Дата документу 07.12.2021 Справа № 330/828/21

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

Справа № 22-ц/807/3925/21                          Головуючий у 1-й інстанції:Гусарова В.В.
Є.У.№ 330/828/21                                                Суддя-доповідач: Кочеткова І.В.

ПОСТАНОВА
 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2021 року                                                        м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з цивільних справ:

головуючого:         Кочеткової І.В.,
суддів:                 Кримської О.М.,
                        Дашковської А.В.,
секретар:         Волчанова І.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом  заступника керівника Запорізької обласної прокуратури в інтересах держави до Кирилівської селищної ради, ОСОБА_1 про визнання незаконним та скасування рішення, визнання недійсним договору оренди землі, повернення земельної ділянки, 
за апеляційною скаргоюзаступника керівника Запорізької обласної прокуратури на рішення Якимівського районного суду Запоріжжя від 28 вересня 2021 року,

В С Т А Н О В И В:
У квітні 2021 року заступник керівника Запорізької обласної прокуратури в інтересах держави звернувся до суду з позовом про визнання незаконним та скасування рішення, визнання недійсним договору оренди землі, повернення земельної ділянки, в обґрунтування якого зазначив, що рішенням Кирилівської селищної ради від 30.04.2020 року про включення земельних ділянок до переліку земельних ділянок, які або право на які виставляються на земельні торги» (п. 1.13) за клопотанням ТОВ «Азов 2016» було включено до переліку земельних ділянок, право оренди яких пропонується для продажу на земельних торгах, земельну ділянку площею 0,5196 га, кадастровий номер 320355400:11:001:0580 для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 .
Пунктом 3.6 вказаного рішення надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки площею 0,5196 га для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер2320355400:11:001:0580.
Пунктом 3 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 № 8 «Про затвердження грошової нормативної оцінки, стартової ціни річного розміру орендної плати за користування земельними ділянками та умов продажу права оренди» затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), кадастровий номер 2320355400:11:001:0580, розташованої АДРЕСА_1 , загальною площею 0,5196 га для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення.
Пунктами 3.1, 3.2, 3.3 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 за №8 затверджено грошову нормативну оцінку земельної ділянки, затверджено стартовий розмір річної орендної плати за користування земельною ділянкою, встановлено крок земельних торгів з продажу права оренди земельної ділянки у розмірі 0,5 % стартової плати за користування земельною ділянкою.
Пунктами 3.4,3.4.1, 3.4.2, 3.4.3, 3.4.4, 3.4.5, 3.4.6 рішення Кирилівської селищної ради від 25.062020 за № 8 вирішено продати переможцю земельних торгів право оренди земельної ділянки з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 та визначено умови користування земельною ділянкою.
Пунктами 3.5, 3.5.1, 3.5.2, 3.5.3, 3.5.4, 3.5.5, 3.5.6, 3.6 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 за № 8 визначені основні обов`язки переможця земельних торгів при користуванні земельною ділянкою.
Українською універсальною біржею 26.08.2020 проведено земельні торги у формі аукціону з продажу права оренди земельної ділянки з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580. Переможцем вказаних торгів стала ОСОБА_1 , що підтверджується протоколом № 8 проведення земельних торгів у формі аукціону.
У подальшому, 26.08.2020 між Кирилівською селищною радою та ОСОБА_1 укладено договір оренди земельної ділянки (далі - Договір).
Відповідно до умов Договору оренди Кирилівська селищна рада надає, а ОСОБА_1 приймає в строкове, платне володіння і користування земельну ділянку, яка знаходиться в межах АДРЕСА_1 , кадастровий номер2320355400:11:001:0580. Площа земельної ділянки - 0,5196 та, на ділянці відсутні об`єкти нерухомого майна.
Пунктами 12, 13 Договору визначено, що земельна ділянка передається в оренду для будівництва та обслуговування об`єктів рекраційного призначення. Цільове призначення земельної ділянки - секція Е, код 07 - землі рекреаційного призначення; підрозділ - код 07.01 - для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення.
