його проживання, - Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області.
В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Вирішено питання судових витрат по справі.
Не погодившись з судовим рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти  постанову, якою відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.
Обґрунтування апеляційної скарги.
Згідно зі штатним розписом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, посада «начальник Третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську» відносилася до державної служби.
Відповідно до посадової інструкції, затвердженої директором Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, вказана посада відносилася до категорії посади державної служби категорії «Б».
Наказом від 14.01.2020 року № 50-ос позивачу присвоєно 5 (п`ятий) ранг державного службовця, як такому, що пройшов випробування.
Отже, позивач проходив службу на посаді, яка була віднесена до посад державної служби категорії «Б».
Відповідно до ч. 4 ст. 19 Закону України «Про Державне бюро розслідувань» пенсійне забезпечення працівників Державного бюро розслідувань, які є державними службовцями, здійснюється в порядку та на умовах, передбачених Законом України «Про державну службу». Згідно ст. 90 Закону України «Про державну службу» пенсійне забезпечення державних службовців здійснюється відповідно до Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування».
Таким чином, пенсійне забезпечення позивача як державного службовця повинно здійснюватися в порядку та на умовах, що передбачені Законом України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування».
У відповідача відсутні законні підстави для підготовки та подання до органів Пенсійного фонду України необхідних для призначення позивачу пенсії документів, передбачених постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року № 3-1 «Про затвердження Порядку надання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Також, державним службовцям Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, не присвоювалися спеціальні звання Державного бюро розслідувань після затвердження Постанови Кабінету Міністрів України від 27.05.2020 року № 564 «Питання присвоєння спеціальних звань рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань та їх співвідношення з іншими спеціальними, а також військовими званнями і класними чинами». Вони не призначалися в порядку переведення, без проведення конкурсу, на посади, які підлягають заміщенню особами рядового і начальницького складу.
Суд першої інстанції, посилаючись в рішенні на наказ ДБР від 19.08.2019 року №194, не звернув уваги, що цей наказ втратив чинність ще 26.02.2020 року на підставі наказу ДБР від 26.02.2020 року №47.
Відповідно до частини першої статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги.
З огляду на наведене суд перевіряє законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції тільки в межах доводів апеляційної скарги, не надаючи оцінку судовому рішенню в частині відмови в задоволенні позову, яка сторонами не оскаржується.
Сторони про дату та місце апеляційного розгляду справи повідомлені належним чином, відповідно до ч. 1 ст. 311 КАС України суд апеляційної інстанції розглядає заяву у порядку письмового провадження.
Суд, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, встановив наступне.
Фактичні обставини справи.
ОСОБА_1 в період з 15.08.1995 року по 06.11.2015 року проходив службу в органах внутрішніх справ, з 07.11.2015 року по 24.06.2019 року - службу в Національній поліції.
Відповідно до наказу Головного управління Національної поліції від 24.06.2019 року №241 о/с (згідно з яким позивача з 24.06.2019 року звільнено зі служби в поліції), з урахуванням змін (доповнень), внесених до нього наказом Головного управління Національної поліції від 03.07.2019 року №260 о/с, вислуга років позивача станом на 24.06.2019 року становила: у календарному обчисленні - 23 роки 10 місяців 10 днів, у пільговому обчисленні - 31 рік 03 місяці 00 днів.
Під час проходження такої служби в період з 07.04.2014 року по 06.11.2015 року та з 07.11.2015 року по 30.04.2018 року позивач брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районах проведення антитерористичної операції на території Донецької області (довідка Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 10.09.2018 року №5427/05/12-2018). Є учасником бойових дій.
З 25.06.2019 року наказом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, від 25.06.2019 року №52-ос позивач призначений на посаду начальника третього слідчого відділу (відділу з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську.
25.06.2019 року прийняв присягу державного службовця.
Наказом т.в.о. директора Державного бюро розслідувань від 14.01.2020 року № 50-ос позивачу з 27.12.2019 року присвоєно 5 (п`ятий) ранг державного службовця, як такому, що пройшов випробування та має спеціальне звання підполковника поліції.
