ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
20 жовтня 2021 року           справа №200/7839/21 

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Міронової Г.М., суддів  Блохіна А.А., Геращенка І.В.,     розглянув  у  письмовому провадженні апеляційну скаргу    ОСОБА_1  на рішення  Донецького окружного адміністративного суду від 18 серпня 2021 р.  у справі  № 200/7839/21 (головуючий І інстанції суддя Стойка В.В.)   за позовом    ОСОБА_1   до Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку  про  визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,                                         
                                                 ВСТАНОВИВ:
24 червня 2021   ОСОБА_1  (далі - позивач)    звернувся до Донецького окружного адміністративного суду із позовною заявою  до   Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку   (далі - відповідач), в якій просив  визнати протиправними дії (бездіяльність) Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку щодо нездійснення йому перерахунку   розміру одноразової грошової допомоги при звільненні, передбаченої статтею 15 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», в розмірі 50% місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби з урахуванням винагороди за безпосередню участь в антитерористичній операції, яку  він отримував під час проходження військової служби; зобов`язати Донецький зональний відділ Військової служби правопорядку (код ЄДРПОУ 24289666) здійснити перерахунок та виплатити  йому   одноразову грошову допомогу при звільненні, передбачену частиною другою  статті 15 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», в розмірі 50% місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби з урахуванням винагороди за безпосередню участь в антитерористичній операції, яку  він   отримував під час проходження військової служби, із урахуванням раніше виплаченої суми одноразової грошової допомоги (а.с. 1-10).
Рішенням Донецького  окружного адміністративного суду від 18 серпня 2021 року   у задоволенні позовних вимог відмовлено (а.с. 62-64).
Позивач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу,  в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким  задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що  при звільненні його з лав Збройних Сил України Донецьким ЗВ ВСП до розрахунку суми одноразової грошової допомоги при звільненні безпідставно не було включено винагороду за безпосередню участь в антитерористичній операції; посилається на постанову Верховного Суду від 14.04.2020 у справі № 820/3719/18.
У   відзиві  на апеляційну скаргу   відповідач    просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги  позивача та залишити без змін рішення суду першої інстанції.
Позивачем надано відповідь на відзив відповідача.
Справу розглянуто в письмовому провадженні на підставі п. 2 ч. 1 ст. 311КАС України.
Суд, заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд у межах доводів та вимог апеляційної скарги, відповідно до частини 1 статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України, встановив наступне.
ОСОБА_1 , з 31.07.1993 р. по 09.08.2018 р. проходив військову службу в Збройних Силах України, яка є державною службою особливого характеру за визначенням ч. 1 ст. 2 Закону України № 2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу», де отримував грошове забезпечення відповідно до ч. 2 ст. 9 Закону України № 2011-ХІІ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців і членів їх сімей». Позивач є ветераном війни, інвалідом війни ІІ групи, пенсіонером Міністерства оборони України.
27.06.2018 р. наказом начальника Генерального штаб - Головнокомандувача ЗС України № 348 позивача звільнено у запас (за станом здоров`я) за пунктом 2 частини 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» з посади начальника відділення оперативних чергових - старшого оперативного чергового штабу Донецького ЗВ ВСП, про що значено в наказі начальника Донецького ЗВ ВСП № 173 від 09.08.2018 р. Зі списків Донецького ЗВ ВСП позивач виключений з 09.08.2018 р. (а.с. 22-24).
16.03.2021 р. позивач звернувся до Донецького ЗВ ВСП, просив надати довідку щодо отримання винагороди за участь в АТО за останні 24 місяці перед місяцем звільнення, з якої були нараховані і сплачені страхові внески (а.с. 25).
Супровідним листом Донецького ЗВ ВСП від 01.04.2021р. вих. № 1503/ФЄС позивач 05.04.2021 р. отримав витребувану довідку.
У квітні 2021 р. позивач звернувся до Донецького ЗВ ВСП і просив здійснити перерахунок та виплату одноразової грошової допомоги при звільненні, передбаченої частиною другою статті 15 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», в розмірі 50% місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби з урахуванням винагороди за безпосередню участь в АТО, яку позивач отримував під час проходження військової служби, із урахуванням раніше виплаченої суми одноразової грошової допомоги при звільненні.