Між сторонами 26.08.2020 підписано акт приймання-передачі земельної ділянки площею 0,5196 га з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580.
Передача в оренду ОСОБА_1 земельної ділянки площею 0,5196 га з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 відбулася, за думкою сторони позивача, з численними порушеннями норм земельного та водного законодавства, що підтверджується наступним.
Так, земельна ділянка, що є предметом позову належить до земель водного фонду, так як входить до меж прибрежно-захисної смуги, оскільки знаходяться у межах 2х кілометрової зони від урізу води належить до прибрежно-захисної смуги. Вказані землі не могли передаватись в оренду відповідно до діючого законодавства, а тому прокурор просив договір оренди землі, що є предметом позову та рішення, на підставі яких він був укладений необхідно визнати противоправними, скасувати відповідні рішення органу місцевого самоврядування та передати земельну ділянку у власність територіальної громади, про що і просив позивач винести суд рішення.
Рішенням Якімивського районного суду Запорізької області від 28 вересня 2021 року у задоволенні позовних вимог відмовлено.
Судове рішення мотивовано тим, що прибережна захисна смуга повинна встановлюватися з урахуванням існуючих конкретних умов забудови земельної ділянки. Кирилівською селищною радою затверджено новий Генеральний план смт Кирилівка (рішення від 14.05.2021 №1), тому на теперішній час будь-які порушення вимог земельного та водного законодавства відсутні.
В апеляційній скарзі про скасування судового рішення та ухвалення нового про задоволення позову, заступник керівника Запорізької обласної прокуратури зазначив, що суд першої інстанції прийшов до помилкових висновків з порушенням норм процесуального права, неправильного застосування норм матеріального права (ст. ст. 19, 20, 58-60, 62, 118 Земельного кодексу України, ст. ст. 4, 88, 90 Водного кодексу України, ст. ст. 1, 11 Закону України «Про будівельні норми», ст. 17 Закону України «Про основи містобудування») та порушенням норм процесуального права (ст. ст. 76-80, 89, 110, 265 Цивільного процесуального кодексу України). 
В порядку статті 360 ЦПК України відповідачі у справі відзивів на апеляційну скаргу не надали, проте це не заважає її розгляду за наявними матеріалами справи.
В засідання апеляційного суду відповідачі не з`явилися, про час і місце розгляду справи були повідомлені завчасно, що підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення судових повісток ОСОБА_1 17.11.2021, Кирилівській селищній раді – 16.11.2021 (т.2, а.с. 24-25).
Суд визнав причини неявки відповідачів неповажними і такими, що не перешкоджають розгляду справи по суті.
Заслухавши у засіданні апеляційного суду суддю-доповідача, пояснення прокурора, заперечення адвоката Піскарьова А.О., обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.
Статтею 367 ЦПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Відповідно до п.2 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити рішення.
Відповідно до ч. 1 ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
Ухвалюючи рішення про відмову у задоволені позову, суд першої інстанції виходив з того, що прибережна захисна смуга повинна встановлювалася з урахуванням існуючих конкретних умов забудови земельної ділянки. Оскільки Кирилівською селищною радою затверджено новий Генеральний план смт Кирилівка (рішення від 14.05.2021 № 1), будь-які порушення вимог земельного та водного законодавства відсутні.
Проте таких висновків суд першої інстанції дійшов з неправильним застосуванням норм матеріального права, а саме: статей 19, 20, 58, 59, 60, 62 Земельного кодексу України, статей 4, 88, 90 Водного кодексу України, статей 11, 375, 376 Цивільного кодексу України, статей 26, 39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», статті 5 Закону України «Про державне реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.12.2015 № 1127, Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України ід 13.04.2011 № 461, а також порушення норм процесуального права: статей 76, 82 Цивільного процесуального кодексу України, а тому з ними не можна погодитися.