Наказом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, від 26.02.2021 року №43-ос з 01.03.2021 року звільнений із займаної посади в зв`язку зі скороченням посади державної служби внаслідок зміни штатного розпису з припиненням державної служби, на підставі п. 1 ч. 1 ст. 87 Закону України «Про державну службу».
Вказані відомості також занесені до трудової книжки позивача.
02.03.2021 року позивач звернувся до Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, із заявою, в якій просив підготувати та подати до органів, що призначають пенсії, необхідні для призначення пенсії документи, що передбачені постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року №3-1, зокрема заяву, грошовий атестат або довідку про розмір грошового забезпечення, і довідку про додаткові види грошового забезпечення, які заявник отримував протягом останніх 24 місяців підряд перед місяцем звільнення з військової служби, документи про страховий стаж, тощо.
Додатково до вказаної заяви, зокрема листом від 09.03.2021 року повідомив відповідача про те, що станом на день звільнення з лав ДБР 01.03.2021 року він мав вислугу років в пільговому обчисленні - 32 роки 11 місяців 4 дні, а для призначення пенсії відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» необхідно мати 25 років. До листа додав наказ Головного управління Національної поліції від 03.07.2019 року №260 о/с.
Листом Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, від 31.03.2021 року №0-464,0-573,0-660/13-10-21 в задоволенні заяви відмовлено, оскільки в період з 25.06.2019 року по 01.03.2021 року позивач проходив службу у Територіальному управлінні Державного бюро розслідувань, розташованому у місті Краматорську, на посаді начальника третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, яка була віднесена до посад державної служби категорії «Б». Відповідно до ст. 90 Закону України «Про державну службу» пенсійне забезпечення державних службовців здійснюється відповідно до Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування». 
Таким чином, у зазначений період пенсійне забезпечення позивача як державного службовця здійснювалося в порядку та на умовах, передбачених вказаним Законом. У зв`язку з наведеним підстави для підготовки та подання до органів Пенсійного фонду України необхідних для призначення пенсії документів, передбачених постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 №3-1 «Про затвердження Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», відсутні, тому заява залишається без задоволення.
Відповідно до довідки Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, від 13.04.2020 року № 24 станом на день видачі довідки спеціальне або військове звання позивачу не присвоювалося; його вислуга років становила 24 роки 08 місяців 01 день.
До виникнення спірних з відповідачем правовідносин позивач звертався:
- до Головного управління Національної поліції із заявою від 30.07.2020 року про підготовку та направлення документів для призначення пенсії за вислугу років, на яку листом від 06.08.2020 року №0-85/34/01-2020 для підготовки розрахунку вислуги років для призначення пенсії з урахуванням служби (роботи) в Державному бюро розслідувань, запропоновано звернутися до підрозділу персоналу (кадрового забезпечення) за останнім місцем служби (роботи), а саме до управління кадрової роботи ДБР або територіального управління ДБР;
- до Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області із заявою від 09.03.2021 року про призначення пенсії за вислугу років, на яку листом від 06.04.2021 року № 3101-2340/О-03/8-0500/21 повідомлено, що розрахунок вислуги років не належить до компетенції органів Пенсійного фонду України. Відповідно до п. 1, п. 12 Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", що затверджений постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року №3-1, підготовка і подання документів (розрахунок вислуги років) для призначення (перерахунку) пенсії здійснюється уповноваженим структурним підрозділом відповідного Міністерства. Тому для можливості призначення пенсії за вислугу років йому слід звернутися до кадрової служби відповідного Міністерства за останнім місцем проходження військової служби.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 17.01.2020 року, яке залишено без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 09.04.2020 року в справі №200/11408/19-а, в задоволенні позову ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Донецькій області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог - Головне управління Пенсійного фонду України в Донецькій області, уповноважений Верховної ради з прав людини, про визнання відмови Головного управління Національної поліції в Донецькій області в листі від 06.09.2019 року № 3943/12/01-2019 непрямою дискримінацією, визнання бездіяльності неправомірною, зобов`язання підготовити, подати, оформити документи для призначення пенсії за вислугу років - відмовлено.