10.06.2021 р. позивач отримав від Донецького ЗВ ВСП листа, в якому вказано про відсутність підстав для перерахунку одноразової допомоги при звільненні (а.с. 28-30).
Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та фактам, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
Частиною другою статті 15 Закону № 2011-ХІІ передбачено: військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, які звільняються зі служби за станом здоров`я, виплачується одноразова грошова допомога в розмірі 50 відсотків місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби. У разі звільнення з військової служби за віком, у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, закінченням строку контракту, у зв`язку з безпосереднім підпорядкуванням близькій особі, систематичним невиконанням умов контракту командуванням, а також у зв`язку з настанням особливого періоду та небажанням продовжувати військову службу військовослужбовцем-жінкою, яка має дитину (дітей) віком до 18 років одноразова грошова допомога в розмірі 50 відсотків місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби виплачується за наявності вислуги 10 років і більше.
За унормуванням частин 2, 3 статті 9 Закону № 2011 до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення. Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця.
Питання включення до грошового забезпечення такого виду виплати як винагорода за участь в АТО було вирішено в постанові від 02 червня 2021 року у справі № 240/11441/19  (провадження № К/9901/13812/20), прийнятою у складі Судової палати з розгляду справ щодо захисту соціальних прав Касаційного адміністративного суду  Верховного Суду, де був сформульований наступний правовий висновок:
«Виплата винагороди за участь в антитерористичній операції та її розмір установлені постановою КМУ від 31 січня 2015 року № 24 "Про особливості виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу в особливий період та під час проведення антитерористичних операцій" (далі - постанова КМУ № 24), відповідно до пункту 1 якої така винагорода виплачується в особливий період або під час проведення антитерористичної операції військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів військових формувань, правоохоронних органів, Державної служби з надзвичайних ситуацій, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду.
Розмір винагороди визначається виходячи з розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних додаткових видів місячного грошового забезпечення постійного характеру, премії та повинен становити не менш як 3 тис. гривень на місяць. У разі коли військовослужбовець, особа рядового або начальницького складу, що брали безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду менше одного календарного місяця, розмір винагороди визначається пропорційно дням участі виходячи з її розміру, що становить не менш як 3 тис. гривень.
На виконання пункту 4 постанови КМУ № 24 Міністерством оборони України видано Наказ від 02 лютого 2015 року № 49, яким затверджено Порядок та умови виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та резервістам, механізм підтвердження виконання окремих завдань під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду (далі - Порядок № 49).
Відповідно до пункту 4 Порядку № 49 виплата винагород та додаткових винагород здійснюється військовослужбовцям за місцем проходження служби на підставі наказів командирів (начальників) органів військового управління (військових частин, закладів, установ, організацій), керівництва військових формувань та органів державної влади. Командирам (начальникам) військових частин (закладів, установ, організацій) - наказами вищих командирів (начальників, керівників).
Розділом ІІ Порядку № 49 визначено механізм та умови виплати винагороди військовослужбовцям (крім резервістів) за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду.
Так, військовослужбовцям (крім резервістів) у період мобілізації (у тому числі часткової) або з моменту введення воєнного стану та до дати завершення демобілізації або закінчення (скасування) воєнного стану, у період проведення АТО за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи АТО, здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні, відбитті збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою виплачується винагорода у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення.
Розмір винагороди визначається, виходячи з розміру посадового окладу (у тому числі посадового окладу за посадою, до тимчасового виконання обов`язків (завдань) за якою допущено військовослужбовця), окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних додаткових видів місячного грошового забезпечення постійного характеру, премії, та повинен становити не менш як 3 тис. гривень на місяць. У разі участі у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду менше одного календарного місяця розмір винагороди визначається пропорційно дням участі, виходячи з її розміру, що становить не менш як 3 тис. гривень.