Встановлено, що рішенням Кирилівської селищної ради від 30.04.2020 «Про включення земельних ділянок до переліку земельних ділянок, які або право на які виставляються на земельні торги» (п. 1.13) за клопотанням ТОВ «Азов 2016» було включено до переліку земельних ділянок, право оренди яких пропонується для продажу на земельних торгах, земельну ділянку площею 0,5196 га, кадастровий номер 320355400:11:001:0580 для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 .
Пунктом 3.6 вказаного рішення надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки площею 0,5196 га для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер2320355400:11:001:0580.
Пунктом 3 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 за №8 «Про затвердження грошової нормативної оцінки, стартової ціни річного розміру орендної плати за користування земельними ділянками та умов продажу права оренди» затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), кадастровий номер 2320355400:11:001:0580, розташованої АДРЕСА_1 , загальною площею 0,5196 га для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення.
Пунктами 3.1, 3.2, 3.3 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 за №8 затверджено грошову нормативну оцінку земельної ділянки та стартовий розмір річної орендної плати за користування земельною ділянкою, встановлено крок земельних торгів з продажу права оренди земельної ділянки у розмірі 0,5 % стартової плати за користування земельною ділянкою.
Пунктами 3.4,3.4.1, 3.4.2, 3.4.3, 3.4.4, 3.4.5, 3.4.6 рішення Кирилівської селищної ради від 25.062020 за № 8 вирішено продати переможцю земельних торгів право оренди земельної ділянки з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 та визначено умови користування земельною ділянкою.
Пунктами 3.5, 3.5.1, 3.5.2, 3.5.3, 3.5.4, 3.5.5, 3.5.6, 3.6 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 за № 8 визначені основні обов`язки переможця земельних торгів при користуванні земельною ділянкою.
Українською універсальною біржею 26.08.2020 проведено земельні торги у формі аукціону з продажу права оренди земельної ділянки з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580. Переможцем вказаних торгів стала ОСОБА_1 , що підтверджується протоколом № 8 проведення земельних торгів у формі аукціону.
Окрім того, 26.08.2020 між Кирилівською селищною радою та ОСОБА_1 укладено договір оренди земельної ділянки. Відповідно до умов договору оренди Кирилівська селищна рада надає, а ОСОБА_1 приймає в строкове платне володіння і користування земельну ділянку, яка знаходиться в межах АДРЕСА_1 , кадастровий номер2320355400:11:001:0580. Площа земельної ділянки - 0,5196 та, на ділянці відсутні об`єкти нерухомого майна.
Пунктами 12, 13 Договору оренди визначено, що земельна ділянка передається в оренду для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення. Цільове призначення земельної ділянки – секція Е, код 07 – землі рекреаційного призначення; підрозділ – код 07.01 – для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення.
Сторонами 26.08.2020 підписано акт приймання-передачі земельної ділянки площею 0,5196 га з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580.
Відповідно до ст. ст. 19, 20 Земельного кодексу України землі України за основним цільовим призначенням поділяються на відповідні категорії, у т.ч. землі водного фонду. Віднесення їх до тієї чи іншої категорії здійснюється на підставі рішень органів державної влади та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень.
Порушення порядку встановлення та зміни цільового призначення земель є підставою для визнання відповідно до ст. 21 Земельного кодексу України недійсними рішень про надання земель, угод щодо земельних ділянок, відмови в державній реєстрації земельних ділянок або визнання реєстрації недійсною.
Згідно зі ст. 58 Земельного кодексу України та ст. 4 Водного кодексу України і положення зазначених Кодексів в редакції на час виникнення спірних правовідносин) до земель водного фонду належать землі, зайняті: а) морями, річками, озерами, водосховищами, іншими водними об`єктами, болотами, а також островами, не зайнятими лісами; б) прибережними захисними смугами вздовж морів, річок та навколо водойм, крім земель, зайнятих лісами; в) гідротехнічними, іншими водогосподарськими спорудами та каналами, а також землі, виділені під смуги відведення для них; г) береговими смугами водних шляхів; ґ) штучно створеними земельними ділянками в межах акваторій морських портів.