Підставою відмови зазначено, що у позивача було відсутнє право на призначення пенсії за п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» у зв`язку з тим, що позивач на час звернення до відповідача із заявою про призначення пенсії не звільнився із служби в Державному бюро розслідувань. 
Суд першої інстанції, частково задовольняючи позов, виходив з того, що позивач займав посаду рядового та начальницького складу, отже на нього поширюються положення ч.3 ст.19 ЗУ «Про Державне бюро розслідувань» та пенсійне забезпечення визначається в порядку та умовах, передбачених ЗУ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Оцінка суду.
 Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Спірні правовідносини регулюються Законами України «Про Державне бюро розслідувань» від 12.11.2015р. № 794-УІІІ, «Про державну службу» від 10.12.2015р. № 889-УІІІ та іншими нормативно-правовими актами.
Згідно зі статтею 1 Закону № 794-VІІІ Державне бюро розслідувань є державним правоохоронним органом, на який покладаються завдання щодо запобігання, виявлення, припинення, розкриття та розслідування злочинів, віднесених до його компетенції.
У відповідності до вимог частини 1 статті 14 Закону № 794-VІІІ (в редакції, чинної на дату прийняття позивача на посаду) до працівників Державного бюро розслідувань належать особи рядового і начальницького складу, державні службовці, працівники, які уклали трудовий договір із Державним бюро розслідувань.
Служба в Державному бюро розслідувань є державною службою особливого характеру, що полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України. Час проходження служби в Державному бюро розслідувань зараховується до страхового стажу, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби відповідно до закону.
На службу до Державного бюро розслідувань приймаються на конкурсній основі в добровільному порядку (за контрактом) громадяни України, які спроможні за своїми особистими, діловими та моральними якостями, віком, освітнім і професійним рівнем та станом здоров`я ефективно виконувати відповідні службові обов`язки. Кваліфікаційні вимоги та критерії професійної придатності для зайняття посад у цих підрозділах затверджуються Директором Державного бюро розслідувань. Призначення на посади у Державному бюро розслідувань, крім посад, визначених у частині першій статті 10, частині першій статті 13 та частині першій статті 24 цього Закону, здійснюється за результатами відкритого конкурсу, що проводиться в порядку, визначеному Директором Державного бюро розслідувань на основі Типового порядку проведення відкритого конкурсу, затвердженого Кабінетом Міністрів України.
Порядок присвоєння спеціальних звань начальницького складу Державного бюро розслідувань та їх співвідношення з іншими спеціальними, а також військовими званнями і рангами державних службовців затверджується Кабінетом Міністрів України.
Трудові відносини працівників Державного бюро розслідувань регулюються законодавством про працю, державну службу та укладеними трудовими договорами (контрактами). На державних службовців Державного бюро розслідувань поширюється дія Закону України "Про державну службу". Посади державних службовців Державного бюро розслідувань відносяться до відповідних категорій посад державної служби в порядку, встановленому законодавством.
Статтею 39 Закону України «Про державну службу» №889-VIII передбачено, що державному службовцю присвоюються ранги державних службовців, які є видом спеціальних звань.
Пунктом 14 частини першої статті 12 Закону № 794-VІІІ встановлено, що Директор Державного бюро розслідувань присвоює у встановленому законодавством порядку ранги державних службовців працівникам Державного бюро розслідувань та спеціальні звання особам рядового і начальницького складу.
Згідно пункту 3 частини третьої статті 13 Закону № 794-VІІІ директор територіального управління Державного бюро розслідувань вносить Директору Державного бюро розслідувань подання про присвоєння у встановленому законодавством порядку спеціальних звань особам рядового і начальницького складу та рангів державних службовців працівникам відповідного територіального управління.
Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, наказом від 25.06.2019 р. №52-ос позивача призначено на посаду начальника Третього слідчого відділу (відділу з розслідування військових злочинів)  слідчого управління територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську.
Відповідно до Закону України «Про державну службу» ця посада віднесена до категорії Б посад державної служби.
Наказом Державного бюро розслідувань від 14 січня 2020р. №50-ос позивачу з 27 грудня 2019р. присвоєно 5 (п`ятий) ранг державного службовця.
Законом України «Про внесення змін до деяких законів України щодо удосконалення діяльності Державного бюро розслідувань» від 16 травня 2019 року № 2720-VIII третє речення частини третьої статті 14 Закону № 794-VІІІ замінено двома реченнями такого змісту: "Призначення на посади у Державному бюро розслідувань, крім посад, визначених у частині першій статті 10, частині першій статті 13 та частині першій статті 24 цього Закону, здійснюється за результатами відкритого конкурсу, що проводиться конкурсною комісією з проведення конкурсу на зайняття посад працівників Державного бюро розслідувань, положення про яку затверджує Директор Державного бюро розслідувань. Конкурс проводиться у порядку, затвердженому Директором Державного бюро розслідувань на основі Типового порядку проведення відкритого конкурсу, затвердженого Кабінетом Міністрів України".
Також Закон № 794-VІІІ доповнено статтями 14 - 1 і 14 - 2 такого змісту:
"Стаття 14- 1. Присяга осіб рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань
1. Особи, які вперше призначаються на посади рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань та у відповідних випадках пройшли встановлений строк стажування, складають присягу такого змісту: "Я, (прізвище, ім`я та по батькові), вступаючи на службу до Державного бюро розслідувань, усвідомлюючи свою високу відповідальність, клянуся завжди залишатися відданим Українському народові, неухильно додержуватися Конституції та законів України, поважати та охороняти права, свободи і законні інтереси людини і громадянина, честь держави, бути чесним, сумлінним і дисциплінованим, зберігати державну та іншу охоронювану законом таємницю".
2. Особа рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань підписує текст присяги, що зберігається в її особовій справі. Порядок складення присяги встановлює Директор Державного бюро розслідувань.
Статтею 14- 2 Закону № 794-VІІІ визначено перелік спеціальних звань осіб рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань.
У відповідності до вимог статті 14-3 Закону № 794-VІІІ ( в редакції згідно із Законом України від 03.12.2019 р. № 305-IX) державні службовці можуть бути переведені у системі Державного бюро розслідувань за їхньою згодою без обов`язкового проведення конкурсу на іншу нижчу або рівнозначну вакантну або тимчасово вакантну посаду, за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади, у порядку, визначеному Законом України "Про державну службу".
Особи рядового і начальницького складу можуть бути переведені у системі Державного бюро розслідувань, у тому числі з територіального управління до центрального апарату Державного бюро розслідувань, за їхньою згодою без обов`язкового проведення конкурсу на іншу нижчу або рівнозначну вакантну або тимчасово вакантну посаду, за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади.
Переведення осіб рядового і начальницького складу може здійснюватися за їхньою ініціативою, ініціативою прямих керівників (начальників), керівників інших закладів, установ системи Державного бюро розслідувань, які порушили питання про переведення.
Враховуючи, що Законом № 794-VІІІ, зокрема, статтею 14-3, не передбачено переведення особи, що займає посаду державної служби, на посаду, яка підлягає заміщенню рядовим та начальницьким складом, Державним бюро розслідувань прийнято рішення регламентувати порядок дій у разі прийняття відповідних змін до штатного розпису центрального апарату та територіальних управлінь Державного бюро розслідувань.
Так, наказом Державного бюро розслідувань від 03.01.2020р. № 2 внесено зміни до наказу Державного бюро розслідувань від 28.12.2019р. № 343«Про організацію проведення заходів на виконання вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законів України щодо удосконалення діяльності Державного бюро розслідувань» з урахуванням змін, внесених наказом Державного бюро розслідувань від 02.01.2020 № 1».