Винагорода виплачується за час, обрахований з дня фактичного початку участі військовослужбовців (крім резервістів) у заходах, зазначених у пункті 1 цього розділу, до дня завершення такої участі, про що зазначається у відповідних наказах командирів (штабу АТО).
Винагорода виплачується також під час безперервного перебування на стаціонарному лікуванні в закладах охорони здоров`я після отриманих під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи АТО, інших заходах в умовах особливого періоду поранень (контузії, травми, каліцтва).
Військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в АТО, у разі одночасного дотримання таких умов: (1) залучені до проведення АТО; (2) перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу АТО (крім військовослужбовців військових прокуратур та розвідувальних органів України); (3) перебувають у районі проведення АТО.
Отже винагорода за участь в антитерористичній операції є додатковою виплатою військовослужбовцям, яких залучено до участі у ній. При цьому, виплата винагороди залежить від певних умов та лише в означений період, а також під час безперервного перебування на стаціонарному лікуванні після отриманих у такий період поранень (контузії, травми, каліцтва). Тобто, така виплата не є постійною і не має систематичного характеру, а її розмір залежить як від днів участі в антитерористичній операції, так і від виконаних завдань, що визначається наказом командира.
За таких обставин, винагорода за участь в антитерористичній операції не є щомісячним додатковим видом грошового забезпечення, який є складовим елементом грошового забезпечення, з якого обчислюється пенсія, відповідно до статті 43 Закону № 2262-ХІІ».
Тобто, винагорода за участь в антитерористичній операції не є щомісячним додатковим видом грошового забезпечення, який є складовим елементом грошового забезпечення.
Таке правозастосування відповідає висновкам Верховного Суду, викладеним серед іншого в постановах від 10.06.2021 у справі № 126/2383/16-а, від 17.06.2021 у справі № 423/2139/17.
Частина 5 ст. 242 КАС України всатановлює, що при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.
Суд апеляційної інстанції не бере до уваги посилання апелянта на постанову Верховного Суду від 14.04.2020 у справі № 820/3719/18, оскільки зазначене рішення прийнято пізніше ніж висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 02 червня 2021 року у справі № 240/11441/19, від 10.06.2021 у справі № 126/2383/16-а, від 17.06.2021 у справі № 423/2139/17. 
Велика Палата Верховного Суду  при розгляді справи № 755/10947/17 зазначила, що незалежно від того, чи перераховані усі постанови, у яких викладена правова позиція, від якої відступила Велика Палата, суди під час вирішення тотожних спорів мають враховувати саме останню правову позицію Великої Палати.
Не можна застосовувати аналогічні висновки Верховного Суду України, викладені в його рішеннях, ухвалених за результатами розгляду інших судових справ, незалежно від того, чи перераховані у відповідній постанові Великої Палати всі рішення ВСУ, в яких викладена правова позиція, від якої відступила Велика Палата.
Тобто, суд при вирішення спору суд нижчої інстанції повинен враховувати останні в часі правові позиції Верховного Суду, або прийняті палатою чи об`єднаною палатою касаційного суду у складі Верховного Суду. 
З урахуванням викладеного, cуд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про  відмову у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.  
За приписами ч. 2 ст. 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
І відповідачем  доведено, що  у спірних правовідносинах він діяв правомірно.
Статтею 316 КАС України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі Серявін та інші протии Україн від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п.58 якого згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).
Враховуючи наведене, колегія суддів не знаходить правових підстав для задоволення апеляційної скарги і відповідно для скасування оскарженого судового рішення, оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права, правові висновки суду першої інстанції скаржником не спростовані.
Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, 
                                               ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1  на рішення  Донецького окружного адміністративного суду від 18 серпня 2021 р.  - залишити без задоволення. 
Рішення   Донецького окружного адміністративного суду від 18 серпня 2021 р.  у справі  № 200/7839/21  - залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку встановленому ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.
Повне судове рішення складено 20 жовтня 2021 року.

Головуючий  суддя                                                                                  Г.М. Міронова

Судді                                                                                                             А.А. Блохін

                                                                                                              І.В. Геращенко