Таким чином, до земель водного фонду України відносяться землі, на яких хоча й не розташовані об`єкти водного фонду, але за своїм призначенням вони сприяють функціонуванню і належній експлуатації водного фонду, виконують певні захисні функції.
Чинним законодавством установлено особливий правовий режим використання земель водного фонду.
Відповідно до ст. 60 Земельного кодексу України, ст. 88 Водного кодексу У країни вздовж річок, морів та навколо озер, водосховищ та інших водойм з метою охорони поверхневих водних об`єктів від забруднення і засмічення та збереження їх водності встановлюються прибережні захисні смуги. Прибережна захисна вздовж морів, навколо морських заток і лиманів встановлюється шириною менше двох кілометрів від урізу води.
Так, згідно зі ст. 62 Земельного кодексу України та ст. 90 Водного кодексу України прибережні захисні смуги є природоохоронною територією з режимом обмеженої господарської діяльності. Зокрема, прибережна захисна смуга уздовж морів, морських заток і лиманів входить у зону санітарної охорони моря і використовуватися лише для будівництва військових та інших оборонних об`єктів, що виробляють енергію за рахунок використання енергії вітру, сонця і хвиль, об`єктів постачання, розподілу, передачі (транспортування) енергії, а і санаторіїв, дитячих оздоровчих таборів та інших лікувально-оздоровчих закладів обов`язковим централізованим водопостачанням і каналізацією, гідрометричних та лінійних споруд.
Згідно з п. 2.9 Порядку погодження природоохоронними органами матеріалів щодо вилучення (викупу), надання земельних ділянок, затвердженого наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища України 05.11.2004 № 434, у разі відсутності належної землевпорядної документації встановлених у натурі (на місцевості) меж щодо водоохоронних зон прибережних захисних смуг водних об`єктів природоохоронний орган забезпеч збереження шляхом урахування при розгляді матеріалів щодо вилучення (викупу) надання цих земельних ділянок нормативнихрозмірів прибережних захисних смуг встановлених статтею 88 Водного кодексу України, та орієнтовних розмірів і водоохоронних зон, що визначаються відповідно до постанови Кабінету Міні» України від 08.05.96 № 486 «Про затвердження Порядку визначення розмірів і водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них урахуванням конкретної ситуації.
Існування прибережних захисних смуг визначеної ширини передбачено нормами закону (ст. 60 Земельного кодексу України, ст. 88 Водного код України). Відтак відсутність проекту землеустрою щодо встановлення прибережної захисної смуги не свідчить про відсутність самої прибережної захисної смуги, оскільки її розміри встановлені законом.
Системний аналіз наведених норм законодавства дає підстави для висновку про те, що при наданні земельної ділянки за відсутності проекту землеустрою зі встановлення прибережної захисної смуги необхідно виходити нормативних розмірів прибережних захисних смуг, встановлених ст. 88 Водного кодексу України, та орієнтовних розмірів і меж водоохоронних зон.
Надання у власність або користування земельних ділянок, які знаходяться на прибережній захисній смузі, без урахувань обмежень, зазначених у ст.60 Земельного кодексу України, суперечить нормам ст. ст. 83, 84 цього Кодексу.
Аналогічні висновки викладені у постановах Великої Палати Верховного Суду від 15.09.2020 № 469/1044/17, від 12.06.2019 № 487/10128/14, від 30.05.2018 №469/1393/16-ц та постановах Верховного Суду від 23.05.2018 № 310/5834/13-ц, від 22.09.2021 №330/462/19.
З інформації Кирилівської селищної ради від 19.10.2020 № 1431 слідує, що станом на час виникнення спірних правовідносин проектна документації про встановлення прибережної захисної смуги на території смт. Кирилівка не розроблена та не затверджена.