Наказ Державного бюро розслідувань № 343 доповнено пунктом 3: Затвердити порядок зміни категорії посад працівників Державного бюро розслідувань, які заміщуються державними службовцями на посади, які підлягають заміщенню особами рядового і начальницького складу (додаток).
Порядком зміни категорії посад працівників Державного бюро розслідувань (додаток до наказу Державного бюро розслідувань від 03.01.2020р. № 2) (далі - Порядок) визначено процедуру зміни категорії посад працівників Державного бюро розслідувань, які підлягають заміщенню особами рядового і начальницького складу з урахуванням специфічних умов проходження служби.
Відповідно до пункту 2 Порядку, Директор або особа, яка виконує його повноваження, визначає в межах граничної чисельності перелік посад у центральному апараті та територіальних управліннях Державного бюро розслідувань, що підлягають заміщенню особами рядового та начальницького складу, граничних спеціальних звань за цими посадами, передбачених пунктом 5 частини першої статті 12 Закону № 794-VІІІ.
Служба в Державному бюро розслідувань на посадах рядового і начальницького складу передбачає відповідність кваліфікаційним вимогам та особливим критеріям професійної придатності, які є відмінними від вимог служби в Державному бюро розслідувань на посадах державної служби.
Відповідно до пункту 6 Порядку зміна категорії посад працівників Державного бюро розслідувань, які заміщуються державними службовцями на посади, які підлягають заміщенню особами рядового і начальницького складу, здійснюється за рішенням Директора Державного бюро розслідувань або особи, яка виконує його повноваження.
Зміна категорії посад передбачає виведення із штатного розпису та скорочення посади державного службовця (відповідно до статті 87 Закону №889-VІІІ) та введення до штатного розпису посади рядового і начальницького складу.
Згідно абзацу сьомого пункту 6 Порядку, після затвердження штатного розпису Державного бюро розслідувань (змін до штатного розпису) щодо працівників, посади яких скорочуються, видається наказ про їх персональне попередження про наступне звільнення на підставі Закону № 889-VІІІ у письмовій формі не пізніше ніж за 30 календарних днів.
На введені до штатного розпису посади, що підлягають заміщенню особами рядового та начальницького складу, оголошується конкурс. Виключно за умовами проходження всіх етапів відбору та за результатами спеціальної перевірки, переможець конкурсу призначається на відповідну посаду.
Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, позивач займав посаду державного службовця та не був переведений на посаду рядового і начальницького складу.
Колегія суддів вважає, що з комплексного аналізу положень Закону № 794-VІІІ вбачається чітке розмежування категорій посад в системі Державного бюро розслідувань, оскільки такі посади: мають різні кваліфікаційні вимоги; до таких посад застосовуються різні умови проходження конкурсу (зокрема, конкурс для посад рядового та начальницького складу передбачає проходження військово-лікарської комісії, тестів на фізичну підготовку); посада державного службовця та посада начальницького складу є різними категоріями посад і мають різний правовий статус, який врегульований для державних службовців Законами №889-VІІІ та № 794-VІІІ, а для осіб рядового та начальницького складу Законом № 794-VІІІ та Положенням про проходження служби особами рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 05.08.2020 № 743 (далі - Положення № 743).
При цьому, особам, які є державними службовцями, Директором Державного бюро розслідувань за поданням директора Управління присвоюється виключно ранг державного службовця.
Пунктом 3 Положення № 743 визначено, що особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань є громадяни України, які на конкурсній основі у добровільному порядку (за контрактом) прийняті на службу до Державного бюро розслідувань і яким присвоєно спеціальні звання осіб рядового та начальницького складу відповідно до законодавства.
Відповідно до пункту 7 Положення № 743 встановлення, зміна або припинення правових відносин осіб рядового та начальницького складу, які проходять службу (зокрема присвоєння спеціального звання, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення із служби, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо), оформлюються письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Директором Державного бюро розслідувань.