Відповідно до ч. 3 ст. 60 Земельного кодексу України розмір та межі прибережної захисної смуги уздовж морів та навколо морських заток і лиманів встановлюються за проектами землеустрою, а в межах населених пунктів – з урахуванням містобудівної документації.
Оскільки розмір прибережної захисної смуги Азовського моря та лиманів не встановлено у визначеному порядку, тому її розмір врегульовано законом та складає 2 км від урізу води. 
Згідно пояснювальної записки до Генерального плану смт. Кирилівка, який затверджено рішенням Кирилівськоїселищної ради від 09.10.2003, яка є невід`ємною частиною генерального плану та є містобудівною документацією на місцевому рівні,  вся територія смт. Кирилівка знаходиться у межах прибережної захисної смуги Азовського моря.
Рішенням Кирилівської селищної ради від 09.10.2003 та рішенням Запорізької обласної ради від 29.09.2004 затверджено Генеральний план смт. Кирилівка.
Відповідно до пункту 1 «Еколого-містобудівна характеристика території» Книги генерального плану смт. Кирилівка (стр. 17) вся територія населеного пункту розташована в межах прибережних захисних смуг Азовського моря, Утлюцького та Молочних лиманів.
Вказане також підтверджується листом державного підприємства Український Державний науково-дослідний інститут проектування міст «Діпромісто» від 06.10.2020 № 5-2039, яке було розробником Генерального плану смт. Кирилівка.
Відповідно до Схеми розташування земельної ділянки, виготовленої фахівцями ДП «Запорізький інститут землеустрою», земельна ділянка з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 знаходиться на відстані 295.9 метрів та 300,11 метрів від урізу води Азовського моря та на відстані 67,66 метрів та 77,68 метрів від урізу води Утлюцького лиману.
Отже земельна ділянка з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 перебуває у межах прибережної захисної смуги Азовського моря та пляжної зони Утлюцького лиману, що в силу закону відносить її до земель водного фонду.
Вказані обставини також встановлені рішенням господарського суду Запорізької області від 12.12.2018 у справі № 908/1585/18 за позовом заступника прокурора Запорізької області в інтересах держави до Кирилівської селищної ради, КП «Розвиток курортної зони», треті особи: Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області, Державна екологічна інспекція у Запорізькій області про визнання незаконним та скасування рішення, визнання відсутнім права, зобов`язання повернути земельну ділянку.
Зокрема, господарським судом Запорізької області було встановлено, що земельна ділянка з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 перебуває у межах прибережної захисної смуги та пляжної зони, та тим самим відноситься до земель водного фонду. У свою чергу, відведення та передача вказаної земельної ділянки у постійне користування КП «Розвиток курортної зони» суперечить вимогам ст. ст. 18-20, 58, 59, 60, 62, 186-1 Земельного кодексу України, ст. ст. 88, 90 Водного кодексу України та ст. 9 Закону України «Про державну експертизу землевпорядної документації».
Відповідно до ст. 82 ЦПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
За таких обставин визначена у Державному земельному кадастрі категорії спірної земельної ділянки – землі рекреаційного призначення та її цільове призначення - для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення, жодним чином не впливає на її правовий режим (пляжна зона у межах прибережної захисної смуги) та цільове призначення визначене законом землі водного фонду).
Суд першої інстанції не врахував вищевикладене, у зв`язку з чим прийшов до помилкових висновків.
Окрім того, апеляційний суд вважає, що судом першої інстанції не надано належної оцінки схемі прив`язки земельної ділянки до берегової лінії Азовського моря, Генеральному плану смт. Кирилівка (2003), акту перевірки втримання вимог земельного законодавства від 01.08.2017.
Наведені письмові докази у їх сукупності підтверджують доводи прокурора про незаконність отримання ОСОБА_1 спірної земельної ділянки водного фонду у користування.
З урахуванням викладеного, на підставі ст.21 ЦК України, ст.152 Земельного кодексу України п.1 рішення Кирилівської селищної ради від 06.06.2019 №3 в частині передачі в оренду спірної земельної ділянки підлягає визнанню незаконним та скасуванню, в свою чергу на підставі ст.ст.203, 215 ЦК України договір оренди земельної ділянки від 10.06.2019, укладений між Кирилівською селищною радою та ОСОБА_1 , підлягає визнанню недійсним, оскільки суперечить ст.ст.58, 59,60,62, 123, 124,134 Земельного кодексу України та ст.ст. 85, 88,90 Водного кодексу України.
У порушення положень ст. ст. 77-80 ЦПК України суд, як на доказ незнаходження спірної земельної ділянки у межах прибережної захисної смуги, посилається на рішення Кирилівської селищної ради від 14.05.2021 № 1, яким затверджено Генеральний план та План зонування смт. Кирилівка.
Проте, за фактичними обставинами справи спірна земельна ділянка відноситься до земель водного фонду та перебуває у межах прибережної захисної смуги Азовського моря, має суттєві законодавчі обмеження, у зв`язку з чим не може передаватись у користування для будівництва об`єктів рекреаційного призначення.
Правовий режим земель водного фонду у межах прибережної захисної смуги уздовж морів та їх лиманів визначено ст. ст. 58, 59, 60, 62 Земельного кодексу України та ст.ст. 85, 88, 90 Водного кодексу України. Обмеження у використанні них земель, їх правовий статус та порядок визначення та зміна цільового призначення залишаються незмінними упродовж тривалого часу, у т.ч. на момент виникнення спірних правовідносин та на теперішній час.
Відповідно до ч. 4 ст. 59 Земельного кодексу України (у редакції, що була чинною на час виникнення спірних правовідносин), громадянам та юридичним особам органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування із земель водного фонду можуть передаватися на умовах оренди земельні ділянки прибережних захисних смуг, смуг відведення і берегових смуг водних шляхів, пера, водосховища, інші водойми, болота та острови для сінокосіння, рибогосподарських потреб (у тому числі рибництва (аквакультури), культурно-оздоровчих, рекреаційних, спортивних і туристичних цілей, проведення науково-дослідних робіт, догляду, розміщення та обслуговування об`єктів портової інфраструктури і гідротехнічних споруд тощо, а також штучно створені земельні ділянки для будівництва та експлуатації об`єктів портової інфраструктури та інших об`єктів водного транспорту.
У свою чергу, відповідно до ч. З ст. 62 Земельного кодексу України у межах пляжної зони прибережних захисних смуг забороняється будівництво будь-яких споруд, крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних, а також інженерно- технічних і фортифікаційних споруд, огорож, прикордонних знаків, прикордонних просік, комунікацій.
Аналогічні за змістом заборони знайшли відображення у ст. 90 Водного кодексу України.
Виходячи з наведеного, суд першої інстанції невірно, без урахування вимог ст. 62 Земельного та ст. 90 Водного кодексів України, розтлумачив положення ст. 59 Земельного кодексу України, дійшовши висновку про відсутність порушень при передачі у користування ОСОБА_1 спірної земельної ділянки для будівництва об`єктів рекреаційного призначення.
Крім іншого, судом проігноровані положення ст. ст. 1, 12 Закону України «Про регулювання містобудівної документації», згідно з якими Генеральний план смт. Кирилівка як основна містобудівна документація на місцевому рівні, визначає порядок планування та забудови території населеного пункту, шляхом встановлення функціональних типів територій. Натомість, законодавчо не передбачено визначення цільового призначення земельних ділянок генеральним планом населеного пункту. При цьому, функціональний тип території, який передбачається генпланом, не встановлює категорію та цільове призначення земельної ділянки, а лише визначає пріоритет певного виду забудови конкретної зони населеного пункту.
Подібний висновок викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 15.09.2020у справі № 469/1044/17 (п.п. 58-61).
Затвердження нового Генерального плану населеного пункту після виникнення спірних правовідносин не означає автоматичну зміну цільового призначення спірної земельної ділянки та позбавлення її особливого статусу.