Згідно пункту 10 Положення № 743 особи, які вперше призначаються на посади рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань, складають присягу відповідно до статті 14-1 Закону № 794-VІІІ.
За приписами пункту 54 Порядку № 743 посади, на які призначаються особи рядового та начальницького складу, та відповідні їм спеціальні звання Державного бюро розслідувань визначаються штатним розписом (штатом).
Постановою Кабінету Міністрів України від 27 травня 2020 р. №564 затверджено Порядок присвоєння спеціальних звань рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань.
Згідно пункту 1 цей Порядок визначає механізм присвоєння спеціальних звань рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань.
Аналіз вищезазначених правових норм свідчить, що у системі Державного бюро розслідувань спеціальні звання Державного бюро розслідувань присвоюються виключно особам рядового та начальницького складу, які, серед іншого, у встановленому законодавством порядку прийняті на службу до Державного бюро розслідувань, склали Присягу осіб рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань, та посади і відповідні спеціальні звання яких визначені штатним розписом.
Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, позивач має ранг державного службовця згідно Закону № 889-VІІІ, та не був особою рядового або начальницького складу, а тому у відповідача відсутні обов`язок щодо оформлення документів  про призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугою років відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», і направлення їх до пенсійного органу із зарахуванням періоду роботи ОСОБА_1 з 30.08.2019 року по 01.03.2021 року на посаді начальника третього слідчого відділу (відділ з розслідування військових злочинів) слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, - до вислуги років для призначення пенсії згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Також відсутні підстави для зарахування до вислуги років для призначення  пенсії позивачу за ЗУ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» часу проходження служби, протягом якого позивач брав участь в антитерористичній операції, та часу проходження служби з 25.05.2020 року по 01.03.2021 року, протягом якого він брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони,  оскільки, як вже зазначалося вище, позивач не належав до категорії осіб начальницького та рядового  складу, а мав статус державного службовця.
Суд звертає увагу, що відповідно до ч.1 ст.12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсія за вислугу років призначається, зокрема, особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б"-"д", "ж" статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби, зокрема з 1 жовтня 2020 року або після цієї дати і на день звільнення мають вислугу 25 календарних років і більше.
Позивач звільнений зі служби в органах поліції до 01.10.2020 року, а саме 24.06.2019 року, на день звільнення вислуга років у календарному обчисленні складала 23 роки 10 місяців 10 днів, період з 25.06.2019 року по 01.03.2021 року відноситься до державної служби, отже  відсутні підстави для призначення позивачу пенсії за вислугу років як звільненому з ДБР, розташованому у місті Краматорську .
З урахуванням викладеного та фактичних обставин справи, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.
Суд не приймає посилання позивача на правові позиції, викладені Верховним Судом в постанові від 03.03.2021 року у справі №805/3923/18-а, оскільки вони стосуються інших правовідносин - обрахування пенсії за вислугу років особі, що звільнилася з органів Національної поліції України.
Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Відповідно до положень частини першої статті 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового судового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального або порушення норм процесуального права.
Оскільки  суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, неправильно застосував норми матеріального права, тому апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції - скасуванню  з прийняттям постанови про відмову в задоволенні позову.
Відповідно до статті 139 КАС України розподіл судових витрат не здійснюється.
Керуючись статтями139, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 327, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

                                                         ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 17 травня 2021 року по справі №200/4041/21 - задовольнити.  
Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 17 травня 2021 року по справі №200/4041/21 - скасувати.
В задоволенні позову ОСОБА_1 до Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську, третя особа Головне управління Пенсійного фонду України в Донецькій області, про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії - відмовити.
Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття 22 листопада  2021 року та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
Повне судове рішення складено 22 листопада 2021 року.

Головуючий суддя                                                                                  І.Д. Компанієць

Судді                                                                                                 А.В. Гайдар

                                                                                                                   І.В. Сіваченко