Рішення селищної ради від 14.05.2021 №1 та Генеральний план смт Кирилівка прийняті та затверджені після передачі спірної земельної ділянки в оренду, а тому не мають значення для правильного вирішення спору.
За вказаних обставин оскаржуване рішення на підставі ст.376 ЦПК України підлягає скасуванню з ухваленням нового про задоволення позову прокурора.
Відповідно ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Відповідно ч. 13 ст. 141 ЦПК України, якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.
Отже, компенсація сплаченого прокуратурою Запорізької області судового збору за подання до суду першої інстанції позову та апеляційної скарги повинна бути здійснена за рахунок відповідачів у розмірі по 11350,00 грн. з кожного.
Керуючись ст. ст. 374, 37, 381-384 ЦПК України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу заступника керівника Запорізької обласної прокуратури задовольнити.
Рішення Якимівського районного суду Запорізької області від  28 вересня 2021 рокуу цій справі скасувати та прийняти нову постанову.
Позовні вимоги заступника керівника Запорізької обласної прокуратури в інтересах держави – задовольнити.
Визнати незаконним та скасувати пункти 1.13,3.6 рішення Кирилівської селищної ради від 30.04.2020 за №16 «Про включення земельних ділянок до переліку земельних ділянок, які або право на які виставляються на земельні торги».
Визнати незаконними та скасувати пункти 3, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.4.1, 3.4.2, 3.4.3, 3.4.4, 3.4.5, 3.4.6, 3.5, 3.5.1, 3.5.2, 3.5.3, 3.5.4, 3.5.5, 3.5.6, 3.6 рішення Кирилівської селищної ради від 25.06.2020 №8 «Про затвердження грошової нормативної оцінки, стартової ціни річного розміру орендної плати за користування земельними ділянками та умов продажу права оренди».
Визнати недійсним договір оренди земельної ділянки площею 0,5196 га з кадастровим номером 2320355400:11:001:0580, укладений 26.08.2020 між  Кирилівською селищною радою Якимівського району Запорізької області та  ОСОБА_1 (номер запису про інше речове право 38215134), припинивши право оренди ОСОБА_1  на земельну ділянку площею 0,5196 газ кадастровим номером 2320355400:11:001:0580 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1026796823203).
Зобов`язати ОСОБА_1  (іпн: НОМЕР_1 , адреса:  АДРЕСА_2 ) повернути територіальній громаді смт. Кирилівка в особі Кирилівської селищної ради Якиміського району Запорізької області ( юридична адреса: вул.. Приморський бульвар, 1, смт. Кирилівка Запорізької області, 72563, код ЄДРПОУ:25489968) земельну ділянку  площею 0,5196 газ кадастровим номером 2320355400:11:001:0580, що розташована по АДРЕСА_1 .
Стягнути з Кирилівської селищної ради Якимівського району Запорізької області на користь прокуратури Запорізької області кошти судовий збір у розмірі 11350,00 грн. (одинадцять тисяч триста п`ятдесят гривень 00 копійок) за подачу позову до суду першої інстанції та апеляційної скарги.
Стягнути з  ОСОБА_1 на користь прокуратури Запорізької області кошти судовий збір у розмірі у розмірі 11350,00 грн. (одинадцять тисяч триста п`ятдесят гривень 00 копійок) за подачу позову до суду першої інстанції та апеляційної скарги.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту цієї постанови, лише у випадку якщо: а) касаційна скарга стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовчої практики; б) особа, яка подає касаційну скаргу, відповідно до ЦПК України позбавлена можливості спростувати обставини, встановлені оскарженим судовим рішенням, при розгляді іншої справи; в) справа становить значний суспільний інтерес або має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу; г) суд першої інстанції відніс справу до категорії малозначних помилково. 
Повний текст постанови складено 09 грудня 2021 року.

Головуючий: І.В. Кочеткова

Судді: А.В. Дашковська

О.М. Кримська